Одобрено Советом 17 октября 2014 г. № 134/оп-3/2014 ЭКСПЕРТНОЕ ЗАКЛЮЧЕНИЕ по проекту федерального закона «О внесении изменений в Закон Российской Федерации «О недрах» I. Проект федерального закона «О внесении изменений в Закон Российской Федерации «О недрах» (далее – Проект) направлен на экспертизу в Совет при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства (далее – Совет) Государственно-правовым управлением Президента Российской Федерации (письмо от 8 сентября 2014 г. № А6-8153). II. Проект носит комплексный характер. С учетом профиля деятельности и компетенции Совета в настоящем Заключении анализируются содержащиеся в Проекте нормы гражданского законодательства. III. Из пояснительной записки следует, что Проект разработан в целях определения критериев контроля за иностранными инвестициями в сфере недропользования, упрощения передачи права пользования недрами и переоформления лицензий на пользование недрами. IV. Положительной оценки заслуживает предложение установить единые критерии контроля «иностранного инвестора или группы лиц, в которую входит иностранный инвестор», путем приведения Закона Российской Федерации от 21 февраля 1992 года № 2395-1 «О недрах» (далее – Закон о недрах) в соответствие с Федеральным законом от 29 апреля 2008 г. № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» (далее – Закон о порядке осуществления иностранных инвестиций). 2 V. Вместе с тем Проект вызывает ряд замечаний. 1. Проект включает в статью 2.1 Закона о недрах понятие «юридическое лицо, находящееся под контролем иностранного инвестора или группы лиц, в которую входит иностранный инвестор», а также дополняет ее соответствующими критериями установления факта такого контроля. Целью данного изменения является приведение в соответствие Закона о недрах, оперирующего в настоящий момент термином «юридическое лицо с участием иностранных инвесторов», с принятым позднее Законом о порядке осуществления иностранных инвестиций. Закон о недрах носит комплексный, специальный характер и согласно преамбуле «регулирует отношения, возникающие в связи с геологическим изучением, использованием и охраной недр территории Российской Федерации, ее континентального шельфа, а также в связи с использованием отходов горнодобывающего и связанных с ним перерабатывающих производств, торфа, сапропелей и иных специфических минеральных ресурсов, включая подземные воды, рапу лиманов и озер», содержит «правовые и экономические основы комплексного рационального использования и охраны недр, обеспечивает защиту интересов государства и граждан Российской Федерации, а также прав пользователей недр». Таким образом, предлагаемые критерии установления контроля «иностранным инвестором или группой лиц, в которую входит иностранный инвестор», являющиеся нормами корпоративного права, не относятся к собственно предмету регулирования Закона о недрах, в связи с чем, вызывает сомнение необходимость их включения в рассматриваемый Закон. 2. Данные критерии по смыслу дублируют положения пункта 3 статьи 3 Закона о порядке осуществления иностранных инвестиций, тем не менее, существенно различаясь в формулировках. Таким образом, может сложиться различная практика толкования и применения критериев контроля для целей недропользования и для целей инвестирования в хозяйственные общества, имеющие стратегическое 3 значение, что создаст ситуацию правовой неопределенности для участников гражданского оборота. Во избежание дублирования и в целях повышения согласованности норм различных федеральных законов, целесообразней было бы включить в Проект норму, отсылающую непосредственно к тексту Закона о порядке осуществления иностранных инвестиций, как это сделано в действующей редакции части 7 статьи 2.1 Закона о недрах применительно к понятию «иностранный инвестор». Однако Закон о порядке осуществлении иностранных инвестиций распространяет свое действие исключительно на хозяйственные общества, тогда как в соответствии с частью 1 статьи 9 Закона о недрах пользователями недр могут быть «субъекты предпринимательской деятельности, в том числе участники простого товарищества, иностранные граждане, юридические лица, если иное не установлено федеральными законами». Таким образом, во избежание возникновения пробела регулирования в отношении обществами», юридических лиц, целесообразно не было являющихся бы дополнить «хозяйственными вышеуказанную отсылочную норму оговоркой о распространении действия пункта 3 статьи 3 Закона о порядке осуществления иностранных инвестиций для целей регулирования отношений в сфере недропользования на все организационноправовые формы юридических лиц, в том числе являющиеся сторонами договора простого товарищества. х х х Вывод: проект федерального закона «О внесении изменений в Закон Российской Федерации «О недрах» может быть рекомендован к внесению в Государственную Думу с учетом доработки по представленным замечаниям. 4 Председатель Совета В.Ф.Яковлев