Вдовин Г. * Понятие и правовые основы деятельности частных

Г. ВДОВИН,
юрист
ПОНЯТИЕ И ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
ЧАСТНЫХ АГЕНТСТВ ЗАНЯТОСТИ НАСЕЛЕНИЯ
В Российской Федерации нормативное определение понятия «частное
агентство занятости» (ЧАЗ) отсутствует, при этом существуют
юридические лица, деятельность которых подпадает под определение
частного посредника при трудоустройстве, закрепленного в Конвенции МОТ
№ 181 «О частных агентствах занятости»1. Это означает, что общие нормы о
юридических
лицах,
закрепленные
гражданским
законодательством
Российской Федерации2, можно распространить на все российские ЧАЗ в
зависимости от того, в каких организационно-правовых формах они
представлены на рынке.
Правовой статус любого юридического лица как субъекта гражданского
права составляет совокупность правомочий, представляющих собой права
(меру возможного поведения) и обязанности (меру должного поведения). На
основе
обобщения
международно-правовых
норм3,
особенностей
законодательного регулирования деятельности ЧАЗ в зарубежных странах, а
также практики их деятельности в Российской Федерации права и
обязанности ЧАЗ целесообразно сгруппировать следующим образом:
1.
Общие права и обязанности ЧАЗ как полноправного участника
рынка труда.
2.
Права и обязанности ЧАЗ по отношению к гражданам.
Конвенция № 181 «О частных агентствах занятости» // Конвенции и Рекомендации,
1991–1997. Региональное бюро МОТ в Москве. М, 1997.
2
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ
в ред. от 09.04.2009 № 56-ФЗ // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 410.
3
Конвенция МОТ от 29 октября 1919 г. № 2 «О безработице»; Конвенция МОТ от 9 июля
1948 г. № 88 «Об организации службы занятости»; Конвенция МОТ от 1 июля 1949 г. №
96 «О платных бюро по найму»; Конвенция МОТ от 19 июня 1997 г. № 181 «О частных
агентствах занятости».
1
3.
Права и обязанности ЧАЗ по отношению к организациям-
заказчикам.
4.
Права и обязанности ЧАЗ в отношении заемных работников и
предприятий-заказчиков, использующих труд таких работников.
Частное агентство занятости, являясь полноправным участником рынка
труда, имеет право:
- осуществлять информационно-консультационные услуги в сфере
занятости и трудовой миграции для физических и юридических лиц;
- формировать информационные базы данных как о работодателях и
вакантных местах, так и о трудовых мигрантах и соискателях рабочих мест;
- осуществлять набор работников для трудоустройства из одной страны
в
другую
в
соответствии
с
национальным
законодательством
и
международным правом, регулирующим эти процессы;
- содействовать в оформлении соискателями рабочего места всех
разрешительных документов и прохождении процедур необходимых для
пребывания и работы, установленных национальным законодательством
государства трудоустройства;
- оказывать содействие в трудоустройстве и сопутствующие услуги
соискателям;
-
вести
работу по
подбору и
предоставлению
работников
в
соответствии с требованиями работодателя;
-
содействовать
организации
профессиональной
подготовки,
переподготовки, тестированию и сертификации, а также последующему
трудоустройству соискателей;
- оказывать содействие в страховании, поиске жилья, денежных
переводах для трудовых мигрантов;
-
оказывать другие востребованные услуги на рынке труда и в сфере
трудовой миграции в соответствии с законодательством государства
трудоустройства.
Частное агентство занятости обязано:
-
не допускать дискриминации по признаку расы, цвета кожи, пола,
религии,
политических
убеждений,
национального
происхождения,
социального происхождения или любой иной форме дискриминации,
предусмотренной национальным законодательством и практикой, такой как
дискриминация по признаку возраста или наличия инвалидности;
- обеспечивать
конфиденциальность
информации,
полученной
от
работников и работодателей;
- не допускать любых форм принудительного труда и эксплуатации;
- не использовать детский труд или не предоставлять его;
- оказывать услуги на основании договоров и в соответствии с
законодательством
государства
местонахождения
частного
агентства
занятости и государства трудоустройства;
- в рамках предоставления услуг по найму работников с целью
предоставления их в распоряжение третьей стороны нести ответственность
в отношении:
а) ведения коллективных переговоров;
б) минимальной заработной платы;
в) продолжительности рабочего времени и других условий труда;
г) пособий
по предусмотренному
законодательством
социальному
обеспечению;
д) доступа к профессиональной подготовке;
е) защиты в области безопасных и здоровых условий труда;
ж) возмещения
в случае
несчастного
случая
на производстве
или профессионального заболевания;
з) возмещения в случае банкротства и защиты требований работников;
и)
охраны материнства и пособий по беременности и родам, а также
защиты родителей ребенка и пособий им;
- взаимодействовать с органами исполнительной власти и местного
самоуправления
государства
места
нахождения
ЧАЗ
в
интересах
формирования и реализации системы эффективного регулирования рынка
труда и процессов трудовой миграции (выполнять государственные заказы
на подбор кадров в приоритетных отраслях национальной экономики и на
оказание других услуг на национальном рынке труда; проводить работу по
обмену информационными базами данных о вакантных рабочих местах и
заинтересованных
соискателей
рабочих
мест,
включая
трудящихся-
мигрантов; участвовать в работе комиссии, рабочих групп и других структур
с целью разработки и реализации государственных программ в сфере
занятости и трудовой миграции; участвовать в работе по изучению и
внедрению зарубежного опыта по регулированию деятельности ЧАЗ,
совместной деятельности государственного и негосударственного сектора в
сфере трудовой миграции).
По отношению к гражданам ЧАЗ имеют право оказывать услуги на
рынке труда, включая:
- содействие соискателям рабочих мест в подборе достойной работы по
соответствующим специальностям и профессиям с учетом профессиональной
квалификации, опыта и пожеланий соискателя;
-
содействие
гражданам
государства
местонахождения
частного
агентства занятости в трудоустройстве за рубежом (экспорт трудовых
ресурсов);
- поиск, отбор, содействие в привлечении трудящихся-мигрантов в
государство места нахождения ЧАЗ в соответствии с заявками работодателей
в порядке, установленном национальным законодательством;
-
консультирование,
предоставление
информации
и
услуг
по
профессиональной ориентации и профессиональному обучению соискателей
рабочих мест;
-
профессиональную
подготовку,
повышение
квалификации
и
переподготовку, а также психологическую поддержку соискателей рабочего
места в соответствии с национальным законодательством;
- направление по согласованию с государственной службой по труду и
занятости и ее территориальными отделениями соискателей рабочего места
на общественные работы;
- формирование информационной базы данных как о работодателях и
вакантных местах, так и о трудовых мигрантах и соискателях рабочих мест;
- другие услуги, не противоречащие национальному законодательству,
выполняемые в сфере занятости и трудоустройства.
ЧАЗ обязаны:
- предоставлять соискателю рабочего места достоверную информацию о
вакансиях и предложениях в сфере занятости и трудоустройства;
- при наличии заинтересованности со стороны потенциального
работодателя предоставить кандидату полную информацию об условиях
работы.
- обеспечивать конфиденциальность информации, получаемой от
соискателей рабочих мест, касающейся квалификации и профессионального
опыта и любой иной информации, имеющей к этому прямое отношение;
- оказывать помощь в составлении резюме;
-
обеспечить
проведение
собеседования
с
предполагаемым
работодателем и при необходимости принять в нем участие;
- заключать договоры в письменной форме.
По отношению к организациям-заказчикам ЧАЗ оказывают услуги на
рынке труда, включая:
- работу по подбору и предоставлению работников в соответствии с
требованиями работодателя, включающую в себя такие услуги, как headhunting
(«охота
специалистов),
массовый
за
поиск
рекрутинг,
головами»,
эксклюзивных
поиск
высококвалифицированных
специалистов
консультирование
и
(executive
организация
search),
помощи
в
трудоустройстве сокращенного персонала (outplacement), вывод персонала за
штат (outstaffing), предоставление контрактного или временного персонала,
временное
замещение
сотрудника,
подбор
персонала
(рекрутинг),
рекруитмент и трудовая адаптация выпускников (graduate recruitment);
- кадровый консалтинг;
- обучение и тренинг персонала;
- информационно-консультационные услуги в сфере занятости и
трудовой миграции для физических и юридических лиц;
- подбор и предоставление персонала из числа трудящихся-мигрантов.
ЧАЗ обязаны:
- осуществить поиск кандидатов на вакансии в соответствии с
требованиями работодателя;
- предоставлять работодателю достоверную информацию об отобранных
кандидатах;
- обеспечить проведение собеседований с отобранными кандидатами и
при необходимости принимать в них участие;
-
обеспечивать
конфиденциальность информации,
полученной
о
заказчике и его деятельности, в ходе выполнения работ;
- заключать договоры в письменной форме.
В отдельную группу представляется целесообразным объединить права
и обязанности ЧАЗ в отношении заемных работников и предприятийзаказчиков, использующих труд таких работников.
Помимо прав и обязанностей работодателя, установленных трудовым
законодательством
Российской
Федерации,
иными
нормативными
правовыми актами, содержащими нормы трудового права, юридическое
лицо, являющееся ЧАЗ:
а) имеет право:
- заключать, изменять, расторгать трудовые договоры с заемными
работниками;
- требовать от заемного работника добросовестного исполнения им
трудовых обязанностей и бережного отношения к имуществу работодателя
(частного
агентства
занятости),
предприятия-пользователя,
других
работников, а также к имуществу третьих лиц, перед которыми предприятиепользователь или частное агентство занятости несут ответственность за
сохранность их имущества;
- устанавливать заемному работнику нормы труда, которые не должны
ухудшать положение заемных работников по сравнению с Трудовым
кодексом Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами,
содержащими нормы трудового права;
- привлекать заемного работника к дисциплинарной и материальной
ответственности;
- принимать локальные нормативные акты, регулирующие труд его
заемных работников;
- требовать от заемного работника, направляемого им на предприятиепользователь, согласия с включением в трудовой договор с заемным
работником
условия
о
неразглашении
информации,
составляющей
коммерческую тайну этого предприятия-пользователя, которая может стать
известной заемному работнику в процессе исполнения им его трудовых
обязанностей, если обязанность включения такого условия в трудовой
договор заемного работника предусмотрена гражданско-правовым договором
о предоставлении труда заемных работников, заключенном между ЧАЗ и
предприятием-пользователем;
- вести коллективные переговоры, заключать коллективные договоры с
заемными работниками в порядке, установленном Трудовым кодексом
Российской Федерации;
б) обязано:
- в соответствии с трудовым договором предоставить заемному
работнику
работу
посредством
направления
его
на
определенное
предприятие-пользователь, а также обеспечить возможность фактического
исполнения
работы
на
указанном
предприятии-пользователе
обусловленной трудовым договором трудовой функции;
по
- самостоятельно и за свой счет выплачивать в полном размере
причитающуюся заемному работнику заработную плату в сроки и в порядке,
установленных локальными нормативными актами частного агентства
занятости,
коллективным
договором,
трудовым
договором
заемного
работника в соответствии с Трудовым кодексом Российской Федерации;
- устанавливать заемному работнику продолжительность рабочего
времени
в
соответствии
с
трудовым
законодательством,
иными
нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;
- обеспечить предоставление времени отдыха в соответствии с
Трудовым кодексом Российской Федерации;
- предоставлять заемному работнику ежегодный оплачиваемый отпуск в
порядке и на условиях, предусмотренных Трудовым кодексом Российской
Федерации, коллективным договором, трудовым договором с заемным
работником;
-
осуществлять
обязательное
социальное
страхование
заемных
работников в порядке, установленном федеральными законами. При этом
размер страховых взносов (тарифов) на обязательное социальное страхование
определяются в соответствии с классом профессионального риска работы,
фактически
исполняемой
заемными
работниками
на
предприятии-
пользователе;
- возмещать вред, причиненный заемному работнику в связи с
исполнением им трудовых обязанностей, в порядке и на условиях,
установленных
Трудовым
кодексом
Российской
Федерации,
иными
нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;
- собственными силами вести в отношении заемного работника
предусмотренную трудовым законодательством, иными нормативными
правовыми актами, содержащими нормы трудового права, документацию по
учету труда и его оплате;
- обеспечивать заемным работникам доступ к профессиональной
подготовке, переподготовке, повышению квалификации;
- создавать условия, обеспечивающие участие заемных работников в
лице их представителей в ведении коллективных переговоров по подготовке,
заключению и изменению коллективного договора;
- предоставлять представителям заемных и других работников частного
агентства занятости полную и достоверную информацию, необходимую для
заключения коллективного договора, соглашения и контроля над их
выполнением.
На основании заключенного между ЧАЗ и предприятием-пользователем
гражданско-правового
договора
о
предоставлении
труда
заемных
работников, помимо прав и обязанностей, возникающих в соответствии с
гражданским законодательством Российской Федерации, ЧАЗ:
а) имеет право:
- требовать от предприятия-пользователя оплату услуги по гражданскоправовому договору о предоставлении труда заемных работников в сроки и в
порядке, предусмотренные указанным договором;
-
осуществлять
надзор
и
контроль
над
соответствием
между
фактическим использованием предприятием-пользователем труда заемного
работника, направленного этим ЧАЗ на данное предприятие-пользователь, и
трудовой функцией, определенной в трудовом договоре этого заемного
работника;
- осуществлять в отношении направленного им на предприятиепользователь
работником
заемного
своих
работника
трудовых
в
месте
обязанностей
выполнения
надзор
и
указанным
контроль
над
исполнением предприятием-пользователем переданных ему по договору о
предоставлении труда заемных работников обязанностей по обеспечению
этому работнику безопасных условий труда, отвечающих требованиям
охраны и гигиены труда, а также по обеспечению заемного работника
оборудованием, инструментами, технической документацией и иными
средствами, необходимыми для исполнения этим работником трудовых
обязанностей, в том числе, для обеспечения бытовых нужд заемного
работника,
связанных
с
исполнением
этим
работником
трудовых
обязанностей. При обнаружении нарушений частное агентство занятости
вправе требовать от предприятия-пользователя устранения допущенных
нарушений. Право на надзор и контроль, осуществляемые ЧАЗ в сфере
охраны труда заемных работников на предприятии-пользователе, вытекает
из факта заключения гражданско-правового договора о предоставлении
труда заемных работников между указанными ЧАЗ и предприятиемпользователем;
- осуществлять надзор и контроль за соблюдением предприятиемпользователем режима труда и отдыха, установленного ЧАЗ для заемных
работников, направленных им на предприятие-пользователь на основании
гражданско-правового
договора
о
предоставлении
труда
заемных
работников;
- если иное не предусмотрено гражданско-правовым договором о
предоставлении труда заемных работников, самостоятельно определять, кого
из работников, с которыми у него заключены трудовые договоры заемного
работника, оно направляет на предприятие-пользователь для выполнения
своих обязательств перед предприятием-пользователем;
- без предварительного уведомления и согласования с предприятиемпользователем осуществлять замену одного направленного на предприятиепользователь заемного работника другим заемным работником, если иное не
установлено гражданско-правовым договором о предоставлении труда
заемных работников;
б) обязано:
- направлять на предприятие-пользователь заемных работников, деловые
и
профессиональные
качества
которых
соответствуют
требованиям,
свойственным виду труда, для осуществления которого привлекаются
указанные заемные работники;
- заменять одного направленного на предприятие-пользователь заемного
работника другим, если первый работник не соответствует требованиям,
предъявленным предприятием-пользователем, о которых частное агентство
занятости было уведомлено в письменной форме при заключении
гражданско-правового
договора
о
предоставлении
труда
заемных
работников. Требования к заемным работникам должны быть связаны с
характером предстоящей работы и условиями ее выполнения или с личными
качествами заемного работника, влияющими на его деловые качества, и
закреплены либо в указанном гражданско-правовом договоре, либо в
приложении к нему;
-
по
письменному
требованию
предприятия-пользователя
при
соблюдении требований законодательства о защите персональных данных
работника
предоставлять
указанному
предприятию-пользователю
без
согласия заемного работника сведения о заработной плате и режиме труда и
отдыха, установленных данному заемному работнику в соответствии с
заключенным с ним трудовым договором, а также о сроке действия этого
трудового договора;
- возмещать вред, причиненный заемным работником предприятиюпользователю в процессе исполнения этим работником своих трудовых
обязанностей, в том числе возмещать убытки, понесенные предприятиемпользователем при возмещении им ущерба третьим лицам в случае, когда
этот ущерб возник в результате виновных противоправных действий
заемного работника;
- требовать от заемного работника, направляемого на предприятиепользователь, согласия на включение в его трудовой договор условия о
неразглашении информации, составляющей коммерческую тайну этого
предприятия-пользователя,
которая
может
стать
известной
заемному
работнику в процессе выполнения им своих трудовых обязанностей, если
обязанность включать в трудовые договоры заемных работников такое
условие предусмотрена гражданско-правовым договором о предоставлении
труда заемных работников.
Частное агентство занятости обязано возместить вред, причиненный
предприятию-пользователю заемным работником, направленным ЧАЗ по
договору о предоставлении труда заемных работников на указанное
предприятие-пользователь, при исполнении этим заемным работником
трудовых обязанностей.
Таким образом, как показывает практика деятельности ЧАЗ в
зарубежных странах и в Российской Федерации, частные посредники
обладают
довольно
широкими
правами,
позволяющими
им
быть
полноправными участниками на рынке труда. Как правило, объем их прав и
обязанностей
фиксируются
в
специальных
законодательных
актах,
посвященных данному виду деятельности4.
Поскольку в Российской Федерации отсутствует такой закон, а другие
нормативные правовые акты также не содержат положений, определяющих
правовой статус ЧАЗ, его права, обязанности, а главное, ответственность, то
не удивительно, что случаи злоупотреблений (коррупция, нарушение
договорных
обязательств
со
стороны
агентств,
недобросовестная
конкуренция, нарушения этических норм) со стороны ЧАЗ увеличиваются, а
гарантии реализации прав граждан, обратившихся к услугам ЧАЗ,
снижаются.
Например, Австралия, Закон о частных агентах занятости 2005; Великобритания, Закон о
лицензировании вербовщиков («гэнгмастеров») 2004; Канада (Британская Колумбия),
Закон о стандартах занятости 1996; Китай, Административное постановление о
посреднической деятельности при трудоустройстве за рубежом, 2002; Ирландия, Закон об
агентствах занятости, 1971 // Guide to Private Employment Agencies – Regulation, Monitoring
and Enforcement Geneva, International Labour Office – 2007.
4