Особенности налогообложения в сделках корпоративного кредитования Евгений Тимофеев Партнер, Руководитель налоговой практики по России/СНГ Berwin Leighton Paisner (Goltsblat BLP) 20 июня 2012 www.gblplaw.com Гарантии материнских банков • Атаки начались! – запущен «пилотный проект» • Расходы экономически необоснованны: • • • цель – лишь формальное соблюдение Н6 расходы – в пользу третьих лиц (заемщиков) расходы носят формальный характер: • • • Гарантии не соответствуют понятию «банковская гарантия» (ст. 368 ГК РФ): • • в консолидированной отчетности не отражаются финансовое положение группы не изменяется выдается лишь по заявлению заемщика, который здесь даже не знал о выдаче гарантии Вообще – это «скорей» перестрахование или пари – расходы не вычитаются по прямому указанию НК РФ Page 2 © Goltsblat BLP 2011 Гарантии материнских банков • Региональная практика – ФАС СЗО • Креди Агриколь (январь 2011) - не уменьшают: • Договор возлагал обязанность по предоставлению гарантий на заемщиков, т.е. расходы понесены банком в пользу заемщика • СЭБ Банк (сентябрь 2011) – уменьшают: • Получение гарантий позволило увеличить объем кредитов и доходов • Не доказано, что договором обязанность получения гарантий возложена на заемщиков • Параллельное обеспечение поручительством, залогом и ипотекой не имеет значения Page 3 © Goltsblat BLP 2011 Гарантии материнских банков • Наши аргументы: • Связь с деятельностью, направленной на получение дохода: • Снижение риска получения убытка от невозврата • Увеличение объема кредитования и доходов • Получение возможности участия в большинстве синдикаций на рынке • Указание в пп. 16 п. 2 ст. 291 НК РФ на гарантии, поручительства, акцепты и авали является примером и подтверждает обоснованность любых расходов, направленных на обеспечение возвратности кредитов Page 4 © Goltsblat BLP 2011 Гарантии материнских банков • Наши аргументы по доводам инспекции: • О формальном соблюдении Н6: • Оценка соблюдения Н6 относится к компетенции не налоговых органов, а ЦБ РФ • Уменьшение кредитных рисков в связи с наличием гарантии признано проверкой ЦБ РФ • О расходах в пользу заемщиков: • Гарантии – на случай банкротства заемщиков, т.е. они выиграть от этого не могут • О консолидированной отчетности и финансовом положении группы: • Глупость – она и есть глупость… Page 5 © Goltsblat BLP 2011 Гарантии материнских банков • Наши аргументы по доводам инспекции: • О несоответствии ст. 368 ГК РФ: • Признаны ЦБ РФ • Гарантия – односторонняя сделка – безотносительно к просьбе принципала • Не имеет значения, поскольку тогда являются «другим способом» обеспечения (п. 1 ст. 329 ГК РФ) • Вообще применимо французское право – полное соответствие его понятию «гарантия» • И соблюдение гражданского закона вообще не важно в налогообложении (дело НПРО Урал 1999 г.) Page 6 © Goltsblat BLP 2011 Гарантии материнских банков • Наши аргументы по доводам инспекции: • О переквалификации на перестрахование или пари: • Нет оснований – ни страхования (первичного), ни риска случайности • И это вообще не важно в силу Протокола к Соглашению об избежании двойного налогообложения с Францией: • Вычитаются любые издержки в целях коммерческой деятельности Page 7 © Goltsblat BLP 2011 Arrangement Fee по синдицированным кредитам и НДС • Инспекция: облагаются НДС, потому что: • Являются услугами по организации привлечения финансирования • Не являются банковскими услугами по ЗоБиБД • Не охватываются изъятием пп. 3 п. 3 ст. 149 НК РФ • И не могут быть квалифицированы в качестве комиссий «за участие в кредите» или «за выдачу кредита»: • В силу ничтожности таких комиссий (ИП ВАС № 147) Page 8 © Goltsblat BLP 2011 Arrangement Fee по синдицированным кредитам и НДС • Наша позиция: не облагаются, потому что: • Во всяком случае нет реализации как объекта обложения НДС: операция, связанная с обращением валюты (пп. 1 п. 3 ст. 39 и пп. 1 п. 1 и пп. 1 п. 2 ст. 146 НКРФ) – т.е. в том числе с предоставлением и возвратом кредитов • Это комиссия за предоставление кредита, поскольку платится пропорционально обязательствам банка по кредитованию (к общему пулу) • Никаких иных услуг не было! Page 9 © Goltsblat BLP 2011 Arrangement Fee по синдицированным кредитам и НДС • Наша позиция: ИП ВАС РФ № 147 – в пользу банка • Совершение банком действий не является самостоятельной услугой, если • Эти действия непосредственно не создают отдельного имущественного блага или иного полезного эффекта • Такого блага не было, => самостоятельной услуги не было • Действительность сама по себе значения не имеет, и • Раз уж комиссия получена, она должна как-то облагаться • Но не может облагаться как услуга • => она во всяком случае облагается как плата за основное благо – получение кредита Page 10 © Goltsblat BLP 2011 Contact information Capital City Complex, Moscow-City Business Centre Presnenskaya nab., 8, bld. 1 Moscow, 123100, Russia Tel.: +7 495 287 44 44 Fax: +7 495 287 44 45 Email: info@gblplaw.com www.gblplaw.com Page 11 © Goltsblat BLP 2011