Субъекты договора оказания туристских услуг.

К.ю.н. Н.В.Сирик
Зав.кафедрой гражданского права
Смоленского Гуманитарного университета
Субъекты договора оказания туристских услуг.
Субъекты договора – это лица, принимающие участие в заключении и
(или) реализации определенного договора. Среди них различаются стороны,
которые принимают на себя взаимные права и обязанности, возникающие из
договора, и иные лица, которые могут быть как на стороне должника, так и
на стороне кредитора.
Одной из сторон договора оказания туристских услуг всегда выступает
профессиональная туристская организация или индивидуальный предприниматель. Данный субъект несет обязанность по предоставлению комплекса туристских услуг второй стороне (туристу).
Согласно ст.10 Федерального Закона “Об основах туристской деятельности в Российской Федерации”, турист имеет право требовать от туроператора или турагента всех услуг, входящих в тур. Таким образом, стороной договора оказания туристских услуг являются туроператоры и турагенты. В
Законе не дается понятия туроператора и турагента, а лишь сформулированы
понятия туроператорской и турагентской деятельности (ст. 1).
Среди практиков и ученых до сих пор не сформировалось единого
мнения в понимании сущности и соотношения функций туроператора и турагента. Эта дискуссия с новой силой разгорелась на страницах печати и в научных кругах в связи с принятием Федерального закона “О лицензировании
отдельных видов деятельности” № 128-ФЗ от 08.08.2001 г и Положением “О
лицензировании туроператорской и турагентской деятельности”.1 И в Законе
и в Положении предусматривается отдельное лицензирование турагентской
1
Постановление Правительства РФ “О лицензировании туроператорской и турагентской деятельности” от 11.02.2002 N
95 (ред. от 03.10.2002) // "Российская газета", N 33, 20.02.2002.
См:Проект Положения “О лицензировании туристской деятельности”//Туризм: практика, проблемы, перспективы.1998.- № 5. - С.17; К. Гайдаров. Турагент, туроператор и другие с точки зрения закона.//Туризм: практика, проблемы,
перспективы. – 1999.- № 8. - С.46; Что думает о лицензировании “по-новому” туристический бизнес.// Туристический
бизнес, март,1998, с.20.;
деятельности и туроператорской деятельности. На каждый вид туристской
деятельности выдается отдельная лицензия. Поэтому в настоящее время вопрос о разграничении туроператорской и турагентской деятельности стоит
весьма остро.
Основное различие между деятельностью турагента и туроператора,
согласно Федеральному закону “Об основах туристской деятельности в Российской Федерации”2, заключается в осуществлении различных видов туристской деятельности.
Туроператор осуществляет полный цикл работ по организации путешествия, начиная с подбора, комбинирования туристских услуг, оказываемых
различными исполнителями в зависимости от целей, сроков и маршрута путешествия (формирование туристского продукта), рекламы туристского продукта на специализированных ярмарках, выставках (продвижение туристского продукта), заканчивая реализацией туристского продукта либо туристу, либо посреднику – турагенту.
Организующий характер деятельности туроператоров выражается,
прежде всего, в совершении ими сделок с третьими лицами, в силу которых
последние обязуются исполнить полностью или частично обязательство туроператора перед туристом. Именно в принятии туроператором обязательств
осуществить весь процесс подготовки и проведения туристской поездки состоит сущность договора оказания туристских услуг, в результате заключения которого турист освобождается от необходимости вступать в договорные
отношения с большим количеством субъектов.
Этим, однако, роль туроператора не исчерпывается. Организатор путешествия осуществляет постоянный контроль за надлежащим исполнением
третьими лицами своих обязательств по договорам, заключенным с туристской организацией. Этот контроль проводится через руководителей групп,
назначаемых для поездки с группой туристов.
2
Ф З от 24.11.1996 N 132-ФЗ "Об основах туристской деятельности в российской федерации"//
"Российская газета", N 231, 03.12.1996
Турагент, в отличие от туроператора, сам тур не формирует, а лишь
рекламирует сформированный туроператором туристский продукт и реализует его туристу.
В практической деятельности возникают трудности при отнесении
той или иной деятельности к туроператорской или турагентской. Любое
агентство
в той или иной степени занимается комплектованием услуг -
страхует туристов, реализует авиабилеты, бронирует места в гостиницах. В
то же время в их работе превалирует агентская деятельность по реализации
готового туристского продукта. Приобретая у Московского туроператора наземное обслуживание на Средиземноморском курорте, какая-либо региональная компания попадает под определение турагенства. Добавляя к данному туристскому продукту услугу по перевозке туриста из своего места жительства к месту отдыха, компания становится туроператором. В том же самом положении оказывается любое региональное агентство, приобретающее
туристский продукт у московского туроператора и добавляющее к нему услугу по перевозке туриста из региона в Москву. Ни Закон “Об основах туристской деятельности в Российской Федерации”, ни проект Положения “О лицензировании туристской деятельности” ответа на это не дают.
Представляется, что туроператор - это организация, в основном занимающаяся формированием, организацией тура в комплексе; дополнение тура
одной, двумя туристскими услугами, необходимыми для туриста (перемещение к месту начала тура, бронирование билетов, страховка) не делает из турагента туроператора.
В мировой практике также существует разделение туристских организаций на туроператорские и турагентские. В ряде стран мира туроператор
осуществляет реализацию туристского продукта только турагентам, которые далее распределяют туристский продукт по регионам и реализуют через
местные туристские агентства.3 Сами же туроператоры туристский продукт
напрямую потребителям реализовывать не могут.
Аналогичные критерии разделения туристской деятельности на турагентскую и туроператорскую и в странах Европейского сообщества.
В директиве Совета ЕЕС № 90/314/ЕЕС “О путешествиях, отпусках и
поездках, включающих все” вместо туроператора и турагента употребляются термины “организатор” и “продавец”.
Организатор - лицо, которое регулярно организует “услуги, включающие все” и продает их или предлагает для продажи непосредственно само
или через посредство продавца. Продавец - лицо, которое продает или предлагает для продажи “услуги, включающие все”, предложенные организатором.4 Подобные определения содержатся в Международной конвенции по
контракту на путешествие.5
Основываясь на сложившейся в мире практике, М.В. Биржаков считает целесообразным ограничение деятельности туроператоров только оптовой
реализацией туристского продукта и в нашей стране.6
Представляется, что ограничению деятельности туроператора формированием, продвижением и оптовой реализацией туристского продукта
должны предшествовать необходимые экономические предпосылки. Прежде
всего должны быть созданы крупные туроператорские организации, имеющие большой оборотный капитал. В настоящий период развития туризма в
России их насчитываются единицы.
Не случайно в большинстве стран мира туроператоры занимаются и
формированием туристских продуктов, и их реализацией. Так, например, по
законодательству Италии туроператоры осуществляют все виды туристской
деятельности, аналогичны функции туроператора в Нидерландах. Согласно
3
European Travel Law.Chichester,John Wiley & Sons Ltd. Р. 266,501,512; Х. Монтанер Монтехано. Структура
туристического рынка. Учебное пособие. Перевод с испанского.- Смоленск.- Изд-во СГУ, 1997. С.87.
4
Директива Европейского Экономического сообщества от 13 июня 1990 г. № 90/314 /ЕЕС “О путешествиях, отпусках и поездках, включающих все ”// Турконсультант. Выпуск 2.( Информационно-тематический
сборник по нормативно-правовой базе туризма в РФ). - М. Московский центр Академии туризма. Российская Ассоциация социального туризма. 1998. С.84
5
Международная конвенция по контракту на путешествие // Турфирмы. – 1995. - № 8. - С.84.
6
М.Б.Биржаков. Функции туроператора // Туристские фирмы. СПб – 1998. - № 17. -С.35.
Гражданскому Кодексу Нидерландов, “туроператор от своего имени предлагает широкой публике или группе лиц заранее подготовленный отдых”.7
Следовательно, законодательное ограничение деятельности туроператора формированием, продвижением и оптовой реализацией туристского
продукта в настоящее время не будет способствовать развитию туризма.
Согласно ГК РФ, для занятия предпринимательской деятельностью
организации могут создаваться как в форме коммерческих организаций, основной целью которых является извлечение прибыли, так и в форме некоммерческих организаций, которые не создаются для занятия предпринимательской деятельностью, но могут ее осуществлять, поскольку это предусмотрено их учредительными документами, служит достижению целей организации и соответствует этим целям.
Таким образом, туристские организации могут создаваться как в форме
коммерческих, так и некоммерческих организаций, в том числе быть иностранными юридическими лицами.
Контрагентом потребителя также могут быть индивидуальные предприниматели, осуществляющие свою деятельность без образования юридического лица. Они вправе заниматься любой предпринимательской деятельностью с момента государственной регистрации в качестве индивидуального
предпринимателя. К индивидуальным предпринимателям применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность коммерческих организаций.
Российское законодательство так же, как и законодательство Португалии, Греции, Англии и ряда других стран, не предъявляет особых требований
к организационно-правовым формам туристских организаций. Они могут
создаваться в любой, предусмотренной законом форме.
В соответствии со ст.49 ГК РФ, коммерческие юридические лица обладают общей правоспособностью. Специальная правоспособность действует
лишь в отношении унитарных предприятий и некоммерческих организаций.
7
European Travel Law.Chichester,John Wiley & Sons Ltd. Р. 448
По иному решается вопрос с правоспособностью туристских организаций в Испании, Греции, Португалии. Они имеют специальную правоспособность и вправе заниматься только туристской деятельностью и услугами,
связанными со сферой туризма.8
Туроператор, являющийся стороной договора, сам услуги туристам не
оказывает, так как не располагает для этого необходимыми средствами, поэтому он вынужден прибегать к помощи третьих лиц, фактически исполняющих его обязательства перед туристом.
Ст.9 Федерального закона “Об основах туристской деятельности в Российской Федерации” устанавливает, что организатор тура приобретает право
на услуги, входящие в тур, на основании договоров с лицами, предоставляющими отдельные услуги. Данный договор, в соответствии со ст.313 ГК
РФ, служит правовым основанием возложения исполнения обязательства по
оказанию туристских услуг на третье лицо, не являющееся участником этого
обязательства.
Возможность привлечь третье лицо к исполнению чужого обязательства – общее правило, а непременное личное исполнение – исключение из правил. Последнее должно быть непременно предусмотрено законом, иным правовым актом, условиями обязательства или его существа (п.1 ст.313 ГК РФ).
Ст.780 ГК РФ предусмотрена обязанность личного исполнения обязательств по оказанию услуг, если иное не предусмотрено договором. Так как
договор с туристом не содержит указания на то, что должник перелагает исполнение обязанностей на третье лицо, полагаем, что данное правило должно
быть сформулировано в Федеральном законе “Об основах туристской деятельности в Российской Федерации”.
В связи с этим ст.9 закона следует изложить следующим образом:
“Туроператор приобретает право на услуги, входящие в тур, на основании
договоров с лицами, предоставляющими отдельные услуги, или с туроператором по приему туристов, обеспечивающим предоставление всех видов ус8
European Travel Law. Chichester, John Wiley & Sons Ltd. Р. 266,501,512.
луг, входящих в тур. На отношения туроператора и лиц, предоставляющих
услуги, распространяются положения ст. 430 ГК РФ о договоре в пользу
третьего лица, если иное не предусмотрено договором”.
Стороной договора может быть не только туроператор, но и турагент.
В отличие от туроператора, заключающего договор с туристом всегда
от своего имени, турагент может реализовывать потребителю туристский
продукт как от своего имени, так и от имени туроператора.
Если деятельность турагента осуществляется на основании договоров
комиссии, то обязательства перед потребителями возлагаются на турагента,
ибо в таком случае именно он (и от своего имени) заключает сделки с туристами.
В том случае, когда туристский продукт реализуется турагентом на основании заключенного с туроператором договора поручения, турагент действует от имени туроператора.
Если же турагент осуществляет реализацию туристского продукта на
основании агентских договоров с туроператорами, то возникновение у турагента обязательств перед потребителями зависит от того, действует ли последний от своего имени или от имени туроператора.
С учетом вышеизложенного сформулируем определения турагента и
туроператора следующим образом:
“Туроператор – юридическое или физическое лицо, от своего имени
занимающееся предпринимательской деятельностью по
формированию,
продвижению и реализации туристского продукта, а также оказанию иных
туристских услуг”.
“Турагент - юридическое или физическое лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью по продвижению и реализации туристского продукта, сформированного туроператором, и оказанием других дополнительных услуг”.
Контрагентом специализированной туристской организации (или индивидуального предпринимателя) является турист.
Имеется множество определений туриста, которые отражают направленность нормативного акта и определенные экономические интересы государства. Первые определения туриста были сформулированы в 1937 г. специальным комитетом Лиги наций. На конференциях ООН по международному
туризму в 1963 году в Риме и в 1989 году в Гааге также были приняты определения туриста в сфере международного туризма.
Основываясь на нормах международного права,
Федеральный закон
“Об основах туристской деятельности в Российской Федерации” определил
туриста как гражданина, посещающего страну (место) временного пребывания в оздоровительных, познавательных, профессионально-деловых, спортивных, религиозных и иных целях без занятия оплачиваемой деятельностью
в период от 24 часов до 6 месяцев подряд или осуществляющего не менее
одной ночевки ”(ст. 1).
Прежде всего, турист является потребителем туристских услуг. Это
вытекает из ст. 10 Закона. Следовательно, на него распространяются нормы
Закона “О защите прав потребителей ”.
Согласно данному закону потребитель - это гражданин, имеющий намерение заказать или приобрести, либо заказывающий, приобретающий или
использующий товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.9
В соответствии со ст.2 ГК РФ, правила, установленные гражданским
законодательством, применяются как к гражданам РФ, так и к иностранным
гражданам и лицам без гражданства.
Ключевым элементом этого определения является приобретение услуг
для личных (бытовых) нужд, не связанных с извлечением прибыли.
9
Закон “О защите прав потребителей” от 07.02.92 № 2300-1 в редакции Федерального закона “ О внесении
изменений и дополнений в Закон РФ “О защите прав потребителей” от 17.12.1999 № 212-ФЗ // CЗ РФ от
20.12.1999 , N 51, ст.6287.
Таким образом, на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, приобретающих туристские услуги с целью извлечения прибыли
законодательство о защите прав потребителей не распространяется.
Судебная практика также идет по пути непредоставления защиты лицам, приобретающим туристские услуги не для личного пользования.
Так, гражданин А., купил 30 путевок в Прагу, затем перепродал их ученикам школы, директором которой он был. В поездке туристской организацией были нарушены некоторые условия договора: предоставлена гостиница
не того класса, вместо трехразового питания детей кормили два раза в день.
По возвращении из поездки гражданин А. предъявил иск к туристской организации. На основании закона “О защите прав потребителей” в иске ему было отказано, так как эти путевки приобретались гражданином А. не для личного пользования, а для их последующей перепродажи.
В то же время на практике сегодня предлагаются бизнес-туры, шоптуры, туры за автомобилями и т.д.
В связи с этим представляет интерес практика Высшего арбитражного
суда РФ.
Частный предприниматель Семушина Л.В. обратилась в Арбитражный
суд Свердловской области с иском к товариществу с ограниченной ответственностью “Сакура-94” о возмещении ущерба, причиненного ненадлежащим
исполнением обязательства.
Решением Арбитражного суда Свердловской области иск был частично
удовлетворен. Постановлением апелляционной инстанции дело прекращено
производством в связи с неподведомственностью, поскольку спор возник из
договора, заключенного с физическим лицом. Федеральный суд отменил названные выше решения, в иске отказал, указав, что убытки в связи с порчей
груза при авиаперевозке возникли у гражданки Л.В. Семушиной как у физического лица при поездке в Китай по туристской путевке. Возникновение у
этого же лица убытков как у гражданина-предпринимателя материалами дела
не подтверждено, поэтому решение об удовлетворении иска гражданинапредпринимателя является ошибочным.
Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, рассмотрев протест на постановление апелляционной инстанции Арбитражного
суда Свердловской области и постановление Федерального арбитражного
суда Уральского округа по данному делу, указал, что из договора, заключенного частным предпринимателем Семушиной Л.В. с туристской организацией “Сакура-94” на поездку в Китай, приложения к нему и других материалов
дела следует, что целью поездки указанного лица являлось приобретение товара не для личного семейного потребления, а для реализации его через магазин в г. Екатеринбурге. Таким образом, совокупность имеющихся в деле доказательств, а также действия Семушиной Л.В., направленные на приобретение товара не для личного потребления, а для реализации на рынке, подтверждают статус истца как предпринимателя.
Президиум ВАС РФ от 10.02.98 г.№2942/97 постановления апелляционной и кассационной инстанции отменил, дело направил на новое рассмотрение в апелляционную инстанцию.
Представляется, что участники туров, предусматривающих покупку товаров для их последующей перепродажи, не могут быть признаны
туристами, так как цели их путешествия противоречат целям, указанным в
Законе “О защите прав потребителей” и Федеральном законе “Об основах
туристской деятельности в Российской Федерации”.
Отличием Российского Федерального закона “Об основах туристской
деятельности в Российской Федерации” является то, что он не содержит никаких ограничений относительно места оплачиваемой деятельности. В международном законодательстве, в законодательстве ряда стран СНГ10 тури-
10
Гаагская декларация по туризму // Турконсультант. Выпуск 1. (Информационно-тематический сборник по
нормативно-правовой базе туризма в РФ.) -М. Московский центр Академии туризма. Российская Ассоциация социального туризма. 1998.С.137.; Временные правила деятельности в сфере туризма на территории
Республики Беларусь, утвержденные Министерством спорта и туризма Республики Беларусь 17 октября
1996 // Российская газета 6 января 1997 г.
стом считается лицо, которое не занимается оплачиваемой деятельностью в
месте временного пребывания.
Следовательно, по формальным признакам под определение туриста не
попадают лица, прибывшие из другой местности для участия в конференции
или конгрессе или с другими служебными целями и получающие заработок
в месте постоянного жительства.
Следует подчеркнуть, что в том же Федеральном законе “Об основах
туристской деятельности в Российской Федерации” в определении туризма
указывается, что это временный выезд без занятия оплачиваемой деятельностью в стране (месте) временного пребывания.
Представляется, что для единообразного понимания и применения законодательства в закон “Об основах туристской деятельности в Российской
Федерации” следует внести дополнения, и определение туриста сформулировать следующим образом:
“Турист - гражданин, посещающий страну (место) временного пребывания в оздоровительных, познавательных, профессионально-деловых,
спортивных, религиозных и иных целях без занятия оплачиваемой деятельностью в посещаемой местности в период от 24 часов до 6 месяцев подряд
или осуществляющий не менее одной ночевки”.
Гражданин, заключающий договор оказания туристских услуг, должен
быть дееспособным, хотя субъектом договорного обязательства по оказанию
туристских услуг, возникшего на основании данного договора, может быть и
другое лицо.
В связи с развитием детского туризма становится актуальным вопрос о
правовом положении малолетних детей (до 14 лет) и несовершеннолетних (от
14 до18).
За малолетних сделки совершают от их имени родители, усыновители
или опекуны. Особенность договора оказания туристских услуг состоит в
данном случае в том, что он заключается родителями от имени несовершеннолетнего.
Таким образом, одна из сторон договора представлена двумя субъектами: один из них ребенок, обладающий частичной дееспособностью, а другой - родитель, имеющий дееспособность в полном объеме.11 На основании
договора ребенок реализует свое право на отдых, совершая путешествие, сопровождаемое комплексом туристских услуг, а основные обязанности, возникающие из договора, возлагаются на родителя.
Несовершеннолетние от 14 до 18 лет (за исключением эмансипированных и вступивших в брак) являются относительно дееспособными. Они совершают сделки с согласия родителей, усыновителей, попечителей. Это означает, что для заключения договора оказания туристских услуг несовершеннолетний должен получить согласие родителей, усыновителей или попечителей (кроме случаев приобретения путевки за счет своей заработной платы или стипендии).
При несоблюдении данного порядка заключения договора, такой договор может быть признан недействительным по иску законных представителей несовершеннолетнего. В практической деятельности данное правило туристскими организациями не учитывается. В случае признания судом сделки, заключенной несовершеннолетним, недействительной, согласно ст. ст.
171,175 ГК РФ, каждая из сторон должна возвратить другой стороне все полученное по сделке, т.е. туристская организация обязана будет возместить
несовершеннолетнему стоимость тура.
Возможен иной вариант заключения договора оказания туристских
услуг несовершеннолетнему от 14 до 18 лет. Так, законный представитель
(например, родитель) может заключить такой договор в интересах своего ребенка. Пункт 1 ст.430 ГК РФ следующим образом определяет соответствующий договор: по этому договору должник обязан произвести исполнение не
кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу,
имеющему право требовать от должника исполнения обязательства.
11
Правовой статус несовершеннолетнего в правоотношении по оказанию туристских услуг был детально
исследован в диссертации Лебедева В.И. Договор обслуживания на туристских базах профсоюзов СССР.//
Дисс. канд. юрид наук. – 1990.-C.86-87.
Основной смысл данной конструкции состоит в предоставлении третьему лицу права самостоятельного требования к стороне по договору, в заключении которого третье лицо участия не принимало.
Следовательно, несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет может
и не быть стороной договора, а получать комплекс туристских услуг на основании договора, заключенного в его пользу законными представителями.
Заключить договор в пользу третьего лица могут также работодатели в
пользу своих сотрудников, граждане в пользу своих родственников и знакомых.
При заключении такого договора туристские организации должны учитывать, что третье лицо не является стороной договора. Контрагентом организации в данном случае является тот, кто в интересах третьего лица подписывает договор и оплачивает туристские услуги от собственного имени. В то
же время, не будучи стороной договора, третье лицо может активно воздействовать на правоотношения по сделке, заключенной без него в его интересах. В соответствии с нормами ГК РФ у третьего лица возникают самостоятельные права по отношению к туристской организации как должнику по
сделке (например, право на достоверную информацию о предоставляемых
туристских услугах). А у туристских организаций соответственно обязанности по отношению к непосредственному потребителю туристских услуг.
В судебной практике нередко возникают случаи, когда потребители туристских услуг, не являющиеся сторонами договора, подают иск в суд с требованиями к туристской организации о взыскании убытков за ненадлежащее
исполнение ею своих обязательств.12
В туристской практике уже после заключения договора часто возникают ситуации, когда в силу каких-то причин турист не может совершить туристскую поездку.
12
В договорной практике третий не лишний.// Туризм: практика, проблемы, перспектива. -1999.- № 10. С.42-43.
По законодательству стран Европейского Сообщества при возникновении подобных случаев турист может “передать свое право на путешествие
другому лицу, удовлетворяющему всем требованиям тура”.13
Аналогичная норма содержится в § 651b Германского гражданского
уложения.14
Введение данного положения в Российское законодательство о туризме
позволило бы избежать конфликтов при возникновении подобных ситуаций
при организации туристских поездок и в нашей стране.
Полагаем, что Федеральный закон “Об основах туристской деятельности в Российской Федерации” необходимо дополнить статьей “Замена туриста третьим лицом”, которую следует изложить в следующей редакции:
“1. Не позднее десяти дней до начала поездки турист вправе произвести
замену в путешествии на третье лицо, за исключением случаев, если последнее не отвечает особым требованиям для участия в этом путешествии либо
его участие противоречит действующему законодательству.
2.Туроператор (турагент) вправе потребовать от туриста возмещения
дополнительных расходов, возникших вследствие такой замены”.
Итак, от субъектного состава договора оказания туристских услуг в
определенной степени зависят структура договорных связей, права и обязанности по возникшему из договора оказания услуг обязательству и его исполнение.
13
Директива Европейского Экономического сообщества от 13 июня 1990 г. № 90/314 /ЕЕС “О путешествиях, отпусках и поездках, включающих все ”// Турконсультант. Выпуск 2.- М. Московский центр Академии
туризма. Российская Ассоциация социального туризма. 1998. С.84.
14
Германское право. Часть 1. Гражданское уложение:Пер с нем./Серия:Современное заребежное и международное частное право. - М.:Международный центр финансово-экономического развития. 1998. -С.156.