Санкт-Петербургское государственное бюджетное образовательное учреждение среднего профессионального образования
реклама
КОМИТЕТ ПО НАУКЕ И ВЫСШЕЙ ШКОЛЕ Санкт-Петербургское государственное бюджетное образовательное учреждение среднего профессионального образования «Промышленно-экономический колледж» Заочное отделение Специальность 030912 Право и организация социального обеспечения КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА № 3 по дисциплине "ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА" студента группы 32701 зачетная книжка № 13-7-053 ФИО студента Поликарпова Татьяна Васильевна Адрес Санкт-Петербург, ул. Асафьева, дом 2, корп. 2, кв. 19 E-mail: tatpoli@mail.ru телефон: +7(911)112-15-95 2013 год Вопрос 1. ПОЗИТИВИСТСКИЙ ПОДХОД В ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА 1. ИСТОРИЯ РАЗВИТИЯ ПОЗИТИВИЗМА Развитие государства и права - важнейшая составная часть процесса развития человеческого общества. Познание этого процесса, в том числе и через государственноправовые системы, является составной частью познания всего исторического процесса. По мере развития общества и государства у людей, естественно, менялось и представление о праве. Рассматривая право с позитивистских позиций, необходимо подчеркнуть, что право система норм, установленных или санкционированных государством. Сущность позитивистского подхода состоит в том, что право не возникает как результат естественного исторического развития. Оно всегда позитивно, то есть дано какой-либо силой. Позитивизм - философское направление, основанное на принципе, что всё подлинное, "положительное" (позитивное) знание может быть получено лишь как результат отдельных специальных наук. Основателем позитивизма считается Огюст Конт (1798-1857) - французский философ. Именно ему принадлежит термин "позитивизм". Сторонник сильной авторитарной власти, в целом Конт считал: всякое человеческое право, всякая человеческая свобода есть бессмысленная анархия, если они не подчиняются какому-то закону, в этом случае они не способствуют никакому порядку - ни индивидуальному, ни коллективному. Вторя Конту и применяя утилитаризм в вопросах права английский философ и юрист Иеремия Бентам (1748-1832) считал, что права могут быть только конкретными, они должны существовать до тех пор, пока полезны обществу, и упраздняться в случае их бесполезности. Правление (а значит, и государство), по мнению Бентама, устанавливается либо как результат исторически сложившихся обстоятельств, либо посредством применения силы. Право является исключительно волей государства, изданной в соответствующей форме. Поэтому формой права для Бентама является закон: "Следовательно, под правом вообще мы понимаем все законы, которые существуют, либо какой-то один закон, либо несколько законов, как кому будет угодно". Закон сам по себе зло, поскольку связан с применением наказания (страдание), при его применении возможны ошибки, тем не менее, закон - зло неизбежное, ибо без него невозможно обеспечить безопасность. Поэтому он отвергает естественное право и фактически начинает новейшей юридический позитивизм, который был развит Джоном Остином (1790-1859 гг.) в его фундаментальном труде "Чтение по юриспруденции". Дж. Остин объявлял право, как и явления природы, реальным, существующим фактом. Реальность праву придает государство, которое закрепляет конкретные нормы в принимаемых им письменных источниках "в целях руководства разумной сущностью". По Остину, право образуют четыре элемента: приказ, санкция, обязанность исполнения и суверенная власть. Сущность же права составляет приказ власти, адресованный подчиненному под угрозой применения санкции в случае его невыполнения. Таким образом, юридический позитивизм решительно порывал с принципами и положениями теории естественного права. Если последняя признавала права и свободы человека первичными и требовала их непременного признания государством, то позитивисты, наоборот, единственным источником права признавали государство. По мнению позитивистов, естественные права представляют собой не более чем предположения, гипотезы, являются источником заблуждения умов. 2. ОСНОВНЫЕ ИДЕИ И ПОЛОЖЕНИЯ "ЮРИДИЧЕСКОГО ПОЗИТИВИЗМА" Значительная часть понятий и принципов современной теории права была разработана в недрах юридического позитивизма. Его несомненной заслугой является обоснование таких важнейших принципов теории права, как: 1) верховенство закона и наличие иерархической связи между законами и иными нормативно-правовыми актами, исключающей наличие в действующем праве противоречивых норм; 2) недопустимость отказа в правосудии по мотивам наличия в действующем законодательстве пробелов или неясных норм права; 3) требование неукоснительного исполнения действующих законов государственными органами, гражданами и иными лицами; 4) подчинение судьи закону. К основным идеям и положениям "юридического позитивизма" относится трактовка права как творения власти, властная принудительность как, в конечном счете, единственная отличительная особенность права, "очищение" права и юриспруденции от "метафизических" положений о природе, причинах, ценностях, сущности права и т.д. Своим приказом государственная власть порождает право - таково кредо данного типа правопонимания. С этой точки зрения все, что приказывает власть, есть право. Отличие права от произвола тем самым в принципе лишается смысла. Важнейшей гарантией нормального функционирования права и самой государственной власти является привычка большинства к повиновению. Вместе с тем оккупационную власть нельзя признать сувереном, а ее распоряжения - позитивным правом, поскольку привычка к подчинению складывается не сразу. Позитивисты решительно выступали против излишних, как они считали, теоретических спекуляций вокруг проблемы прав человека. У человека не может быть никаких особых прав, якобы данных ему от рождения. Если те или иные права не узаконены государством, если они не даны ему государством, то этих прав у человека и нет. Они были против двойственности теории естественного права, т.е. против представления о существовании рядом с правом, установленным государством, более высокого по своему значению права естественного, не обязательно требующего воплощения в законодательстве. Это, по их мнению, приводило в политике к путанице и анархии, что нашло яркое отражение в годы Великой Французской буржуазной революции, когда каждый имел возможность выдавать себя за истинного защитника прав человека и физически уничтожать своих противников на гильотине. По Остину, к позитивному праву не относятся правила, установленные лицами или учреждениями, не являющимися суверенами, правила, установленные общественным мнением (в том числе, нормы международного права), правила моды, этикета и законы чести. Все эти разновидности нормативного регулирования Дж. Остин относит к "позитивной морали". Между позитивным правом и моралью, а также религией существует не близость и сходство, а противоречие, которое должен учитывать каждый законодатель. Связав природу права с волей фактически правящей в обществе группы лиц или одного правителя, Остин тем самым легитимировал правотворчество любой власти. Позитивистский подход по существу отвергает теорию права и признает лишь учение о законе, законоведение, предметом которого является позитивное право, а целью и ориентиром - догма права, т.е. совокупность непреложных основ о действующем позитивном праве, о способах, правилах и приемах его изучения, толкования, классификации и т.д. Позитивистское познание закона (действующего права) при этом ориентировано не на познание сущности закона, право рассматривается либо в качестве фактических результатов правоприменительной деятельности, либо в качестве нормативно-правовых текстов и основная проблема позитивистского учения о праве состоит в правильном толковании текста закона. Действительно, текстуальная форма права - необходимый его атрибут, однако полное отождествление права в качестве сложнейшего социального явления с текстуальностью как одним из признаков права ошибочно. Это учение имеет как недостатки, так и достоинства, благодаря которым оно и сегодня является одним из самых распространенных. Негативные оценки позитивизма связаны с тем, что его отказ от социальной оценки права привел к одиозному звучанию формулы "закон есть закон". К числу недостатков позитивизма относится его трактовка прав человека как конституционных, данных государством и закрепленных в законодательстве. Такой подход позволял государствам не только давать права своим гражданам, но и ограничивать, забирать их совсем. Современная доктрина прав и свобод человека не укладывается в позитивистские рамки. К заслугам юридического позитивизма относится утверждение принципа верховенства закона, требование строгой законности. Логическое завершение юридический позитивизм получил в определенном его ответвлении, нормативистской теории Г. Кельзена (1-ая пол. XX в.). Теория Кельзена получила название "чистой теории права", которая стремится описать право таким, как оно есть, не занимаясь его оправданием или критикой. Теория предусматривают возможность применения принуждения к виновным лицам через причинение им зла: "Это зло выражается в лишении жизни, здоровья, свободы, материальных и прочих благ, и оно причиняется виновному также и против его воли, а при необходимости - с применением физической силы, т.е. принудительно". Государство - это "относительно централизованный правопорядок". Для знания о государстве достаточно знания официального законодательства. Таким образом, Кельзен отождествляет право и государство. Однако он отрицает идею правового государства, по причине того, что каждое государство имеет правопорядок. Позитивистский подход к теории государства и права отождествляли право и права человека только с законом ("тексты закона дают право"). Однако история XX в. показала ограниченность юридического позитивизма в области прав человека. Из позитивистских рассуждений следовало, что единственным источником прав человека являлось только государство и что государство будто бы, по определению, не может принять "дурной" закон, направленный против прав человека. Однако это не так. Нередко за этой практикой, возведённой в ранг закона, скрывался террор государства против своих граждан. Можно привести множество примеров, когда авторитарные и тоталитарные государства принимали законы, нарушающие основополагающие права человека. К таким "дурным" законам можно отнести, например, Нюрнбергские законы, принятые в фашистской Германии 15 сентября 1935 г. и направленные на значительное ограничение гражданских и политических прав евреев, а также последующую практику физического уничтожения евреев, цыган, славян и других "неарийских" народов. Принимались "дурные" законы и в СССР. Например, 7 августа 1932 года по инициативе И.В. Сталина был принят закон, получивший в народе название Закон "О пяти колосках", предусматривавший расстрел даже за незначительное хищение социалистической собственности. Всего же за годы сталинских репрессий погибли миллионы советских граждан, причём расправы над невинными людьми, объявленными безо всяких на то оснований врагами народа, зачастую чинили и внесудебные органы. С определённой долей осторожности надо подходить и к тезису "диктатура закона", пропагандируемому позитивистами: в условиях недемократических режимов слепое выполнение "дурных" законов может привести к массовым нарушениям прав человека. 3. ЗАКЛЮЧЕНИЕ Позитивистский подход в теории государства и права - верховенство закона. В соответствии с данным принципом ни один государственный орган, должностное лицо, коллектив, государственная или общественная организация, ни один человек не освобождается от обязанности подчиняться закону. Именно разрыв позитивизма с правами человека позволил широко использовать его тоталитарным режимам. В современном мире позитивистский подход в области прав человека неизбежно должен опираться на нравственные категории свободы, справедливости, самооценки индивида для того, чтобы законодательно выразить их в определенном каталоге прав человека. Обретая законодательное выражение, права человека получают дополнительную "энергию", а государство, законодательно закрепляя их, обязывает себя гарантировать и обеспечивать права и свободы. Причем никто не может быть принужден к выражению своих мнений и убеждений или отказу от них. Вопрос 2. СОЦИОЛОГИЧЕСКОЕ НАПРАВЛЕНИЕ В ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА. 1. СОЦИАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВО По Платону, государство обязано так организовать свою деятельность, чтобы весь строй жизни его граждан был подчинен нормам и принципам, вытекающим из идей блага и справедливости. Мудрым и справедливым является такое государственное устройство, при котором присутствует строгое разделение труда, каждый занимается своим делом и во всем дает о себе знать твердый и надежный правопорядок. Наилучшее законодательство должно быть ориентировано на требования высшего абсолютного Первоначала и соответствовать трем главным критериям: 1) ориентироваться не на войну и захват добычи, а на всеобщий мир и справедливость; 2) всемерно способствовать здоровью, силе и красоте граждан как главным человеческим благам; 3) иметь своей целью важнейшие божественные блага - здравое, разумное и мужественное состояние каждой человеческой души. Необходимым условием этого является продуманное воспитание граждан. Вспомним английского мыслителя Герберта Спенсера, одного из ведущих представителей социологического позитивизма и органической теории государства. Он верил в однолинейную эволюцию организмов, человека и общества. Спенсер доказывал, что развитие общества изначально определяется воздействием двух типов факторов: 1) внешних, включая климат, земную поверхность, флору и фауну; 2) внутренних, в том числе физических, эмоциональных и умственных способностей составляющих общество единиц. Что касается отдельного человека, то его Спенсер видел клеточкой этого единого организма, а потому считал, что интересы человека не могут противоречить интересам государства. Вопрос о понятии государства относится к числу дискуссионных и не имеет единообразных трактовок. Согласно социологическому направлению понятие государства целесообразнее всего трактовать в широком (или общесоциальном) смысле. Государство в широком смысле близко к понятию "страна". Страна - это тоже государство, но в географическом его понимании. Вместе с тем каждая страна имеет свою территорию, которая населена людьми, организованными в общество, и которая управляется особой публичной (политической) властью. Социальное назначение государства показывает, что государство делает в обществе, определяет роль государства в обществе, определяет степень вмешательства государства в жизнь общества. Государство существует, чтобы обеспечивать нормальное функционирование общества. Социальное назначение государства раскрывается в его задачах. В любом случае, независимо от концепции социального назначения, государство решает задачи, стоящие перед обществом. Задачи государства на современном этапе: 1) обеспечение самосохранения общества и государства. 2) обеспечение безопасности и укрепление государства. 3) государство содействует социальному, экономическому и культурному развитию общества. 4) государство преодолевает противоречия, существующие в обществе (социальные, национальные). Развитие гражданского общества привело к появлению социальных явлений, не вписывающихся в юриспруденцию понятий, основанную на текстах законов. Появляются теории, выступающие с критикой юридического позитивизма, противопоставляющих закону право, толкуемое как "идеи долженствования" (неокантианство), средство осуществления социальных функций (солидаризм), чувства, эмоции (психологизм). Специалисты по гражданскому праву, уголовному и административному процессам, то есть те, в поле зрения которых находилась практика, процесс применения права, предлагали искать право в жизни, в общественных отношениях, были против буквоедства. Право, полагали они, не может быть сведено к нормам закона. Писаное право абстрактно, безлично, жизнь - конкретна и изменчива. Не все, что записано в законе, осуществляется на практике, и многое, что сложилось в практике, имеет правовой характер. Они призывали к разработке нового учения о праве, концепции, выводящей право за пределы закона. Такое направление получило название "движение в пользу свободного права", или школа "свободного права". Представители школы свободного права полагали, что закон "еще не есть действующее право". Законодатель в состоянии лишь создать план желательного правопорядка. В законе неизбежны пробелы. И призывали искать право в жизни, общественных отношениях, в правосознании, в чувстве справедливости, в эмоциях, в психологии общества. В право включались жизненные интересы, природа вещей, фактические отношения, укреплялась идея социального государства как инструмента заботы о личности, защиты и обеспечения ее прав и интересов. Термин "социальное государство" достаточно широко употреблялся уже в трудах дореволюционных российских теоретиков права, причем существенных различий между социальным и социалистическим государством в то время не проводилось. В законодательстве идеи социального государства стали закрепляться вначале в актах рабочего законодательства, в рамках которого стала формироваться система социального страхования. Сегодня в конституциях России, Португалии, Румынии, Болгарии и других государств при характеристике основ государственного устройства используется термин "социальное государство". Социальным следует называть то государство, одним из приоритетных направлений деятельности которого является создание условий для реализации социальных прав граждан, закрепленных в национальном законодательстве и соответствующих мировым стандартам в этой области. 2. ИСТОРИЯ РАЗВИТИЯ СОЦИОЛОГИЧЕСКОГО НАПРАВЛЕНИЯ В ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА Растущие противоречия капитализма и конфликтогенность буржуазного общества требовали новых подходов в объяснении таких феноменов, как государство и право. Юридический позитивизм соответствовал повседневным правовым интересам развивающегося гражданского общества, но не отвечал на ряд острых социальных проблем. Вне поля юридического позитивизма оставались противоречия и конфликты гражданского общества, социальные процессы, определяющие его развитие, соотношение общества и государства. Стремление ряда юристов и государствоведов найти внешние по отношению к государству и праву факторы, ссылками на которые можно глубже идеологически обосновать государство, вел к соединению политико-правовых теорий с социологическими, психологическими и иными концепциями. Вследствие этого самостоятельно возникло направление в юриспруденции - социологический позитивизм. Социологический позитивизм стал понимать государство и право как результат деятельности человека, реализации его интересов. Рудольф фон Иеринг (1818-1892) стал одним из основоположников социологического позитивизма. Его социологическое обоснование государства и права основано на выявлении их содержания через категорию "интерес". Подобное понимание было актуальным, поскольку отвечало интересам по объединению германских земель в централизованное государство, проводимым германским канцлером Отто фон Бисмарком при помощи политики "железа и крови". По этой причине Рудольф фон Иеринг называл свою теорию "реалистической". Он рассматривал государство и право как социальные институты, созданные человеком и обусловленные его природой, родовыми свойствами. Иеринг утверждал, что мерилом права служит не истина, являющаяся абсолютной, а цель, являющаяся относительной. Право способствует осуществлению определенной цели, которая заключается в обеспечении условий общественной жизни. "Кто делает из себя червяка, — цитирует Иеринг Канта, - тот не может потом жаловаться, что его попирают ногами". Право - это борьба, но эта борьба, меняет свой характер после воплощения в праве равенства всех перед законом, свободы собственности, промыслов, совести и др. (т.е., по сути дела, принципов гражданского общества). После утверждения в праве целей встают задачи государства и права - обеспечить твердый порядок в стране. Для охраны интересов общества против эгоистических интересов индивидов, считал Иеринг, необходимо государство. "Государство есть само общество, как держава организованной принудительной власти". "Государство есть общество, которое принуждает..." Во имя якобы общественной цели все может стать предметом государственного принуждения. Границ вмешательству государства нет никаких. В духе этих рассуждений Иеринга была составлена ст. 905 Германского гражданского уложения. Выдвинутая Р. Иерингом теория юридически защищенного интереса нашла немало сторонников в России. Наиболее известными из них были С. А. Муромцев и Н. М. Коркунов. Сергей Андреевич Муромцев (1850-1910) - профессор гражданского права юридического факультета Московского университета, председатель I Государственной думы под влиянием концепции Иеринга создал собственное учение о праве. В основе права лежат интересы индивидов, общественных групп, союзов и т.д. Муромцев утверждал, право должно изучаться не как чистая форма, а как одно из выражений всей социальной жизни общества. Он одним из первых сформулировал тезис о взаимосвязи права и общества, показал обусловленность права общественными отношениями. На базе интересов в обществе возникают различные отношения, регулирование которых осуществляется, отмечал ученый, с помощью различных санкций: юридической, моральной, религиозной и др. При этом каждое отношение может быть предметом нескольких санкций одновременно. "Мы соблюдаем их не думая, просто потому, что привыкли их соблюдать, что считаем это должным, без всякой связи с какой-либо санкцией", - отмечал Муромцев. Отношение, соблюдаемое по привычке, обладает особенной прочностью и именно в силу этого не нуждается в юридической санкции. Значение юридической защиты необходимо придавать только тем отношениям, которые еще недостаточно прочны и требуют дополнительных гарантий от государства. Юридической санкцией обеспечивается только та часть общественных отношений, которая признается наиболее важной для интересов личности и государства и не может быть обеспечена иначе, как силой государственного принуждения. Основное внимание Муромцев обращал на суд и другие органы, применяющие право. Судья должен "осуществить справедливость", т.е. "применить юридические нормы именно в той степени, в которой случай характеризуется типичными свойствами, служащими основанием нормы". Таким образом суд превратится в арбитра между законом и конкретным правоотношением и сможет в соответствии со своим правосознанием проверять "жизненность" позитивного права, приводить закон в соответствие с "живым" правом. Достоинство концепции Муромцева в том, что он защищал право как систему правоотношений, возникающих на основе конкретных интересов людей внутри гражданского общества. Право, по его глубокому убеждению, создается не только "велениями государства", "сверху", но и в процессе развития общественных отношений, т.е. "снизу". Николай Михайлович Коркунов (1853-1904), преподававший в Петербургском университете, Военно-юридической академии и других учебных заведениях отмечал, что гражданское право разграничивает интересы частных лиц, уголовное право - интересы обвинителя и подсудимого, гражданский процесс - истца и ответчика, государственное право - интересы всех участников государственного общения от монарха до подданного, международное право разграничивает интересы людей как участников международных отношений и как граждан конкретных государств. Государство, по учению Коркунова, не лицо, а юридическое отношение, в котором субъектами права являются все участники государственного общения, а объектом служит государственная власть как предмет пользования и распоряжения. Само понятие власти, по его мнению, не связано с понятием властвующей воли. Не всякая воля властвует, она может быть бессильна, безвластна. Важно только, чтобы люди сознавали свою зависимость от государства. От степени осознания ими этой связанности государством зависят мера и граница власти государства. Таким образом, государственная власть основывается, по Коркунову, не на чьей-либо воле, а на коллективном сознании людей, на их психологическом единении. "Власть есть сила, обусловленная не волей властвующего, а сознанием зависимости подвластного", отмечал ученый. Личный интерес, полагал Коркунов, если он не мешает другим интересам, вообще не должен подлежать юридической регламентации. Значительную роль в теории права Коркунова играл психологический аспект, который дополнял его социологическую теорию интереса. Глубинные основы права и власти ученый усматривал в психике человека. В этом направлении его теория соприкасается с психологической теорией права Льва Иосифовича Петражицкого (18671931). В то время среди правоведов мало было тех, кто всерьез интересовался достижениями психологии, и еще меньше тех, кто готов был использовать ее достижения применительно к проблемам права. Право фактически сводилось Петражицким к индивидуальным эмоциям. Правовой характер приобретали не только, например, правила карточной игры, правила поведения за обеденным столом, внутрисемейные отношения, но и воровские правила. Такое право Петражицкий именовал неофициальным. Право, имеющее официальную поддержку от государства, право высшего сорта, получало статус права официального. Но что превращает право из явления человеческой психики в регулятор общественных отношений? Носитель права не просит и не убеждает, а требует исполнения помимо воли обязанного. В противном случае он жаждет наказания нарушителя и обращается за помощью к сородичам, друзьям, соседям. Отсюда, по Петражицкому, вытекает потребность в существовании высшей власти, которая бы имела в своем распоряжении достаточную силу, чтобы наказать нарушителя. Не государство создает право, а, наоборот, развитие права порождает государство. Право выступает необходимой предпосылкой его возникновения и формой его защиты. Заметное место в развитии социологического направления права в России занимает историк и правовед Максим Максимович Ковалевский (1851-1916). Основу применяемой Ковалевским методологии составлял историко-сравнительный метод, разработке и обоснованию которого он придавал первостепенное значение. Ковалевский рассматривал право как продукт исторического развития общества и отстаивал идею тесной зависимости между существующим правом и тем или иным экономическим, политическим и религиозно-нравственным укладами жизни. Развитие положительного права, по Ковалевскому, зависит не от каких-либо идей, а от роста "гражданственности", определяемой социальным укладом народа. Сравнивая между собой законодательства народов, стадии развития которых тождественны, с законодательствами иных народов, менее развитых, можно, опираясь на знание единых закономерностей социального развития определить, что в том или ином законодательстве отмирает и должно быть устранено, а что следует восполнить и усовершенствовать. Ковалевский связывал понятие права с началом человеческой солидарности, которое всегда присуще человеческому обществу. После поражения революции 1905г. он обратился к анализу государства, которое понимал как расширение "замиренной сферы", возникающее в результате психологической склонности людей признавать над собой власть выдающихся личностей, которые якобы наделены магической силой управлять природой. 3. СУЩНОСТЬ СОЦИОЛОГИЧЕСКОГО НАПРАВЛЕНИЯ В ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА. Социологическое направление в теории права и государства методологически исходило из того, что существование и развитие права и государства определяются общественными факторами. Большое внимание представители этого направления придавали изучению общественных интересов и отношений, классификации социальных групп, исследованию психологических и моральных основ государства и права. Правовые нормы государства - это лишь часть права. Наряду с ними существует "живое право", которое есть не что иное, как сложившиеся в обществе фактические отношения. Главное, утверждают приверженцы данного направления, - изучение реального порядка, т.е. не тех предписаний, которые зафиксированы в правовой норме, а самого процесса действия права в обществе, конкретных действий участников правоотношений. Муромцев писал, что общество пронизано союзами разной степени общности: дружеские кружки, товарищества, семья, община, сословие, партия, государство. От характера отношений внутри общественной группы зависит и форма их защиты, которая может выражаться порицанием со стороны общественного мнения, насильственными действиями потерпевшего против нарушителя, отказом от провинившегося сочлена (в партии, общине) и т.п. В связи с этим обосновывается возможность изменения правовой нормы в процессе ее применения. Отсюда - отказ от непререкаемого авторитета закона, требование свободы судейского усмотрения. Эта теория ведет к фактическому расширению "правотворческих" функций судьи и принижению роли закона, поскольку судья не связан юридическими нормами и может по своему усмотрению, основываясь лишь на собственной интуиции, решить то или иное дело. Вместе с тем при социологическом подходе право понимается как хотя и относительно самостоятельный, но все же лишь один из многих факторов социальной действительности. Социологический подход позволяет исследовать сущность права, его социальное назначение во взаимосвязи с другими элементами сложной социальной структуры общества, изучать реальные механизмы действия права. Таким образом, для социологической теории характерны: 1) выделение правоотношений в качестве основных, наиболее существенных элементов права; 2) "несводимость" права к закону. Два элемента, пишет Иеринг, образуют понятие права: 1) субстанциальный, в котором заключается практическая цель права, а именно: польза, благо, ценность, интерес; они должны быть защищены правом; 2) формальный, который относится к цели как средство, это - правовая защита, иск. Первый момент есть "зерно" права, фактическое состояние пользования, оно в любое время может прекратиться. Второй момент - защищающая право оболочка, которая предотвращает от случайности состояние пользования. Оно перестает быть случайностью потому, что закон принимает его под свою защиту. Тогда это пользование становится правом. Положительным моментом такого подхода является стремление познать право в действии, в процессе функционирования, что дает возможность сделать шаг вперед в развитии социологии и психологии права. При этом исследование правовых явлений и институтов преследует цель преобразования социальной действительности, а само право рассматривается как инструмент социальных преобразований, средство достижения согласия между интересами различных социальных групп. Следовательно, право надо искать не столько в юридических источниках, сколько в самой жизни, хотя и с учетом действующего законодательства. Главное - не "буква", а "дух" закона. Высшее благо - не формальная законность, а справедливость. Важно знать не только закон, но и право. Вместе с плюсам существуют и минусы данного направления: 1) если под правом понимать реализацию законов, реальный правопорядок, то теряются четкие границы между правомерным и неправомерным, ибо сама по себе реализация может быть как законной, так и противозаконной; 2) в силу переноса центра тяжести правотворческой деятельности на судей увеличивается опасность некомпетентного применения права, произвола со стороны корыстных должностных лиц. Надо признать, споры о понятии права никогда не были оторванными от реальной социальной жизни. Юрист Евгений Брониславович Пашуканис писал: "Право как объективное социальное явление не может исчерпываться нормой или правилом, все равно записанным или незаписанным. Норма как таковая, т.е. логическое содержание, или прямо выводится из существующих уже отношений, или, если она издана как государственный закон, представляет собой только симптом, по которому можно судить с некоторой долей вероятности о возникновении в ближайшем будущем соответствующих отношений. Но для того, чтобы утверждать объективное существование права, нам недостаточно знать его нормативное содержание, но нужно знать, осуществляется ли это нормативное содержание в жизни, т.е. в социальных отношениях... Если известные отношения действительно сложились, значит, создалось соответствующее право, если же был только издан закон или декрет, но соответствующих отношений на практике не возникло, значит, была попытка создать право, но эта попытка не удалась... С другой стороны, если мы утверждаем, что намерение выстроить здание и даже план этого здания еще не есть действительное здание, то отсюда вовсе не вытекает, будто для постройки здания не нужно ни намерения, ни плана. Но когда дальше плана дело не пошло, мы не можем утверждать, что здание было выстроено". ИСПОЛЬЗУЕМАЯ ЛИТЕРАТУРА: 1. Марченко М.Н. Теория государства и права. Элементарный курс: учеб. пособие -2-е изд., доп. - М.: Норма, 2013 2. Юрчук B.C.. История политических и правовых учений, 2010 3. С. В. Бошно. Правоведение. Учебное пособие для неюридических вузов - М.: Право и закон. 2002 4. Комаров С.А. Общая теория государства и права: Учебник. - 4-е изд., переработанное и дополненное. - М.: Юрайт, 1998. 5. А.С. Пиголкин Теория государства и права Учебник Издательство "Городец" 2003 6. Мачин И. Ф.. История политических и правовых учений, 2007 7. О. Э. Лейст История политических и правовых учений. Учебник М.: Издательство "Зерцало, 2000 8. Бачинин В.А., Сандулов Ю.А. История западной социологии: Учебник. СПб.: Издательство «Лань», 2002 "25" ноября 2013 года Т.В. Поликарпова
