Проект закона о заемном труде Гвоздицких Анна, юрист Центра

Проект закона о заемном труде
Гвоздицких Анна, юрист Центра социально-трудовых прав
На сайте Ассоциации консультантов по подбору персонала опубликован проект Федерального
закона «О защите трудовых прав работников, нанимаемых частными агентствами занятости с
целью предоставления их труда третьим лицам» http://www.apsc.ru/base_apsc/legislation/z_trud/
Данный проект в настоящее время НЕ ВНЕСЕН в Государственную Думу. Однако учитывая
важность темы, хотелось бы коротко охарактеризовать его основные положения, так как, видимо,
он отражает одну из точек зрения на проблему легализации и регулирования заемного труда и так
или иначе будет дебатироваться в ближайшее время.
Предмет регулирования законопроекта двоякий:
1) установить особенности регулирования труда заемных работников,
2) установить государственные гарантии трудовых прав и свобод заемных работников, в том числе
их коллективных прав (ст. 1 законопроекта).
Первый аспект подразумевает, что устанавливаются особенности регулирования труда заемных
работников по сравнению с Трудовым кодексом РФ. Иными словами, частные агентства занятости,
формальные работодатели, будут руководствоваться, прежде всего, нормами именно
специального федерального закона в случае его принятия, а не ТК РФ. Общая оценка
особенностей регулирования труда заемных работников такова: законопроект предлагает
узаконить не только возможность предприятий-пользователей гибко управлять трудовыми
ресурсами за счет привлечения заемных работников, но и позволит самим частным агентствам
занятости сверхгибко управлять своими заемными работниками!
Сам законопроект, как и следовало ожидать, представляет собой по сути мини-ТК.
Как известно, использование заемного труда и аутсорсинга довольно-таки часто приводит к утечке
конфиденциальной информации и информации, составляющей коммерческую тайну. В
законопроекте чрезвычайно подробно регулируется защита коммерческой тайны: есть
специальная статья (ст. 48) по этому вопросу, а также в шести статьях в том или ином виде
соответствующие права и обязанности заемного работника, ЧАЗ и Пользователя повторены.
В целом законопроект подтверждает незаконность применения заемного труда в настоящее
время ввиду явного противоречия этой практики всем положениям действующего ТК РФ. Именно
поэтому в законопроекте содержатся нормы, направленные на легализацию заемного труда.
Законопроект объявляет отношения, возникающие между ЧАЗ и заемным работником
«разновидностью трудовых отношений, определяемых в соответствии с Трудовым кодексом РФ»
(ч. 3 ст. 4 законопроекта). Вызывает интерес, каким образом сформулирована обязанность
работодателя по предоставлению работы по обусловленной трудовой функции. Так, ЧАЗ как
работодатель «обязуется обеспечить возможность исполнения заемным работником работы по
трудовой функции» (ст. 18), в то время как предприятие-пользователь «обязано предоставить
заемному работнику … работу по трудовой функции» (ст. 45 законопроекта).
В законопроекте содержится ответ на довод о незаконности заемного труда ввиду того, что
заключение гражданско-правовых договоров о предоставлении людей незаконно, даже несмотря
на то, что Гражданский кодекс РФ позволяет заключать договоры, и прямо им не
предусмотренные. Согласно части первой ст. 49 законопроекта, по гражданско-правовому
договору о предоставлении труда заемных работников частное агентство занятости принимает на
себя обязательства оказывать предприятию-пользователю возмездные услуги, связанные с
выполнением определенных работ для предприятия-пользователя, обеспечивая предоставление
этих услуг трудом своих работников.
Что касается государственных гарантий обеспечения трудовых прав и свобод заемных
работников, то представляется, что их явно недостаточно и они не будут эффективными.
Законопроект устанавливает ряд запретов на использование труда заемных работников.
Оценивая в целом положительно данные ограничения, необходимо, тем не менее, отметить, что
действовать они будут эффективно только там, где соответствующий контроль будет осуществлять
профсоюз предприятия-пользователя. Никакой административной ответственности за нарушение
данных запретов, которая налагалась бы на ЧАЗ или Пользователя, законопроект, к сожалению, не
предусматривает.
Существуют опасения, что в российских реалиях сама по себе легализация заемного труда
приведет к значительному росту масштабов его использования, а ввиду прибыльности этого
бизнеса – и к росту числа организаций, предоставляющих услуги по предоставлению труда
заемных работников, причем предоставлять эти услуги будут как организации, отвечающие
требованиям ст. 7 законопроекта, так и не отвечающие этим требованиям.
Законопроект предусматривает ряд мер, направленных на обеспечение выплаты заработной
платы заемным работником, в частности, при определенных условиях – субсидиарную
ответственность Пользователя.
Законопроект предлагает позволить ЧАЗ изменять зарплату заемных работников по
экономическим причинам, просто уведомив их об этом не позднее чем за месяц (ст. 37).
Предполагается, что ЧАЗ будет осуществлять надзор и контроль за Пользователем в сфере охраны
труда, право (!) на который «вытекает из факта заключения гражданско-правового договора о
предоставлении труда заемных работников» (ст. 10).
Помимо надзора и контроля в сфере охраны труда ЧАЗ «имеет право» - но не обязанность! – осуществлять контроль за соответствием работы заемного работника и его трудовой функцией,
оговоренной в трудовом договоре,
- а также за режимом труда и отдыха, установленным ЧАЗом своим заемным работникам.
Вызывает сомнение эффективность такого контроля и надзора за своим контрагентом, который
оплачивает ваши же услуги. Помимо этого, в законопроекте не предусмотрено никаких правовых
последствий осуществления этого контроля: например, обязанность расторгнуть договор о
предоставлении труда заемных работников или отозвать работника с его согласия, есть только
право расторгнуть этот договор (ч. 2 ст. 53 законопроекта).
Из анализа законопроекта, следует, к сожалению, вывод, что ЧАЗ в случае его принятия
положительную роль на рынке труда не будут выполнять, а, возможно, еще и более усугубится
ряд проблем.
Такой вывод следует из следующих положений законопроекта.
А. Возможность замены заемного работника, по требованию Пользователя, в случае, если он не
соответствует требованиям Пользователя, в том числе, ввиду его «личных качеств, которые
влияют на его деловые качества» (ст. 11, 12 законопроекта). Представляется, что это прямое
закрепление дискриминационных практик.
Б. Нет обязанности ЧАЗ или Пользователя знакомить заемного работника с заключенным
гражданско-правовым договором, приложениями к нему, в которых определяются требования к
заемным работникам.
В. Отсутствие надлежаще оформленного письменного трудового договора между ЧАЗ и заемным
работником не карается признанием факта заключения трудового договора между работником и
Пользователем на основании фактического допуска к работе. Напротив, законопроект признает в
этом случае факт возникновения трудовых отношений между ЧАЗ и заемным работником! Таким
образом, можно прогнозировать, что в случае если работник А. заявляет в суд иск о признании
заключенного трудового договора на основании фактического допуска с организацией Б, этот
работник в суде может узнать, что, оказывается, он является заемным работником частного
агентства занятости В., так как, например, ответчик просто сможет предъявить в суде якобы
заключенный гражданско-правовой договор на предоставление труда заемных работников.
Г. Законопроект предполагает только срочную занятость для заемных работников (ст. 21) и
широкие возможности ЧАЗ по досрочному расторжению трудового договора с заемным
работником (ст. 30), в частности в течение «длительной (более 30 календарных дней)
невозможности осуществления частным агентством занятости своих обязательств по обеспечению
заемному работнику возможности исполнения работы».
Г. Статья 20 законопроекта позволяет заключать не предусмотренный ТК РФ краткосрочный
трудовой договор на срок до двух месяцев.
Д. Законопроект предлагает легализовать перезаключение срочных трудовых договоров с
заемным работником сколько угодно много раз! Даже вводятся новые правила реализации права
на отпуск «в случае если заемный работник находится в трудовых отношениях с одним и тем же
частным агентством занятости не менее 11 месяцев в течение календарного года вследствие
заключения с ним более одного трудового договора» (часть седьмая ст. 34 законопроекта).
Ж. Законопроект устанавливает дополнительные основания для отстранения заемного работника
и устанавливает правила оплаты периода отстранения. Но эта гарантия будет носить временный
характер, так как дополнительным основанием для расторжения трудового договора с заемным
работником является приостановление частным агентством занятости или предприятиемпользователем исполнения гражданско-правового договора о предоставлении труда заемных
работников более чем на две недели.
Таким образом, комментируемый законопроект, в случае его принятия, легализует заемный труд,
не предусмотрев эффективных механизмов защиты трудовых прав заемных работников и
гарантий их занятости, а также ограничений на использование их труда. Его принятие, есть
опасения, будет способствовать еще большему расслоению работников по уровню доходов и
уровню защиты их прав, а также к закреплению и расширению дискриминации на рынке труда.