Регулирование внешнеэкономических сделок на основе норм 1. МЧП предполагает, что в случае отсутствия международного договора, содержащего унифицированные материально-правовые нормы, необходимо, во-первых, определить, право какого государства применяется к рассматриваемому правоотношению; во-вторых, применить материальноправовые нормы выбранной правовой системы. Применение коллизионноправового способа регулирования внешнеэкономических сделок связано с нахождением «коммерческих предприятий» сторон сделок в различных государствах. Одним из центральных институтов МЧП в сфере коллизионно- 2. правового регулирования договорных обязательств является институт, получивший название «автономия воли сторон». Этот институт служит для реализации права сторон выбирать право какой-либо страны, подлежащее применению к правоотношению из внешнеэкономической сделки. Выбор сторонами материального права, подлежащего применению к контракту, имеет целью решение коллизионной проблемы. Для современного международного частного права в области обязательств характерно при определении такого права использование в качестве общего принципа применения права страны, с которым конкретный договор связан наиболее тесно. Автономия воли сторон обычно признается в законодательстве различных стран, но допустимые пределы автономии воли сторон трактуются по-разному. 3. В соответствии со ст. 1211 ГК РФ: "1. При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. 2. Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора". Английская судебная практика в этих случаях идет по пути отыскания права, свойственного данному договору, применяя метод локализации договора. Таким же образом идет и практика США: «при отсутствии соглашений настоящий закон применяется к сделкам, имеющим надлежащую связь с данным штатом» (Единообразный торговый кодекс США 1990 г.). Германский закон о новом регулировании международного частного права 1986 г. исходит из того, что если «стороны в договоре такой выбор не отразят, подлежит применению право государства, с которым договор связан наиболее тесным образом» (ст. 28). По правилам законодательства КНР стороны могут определить право, подлежащее применению к договору, поскольку закон не устанавливает иного. Если выбор не будет сделан, то применяется право страны, с которой сторона связана наибольшим образом (Параграф 145 общих положений гражданского права 1986 г.). Суды Франции также признают автономию воли сторон. Однако особенностью рассмотрения дел является то, что при наличии оговорки контракта о применении права третьего государства сторона, ссылающаяся на это право, вынуждена обосновать причины, побудившие стороны сделать такой выбор. В законодательстве ряда стран в случае, если воля сторон в сделке не была выражена, применяется принцип закона места совершения контракта: например, по праву Японии сделка считается совершенной в момент и в месте, откуда отправлен акцепт (теория почтового ящика), т.е. согласие на полученную оферту (предложение). Автономия 4. воли сторон затрагивает прежде всего обязательственный статут отношения. Объем обязательственного статута - это сфера действия права, применимого к договору. Как правило, обязательственный статут составляют следующие вопросы (перечень открытый): - толкование договора; - права и обязанности сторон договора; - исполнение договора; - последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора; - прекращение договора; - последствия недействительности договора. В настоящее время имеет место тенденция к расширению сферы действия обязательственного статута, который определяет исковую давность, основания взимания, порядок исчисления и размер процентов по денежным обязательствам, регулирует обязательства из неосновательного обогащения, возникающие в связи с приобретением имущества. В сферу действия обязательственного статута входят вопросы пресекательной давности, виды и суррогаты исполнения обязательств, зачет встречных требований, конкуренция исков, просрочка, обстоятельства и условия освобождения от ответственности, определение действительности договора по существу (вопросы "пороков воли"). 5. Автономия воли сторон затрагивает прежде всего обязательственный статут отношения. Объем обязательственного статута – это сфера действия права, применимого к договору. Как правило, обязательственный статут составляют следующие вопросы (перечень открытый): – толкование договора; – права и обязанности сторон договора; – исполнение договора; – последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора; – прекращение договора; – последствия недействительности договора. В настоящее время имеет место тенденция к расширению сферы действия обязательственного статута, который определяет исковую давность, основания взимания, порядок исчисления и размер процентов по денежным обязательствам, регулирует обязательства из неосновательного обогащения, возникающие в связи с приобретением имущества. В сферу действия обязательственного статута входят вопросы пресекательной давности, виды и суррогаты исполнения обязательств, зачет встречных требований, конкуренция исков, просрочка, обстоятельства и условия освобождения от ответственности, определение действительности договора по существу (вопросы «пороков воли»). Сфера действия обязательственного статута в принципе не распространяется на вопросы «первичного» (личного и формального) и вещно-правового статутов. Из сферы действия обязательственного статута исключаются вопросы о требованиях, на которые не распространяется исковая давность (требования о возмещении вреда; требования, вытекающие из личных неимущественных прав). Соглашение сторон о применимом праве направлено на определение права, применимого к договору. Предмет этого соглашения: выбор права, которым будут регулироваться как права и обязанности сторон по договору, так и иные элементы обязательственного статута. Заключение соглашения о применимом праве – не обязанность, а право сторон. Такое соглашение нельзя считать существенным условием договора. Его нельзя расценивать и как необходимое условие договора, связанного с иностранным правопорядком. Соглашение о применимом праве играет вспомогательную роль. Отношения, возникающие из основного договора, являются главными, а отношения в связи с соглашением о применимом праве имеют субсидиарный характер. 6. Некоторые национальные и международно-правовые акты закрепляют право сторон договора изменять соглашение о применимом праве для целей судебного разбирательства. Контрагенты в любое время могут условиться, что к договору применяется иное право, нежели то, относительно которого стороны договорились ранее (ст. 27.2 Вводного закона к ГГУ). Аналогичное правило установлено в Римской конвенция 1980 г. (п. 2 ст. 3). Оптимальный вариант для международных коммерческих контрактов – совпадение коллизионной (соглашение о применимом праве) и процессуальной (пророгационное или арбитражное соглашение) оговорок. Оно позволяет избежать многих трудностей, затрат и расходов, с которыми неизбежно связано применение иностранного права. 7. В качестве общего правила для всех договоров презюмируется их наиболее тесная связь со страной места жительства или основного места деятельности стороны, осуществляющей «решающее исполнение» (п. 2 ст. 1211 ГК РФ). В качестве презумпции второго порядка указывается, какую именно сторону договора (19 видов договоров – п. 3 ст. 1211) следует считать предоставляющей исполнение, которое имеет «решающее значение для содержания договора» (А. Л. Маковский). В частности, применимым правом в договоре финансирования под уступку денежного требования является право страны основного места деятельности или места жительства финансового агента, в договоре банковского вклада и договоре банковского счета – право страны банка, в агентском договоре – право страны агента, в договоре коммерческой концессии – право страны правообладателя. Для отдельных видов договоров предусматривается использование специальных норм (п. 4 ст. 1211). Общая презумпция не применяется, если не может быть установлено характерное исполнение. Специальные презумпции предусмотрены для договоров строительного подряда, выполнения проектных и изыскательских работ, простого товарищества и договора, заключенного на бирже, аукционе и по конкурсу. Такие договоры не подпадают под действие доктрины характерного исполнения, и принцип наиболее тесной связи рассматривается вне связи с этой доктриной. В российском законодательстве принцип наиболее тесной связи закреплен и в специальных коллизионных нормах с «жесткой» привязкой. Общая и специальные презумпции не применяются, если очевидно, что договор более тесно связан с другой страной. ГК РФ предусматривает возможность отступить от общей и специальной презумпций: установленное коллизионное правило применяется, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела (М. П. Бардина). Специальные коллизионные нормы договорных обязательств: 8. – потребительские договоры – право места жительства потребителя (п. 2 ст. 1212); – договоры, предметом которых является недвижимость, – право места нахождения недвижимого имущества (п. 1 ст. 1213); – договор о создании юридического лица с иностранным участием – право страны, в которой согласно договору подлежит учреждению юридическое лицо (ст. 1214); – договор об уступке требования – право страны цедента (ст. 1216 ГК РФ). В отношении договоров, не предусмотренных в ГК РФ (непоименованных – консигнация, дистрибьюция, франчайзинг), вопрос должен решаться поименованных по аналогии договоров. с коллизионным Установление регулированием применимого права к дистрибьюторскому договору возможно по аналогии с агентским договором, к договору консигнации – по аналогии с договором комиссии (Н. Г. Вилкова).
