Проверка контрагентов до заключения контрактов

Февраль 2011
Информационное письмо
В условиях продолжающегося мирового экономического кризиса
грамотная работа иностранных компаний на российском рынке
может привести их к весьма впечатляющим финансовым результатам.
Однако для этого им необходима тщательная подготовка и максимальная информированность. В этой статье кратко перечислены некоторые основные моменты, на которые следует обратить внимание при
оформлении договорных отношений с контрагентами в России.
Проверка контрагентов до заключения
контрактов
Одним из первых шагов, которые следует предпринять при принятии
решения о начале партнерства с российскими фирмами, является проверка их платежеспособности и надежности. Таким образом, уже в
самом начале деловых отношений возможно отделить серьезных и
состоятельных партнеров от сомнительных либо только что появившихся ”фирм-однодневок”, что позволит в дальнейшем предупредить
факты неисполнения условий и отказа от платежей по договорам.
Наиболее простым и быстрым способом получения информации о
потенциальном партнере является ознакомление с открытыми официальными источниками информации, в частности: Единым государственным реестром юридических лиц, Единым государственным
реестром прав на недвижимое имущество и сделок с ним, Земельным
кадастром, Реестрами объектов интеллектуальной собственности
(Роспатент), сайтами федеральных судов, служб и ведомств. Кроме того,
запросить сведения о той или иной организации можно в специальных
информационных агентствах.
Рекомендации по заключению контрактов
Основными критериями ”надежности” заключенного договора являются его действительность и исполнимость. При этом следует иметь
в виду, что подчинение договора иностранному праву не может
исключить все возможные проблемы с последующим исполнением
договора.
Выбор применимого права
Естественным желанием иностранного контрагента является применение к заключаемому договору норм национального права. Однако
такой выбор не всегда может положительно сказаться на действительности договора, так как условия, противоречащие императивным нормам российского права, признаются ничтожными и не могут
быть защищены в судебном порядке и принудительно исполнены.
Как и во многих других странах, в России существует целый ряд вопросов, которые подлежат исключительному регулированию российским
правом, в частности, переход прав на объекты недвижимости, акции
и доли российских компаний, защита прав потребителей и вопросы
создания и деятельности российских компаний.
Выбор суда
По общему правилу стороны контракта могут выбрать компетентный
суд для рассмотрения возникающих в связи с контрактом споров. Как
и в вопросе применимого права, выбор подсудности в некоторых
случаях ограничен. Например, споры о правах на объекты недвижимости, находящихся (зарегистрированные) в России может рассматривать
только российский суд. Также следует учесть, что в России могут быть
исполнены решения судов только тех государств, с которыми у России
имеются соглашения о взаимном признании и приведении в исполнение судебных решений Такие договоренности сейчас существуют,
в частности, с Италией, Испанией, Прибалтийскими государствами,
некоторыми странами Центральной и Восточной Европы. В противном
случае судебный акт может оказаться бесполезным.
Распространенный способ избежать подобных рисков – это заключение арбитражного соглашения, подчиняющего все споры компетенции
российского или иностранного международного арбитража. Помимо
конфиденциальности несомненным плюсом международных арбитражей является исполнимость их решений в более чем 140 странах мира,
включая Россию. При этом важно помнить, что решения иностранных
международных арбитражей для целей их приведения в исполнение
на территории России подлежат признанию российским государственным судом, в то время как решения российских международных арбитражей исполняются непосредственно после их вынесения.
Ответственность сторон
Как правило, основания и пределы ответственности за ненадлежащее
исполнение договорных обязательств предусматриваются самими
сторонами в контракте. Однако необходимо помнить о некоторых
ограничениях ”свободы воли”: так, российское право не допускает
ограничения ответственности при наличии умысла нарушителя.
От­вет­с­т­венность продавца (изготовителя) за вред, причиненный не­ка­
чественным продуктом в течение установленного срока службы,
наступает вне зависимости от вины продавца или наличия договорных
связей. Потерпевший на свой выбор может обратиться с иском о возмещении вреда либо к продавцу (импортеру), либо к изготовителю продукта. Единственным основанием освобождения от ответственности
является доказанный факт ненадлежащего использования продукта.
Page 2
Cтраница
2
December 2011
2010
Февральь
Обеспечение исполнения контрактов
В целях охраны собственных деловых интересов необходимо заранее
подумать об эффективном способе обеспечения исполнения контрагентом обязательств. К наиболее часто используемым способам
обеспечения по российскому праву относятся: залог/ипотека, поручительство и банковская гарантия.
1) Залог/ипотека: Залог является одним из самых надежных способов
обеспечения и в случае неисполнения должником своих договорных обязанностей дает кредитору право удовлетворить свои требования из имущества должника, являющегося предметом залога.
Более того, залоговый кредитор имеет преимущественное право
удовлетворения своих требований перед всеми иными кредиторами должника. Одним из видов залога является ипотека – залог
земельных участков, зданий (в том числе находящихся на стадии
строительства) и других объектов недвижимости. Закон предусматривает достаточно жесткие требования к договору ипотеки, а
также обязательность его государственной регистрации.
2) Поручительство: Зачастую российские компании имеют весьма
скромный уставный капитал (законодательно установленный
минимум в настоящее время составляет всего 10.000 рублей),
поэтому весьма распространенной формой обеспечения обязательств является личное поручительство учредителей компании
– физических лиц или аффилированных к должнику компаний,
владеющих активами.
3) Банковская гарантия: Отличительной чертой банковской гарантии является ее независимость от основного (обеспечиваемого)
обязательства. Это означает, что кредитор в пределах установленного в договоре банковской гарантии срока вправе получить
удовлетворение своих требований от банка-гаранта даже в случае
недействительности (неисполнимости) обеспечиваемого обязательства. Банковская гарантия является одним из самых надежных
способов обеспечения обязательств. При ее оформлении необходимо очень точно сформулировать какие документы должны быть
предъявлены кредитором в банк вместе с требованием о выплате,
а также учитывать требования актуальной судебной практики об
оформлении гарантии (в т.ч. сроке ее действия).
информационных целей и не могут быть использованы при принятии
решений по конкретным сделкам или операциям. Если Вам необходимо получить развернутую юридическую консультацию мы просим
Вас связаться со специалистами БАЙТЕН БУРКХАРДТ.
О компании
БАЙТЕН БУРКХАРДТ – одна из крупнейших международных юридических фирм, представленная 12 офисами в 6 странах мира, в штате
которой состоят более 300 специалистов, осуществляющих юриди­
ческое и налоговое консультирование в Западной и Восточной Европе,
России, Украине и Китае. Практика БАЙТЕН БУРКХАРДТ в России объе­
диняет офисы в Москве (с 1992 г.) и Санкт-Петербурге (с 1996 г.).
Специалисты фирмы осуществляют комплексное юридическое сопровождение инвестиционных проектов в сфере промышленности,
инфра­с труктуры и коммерческой недвижимости, оказывают услуги
по учреждению дочерних компаний, совместных предприятий и
филиалов, проводят правовые и налоговые Due Diligence-проверки
приобретаемых компаний и имущества в России, консультируют по
налоговым, таможенным, финансовым и прочим текущим вопросам
деятельности в Российской Федерации.
БАЙТЕН БУРКХАРДТ Санкт-Петербург
Ул. Марата 47-49, лит. А, офис 402
191002 Санкт-Петербург
Тел.: +7 812 4496000
Факс: +7 812 4496001
www.beitenburkhardt.com
Наталья Вильке
Партнер, Глава Представительства
E-Mail: Natalia.Wilke@bblaw.com
Заключение
Надеемся, что приведенные выше краткие рекомендации помогут
Вам в выборе деловых партнеров и при оформлении договорных
отношений с ними. Пожалуйста, помните, что выводы и заключения, приведенные в данном документе, предоставляются только для
Анна Афанасьева
Старший юрист
E-Mail: Anna.Afanasyeva@bblaw.com
БАЙТЕН БУРКХАРДТ · РЕХТСАНВАЛЬТСГЕЗЕЛЬШАФТ МБХ
·
Т УРЧАНИНОВ ПЕР., 6/2
·
119034 МОСКВА
САНКТ-ПЕТЕРБУРГ
·
·
ТЕЛ.: +7 495 2329635
·
ФАКС: +7 495 2329633
·
FA LK.TISCH EN DOR F @ BBL AW.COM
УЛ. М А РАТА 47-49, Л ИТ. А, ОФИС 4 02
· 191002 САНКТ-ПЕТЕРБУРГ · ТЕЛ.:
· NATALIA.WILKE @ BBLAW.COM
ФА Л ЬК ТИШ ЕНДОРФ
Н АТА Л ЬЯ ВИ Л ЬК Е
WWW.BEITENBURKHARDT.COM
+7 812 4496000
·
ФАКС: +7 812 4496001
04/2011
МОСКВА