Современные тенденции в решениях Европейского оказание услуг

Круглый стол «Лучшая практика закупки услуг»
Современные тенденции в решениях Европейского
cуда в связи с государственными контрактами на
оказание услуг
Ленка Крутакова
Консультант ЕБРР, юридическая компания WOLF THEISS
Киев, ноябрь 2012
1
Повестка дня
 Разница между критериями квалификации и оценки в
законодательстве ЕС в связи с присуждением государственных
контрактов на закупку услуг
 Сравнение:
 Типовой закон ЮНСИТРАЛ 2011
 Зеленый документ Европейской комиссии по закупкам
2011
 Прецедентное право - соответствующие решения
Европейского суда и современные тенденции
 Примеры различных подходов в нескольких государствахчленах ЕС
2
Оценка квалификационных критериев в законодательстве ЕС
 Квалификация - сосредоточена на подрядчике
 Оценка - сосредоточена на заявке
 Настоящие директивы ЕС не решают проблему равнозначного
использования критериев квалификации и оценки
 Статья 53 Директивы 2004/18/ЕС:
«Критерии, на которых должны основываться организации-заказчики при
присуждении государственных контрактов должны быть либо:
(a) когда присуждение осуществляется для тендерной заявки, которая
наиболее экономически выгодна с точки зрения организации-заказчика,
различные критерии, связанные с предметом рассматриваемго
государственного контракта, например, качество, цена, технические
преимущества, эстетические и функциональные характеристики,
экологические характеристики, эксплуатационные расходы,
рентабельность, послепродажное обслуживание и техническая помощь,
дата поставки, срок поставки и период завершения, либо
(b) только самая низкая цена».
 Новые директивы относительно присуждения
01.3.2012
3
Типовой закон ЮНСИТРАЛ 2011 года
 Типовой закон 2011 года заменяет Типовой закон ЮНСИТРАЛ
1994 года «О закупках товаров, работ и услуг»
 Принципы в тексте в редакции 1994 года не изменились
 Глава IV - Основной метод закупок услуг, статья 39
 Критерии оценки предложений:
 «квалификация, опыт, репутация, надежность и
профессиональная и управленческая компетенция
поставщика или подрядчика, а также персонала,
который принимает участие в предоставлении
услуг;
 эффективность предложения, представленного
поставщиком или подрядчиком при удовлетворении
потребностей закупающей организации;
 цена предложения ...»
01.3.2012
4
Зеленый документ Европейской комиссии по закупкам 2011 года
 Вопросы 23, 24 и 25
 «Разделение между критериями отбора и присуждения
гарантирует честность и объективность при сравнении
тендерных заявок. Разрешение включить критерии,
относящиеся к претенденту, такие как опыт и квалификация,
поскольку присуждение контракта может подорвать
сопоставимость факторов, которые необходимо учитывать и в
конечном итоге привести к принципу равного обращения.
Зависимость от критериев, относящихся к претенденту, таким
образом могла бы потенциально привести к искажению
конкуренции. Предложения в этом направлении, таким
образом, если и следует рассматривать, то следует
рассматривать только для ограниченного числа случаев,
например, для некоторых видов контрактов, в которых
квалификация и резюме имеющегося персонала
особенно важны».
01.3.2012
5
Прецедентное право Европейского суда в отношении
критериев квалификации против критериев оценки
 C-31/87 Beentjes (20.9.1988)
 C-324/93 Evans Medical (28.3.1995)
 C-315/01 GAT (19.6.2003)
 C-448/01 EVN (4.12.2008)
 C-532/06 Lianakis (24.1.2008)
 C-199/07 Комиссия против Греческой Республики
(12.11.2009)
01.3.2012
6
C-31/87 Beentjes (20.9.1988)
 Дело 31/87, Gebroeders Beentjes BV против Нидерландов

(15) «... экспертиза способности подрядчиков выполнить
обязательства по присуждаемому контракту и присуждение
контракта - это две различные операции (...) согласно
директиве контракт присуждается после проверки пригодности
подрядчика».

(16) «... возможность одновременной экспертизы
способности участника и присуждения контракта, данные
две процедуры регулируются различными правилами».

(19) «Хотя второй вариант оставляет органам, присуждающим
контракты, возможность выбирать критерии, на основании
которых они предлагают основывать свое присуждение
контракта, их выбор ограничен критериями,
направленными на выявление предложения, которое
является экономически наиболее выгодным ...»
7
C-324/93 Evans Medical (28.3.1995)

Дело C-324/93, Королева против Государственного секретаря
Департамента внутренних дел, в одностороннем порядке
Evans Medical Ltd и Macfarlan Smith Ltd.

Европейский Суд рассматривал, можно ли использовать в
качестве критерия оценки способность поставщика
гарантировать надежность и непрерывность поставок в стране

(44) «Отсюда следует, что надежность поставок является
одним из критериев, которые могут быть приняты во
внимание (...) для того, чтобы определить наиболее
экономически выгодный тендер по контракту на поставку (...)
рассматриваемого продукта в основном производстве».
8
C-315/01 GAT (19.6.2003)
 Дело C-315/01, Gesellschaft für Abfallentsorgungs-Technik GmbH
(GAT) против Österreichische Autobahnen und Schnellstraßen AG
(ÖSAG)
 Европейский суд рассматривал, можно ли предусмотреть в
качестве критерия оценки ссылки, относящиеся к
государственному контракту - оцениваться должны только
количество, а не качество или факт удовлетворения
договаривающейся стороны
 (66) «Кроме того, простой список рекомендаций,
наподобие того, который был предусмотрен в приглашении на
тендер (...), который содержит только названия и количество
предыдущих заказчиков поставщиков без другой подробной
информации, связанной с поставками, осуществляемых
данным заказчикам, не может предоставвлять какую-либо
информацию, позволяющую идентифицировать предложение,
которое является наиболее экономически выгодным (...), и
поэтому, ни в коем случае, не может представлять собой
критерий присуждения в понимании этого положения».
9
C-448/01 EVN (4.12.2008)
 Дело C-448/01, EVN AG and Wienstrom GmbH против
Австрийской Республики
 (70) «... надежность поставок может, в принципе, быть
одним из критериев присуждения в числе критериев
присуждения, используемых для определения наиболее
экономически выгодного тендера»
10
C-532/06 Lianakis (24.1.2008)
 Дело C-532/06, Lianakis против Dimos Alexandroupolis
 Предмет государственного контракта заключался в кадастровом
исследовании, градоустройстве и мерах по реализации для части города
Александруполис
 В этом деле были использованы следующие критерии оценки:
 успешный опыт эксперта по проектам, осуществленным в течение
последних трех лет;
 рабочая сила фирмы и оборудование; а также
 способность завершить проект к ожидаемому сроку, вместе с другими
обязательствами фирмы и ее профессиональным потенциалом
 «Таким образом, «критерии присуждения» не включают в себя критерии,
которые не направлены на выявление тендерной заявки, которая является
экономически наиболее выгодной, но вместо этого существенно связаны с
оценкой возможности участников выполнить рассматриваемый контракт»
 Европейский суд отметил, что вышеуказанные критерии являются
квалификационными требованиями и не могут быть использованы
в качестве критериев оценки
11
C-199/07 Коммиссия против Греческой Ресупблики (12.11.2009)
 Дело C-199/07, Комиссия Европейского Сообщества против Греческой
Республики

Предмет государственного контракта заключался в проведении исследования в
области строительства и электромеханических проектов, связанных со
строительством железнодорожной станции

В этом деле были использованы следующие критерии оценки:


конкретный и общий опыт, в частности, проектные работы по аналогичным
проектам, выполненные либо консалтинговыми фирмами, либо
консультантами и их научным персоналом

реальная способность провести исследование в рамках запланированных
сроков, а также выполнить обязательства, принятые в отношении других
исследований и специального научного и обслуживающего персонала,
предложенного для проведения указанного исследования, а также
оборудования, касающегося объекта исследования
Европейский суд отметил, что вышеуказанные критерии являются
квалификационными требованиями и не могут быть использованы в
качестве критериев оценки
12
Франция
 Folliott-Lalliot, L.: Разделение между квалификационной фазой
и фазой присуждения в законодательстве по закупкам
Франции, Обзор законодательства по государственным
закупкам (ОЗГЗ) 2009 года
 Французское законодательство строго разделяет
квалификационную и оценочную фазы и не допускает никаких
перекрытий
01.3.2012
13
Дания
 Treumer, S.: Различие между критериями отбора и присуждения в
законодательстве ЕС по государственным закупкам: датский
подход, Обзор законодательства по государственным закупкам
(ОЗГЗ) 2009 года
 Применяется так называемый гибкий подход.
 Он относится к услугам сложного характера, особенно услугам с
незначительной связью между квалификацией сотрудников,
менеджеров, контролем качества и т.д. и качеством, полученным
организацией-заказчиком и незначительной связью с
определенностью поставки
 Критерии квалификации и оценки не должны быть
одинаковыми. Должны быть добавлены критерии, которые могут
определить наиболее подходящие предложения
 Например, опыт аналогичных проектов, надежность поставок,
резюме сотрудников
01.3.2012
14
Италия
 Comba, M. E.: Критерии отбора и присуждения в итальянском
законодательстве о государственных закупках, Обзор
законодательства по государственным закупкам (ОЗГЗ) 2009 года
 После критики европейской комиссии в 2007 году практика была
изменена
 Могут быть использованы только критерии, связанные с
качеством заявки. «Метод и организация работы или постоянство
команды, которая будет осуществлять проект»
 Различие между «промышленными» услугами и
высокоспециализированными услугами («случаи, когда
организация-заказчик покупает опыт»)
 «Подрядчик это заявка»
 Интеллектуальные услуги не считаются объектами
государственных контрактов
01.3.2012
15
Бельгия
 Timmermans, W., Bruynickx, T.: Критерии отбора и присуждения в
законодательстве о государственных закупках Бельгии, Обзор
законодательства по государственным закупкам (ОЗГЗ) 2009 года
 Достаточно строгий подход, допускается освобождение при
следующих условиях:
 критерии оценки определяются не с точки зрения
оценки подрядчика, а заявки (не все сотрудники
подрядчика, только команда, которая будет
выполнять проект),
 требуются очень специализированные команды,
 из документации должно быть ясно, что качество
оказанных услуг или поставок и заявки связано с
качеством команды, которая будет осуществлять проект
 Разрешено в случае с B.CEC, 2008 год (помощь в подготовке
процедуры присуждения
01.3.2012
16
Германия
 Rubach-Larsen, A.: Критерии отбора и присуждения с точки
зрения законодательства о государственных закупках
Германии, Обзор законодательства по государственным
закупкам (ОЗГЗ) 2009 года
 VOF - указ о присуждении услуг, выполняемыых в виде
свободной профессии - при помощи квалификационных
критериев в качестве критериев оценки, как правило,
допускается
 Вообще - квалификация может быть критерием оценки, если
проект оценивает общие способности подрядчика
 Много судебных решений, даже после дела Лианакиса
 Возможность оценки квалификации расценивается как лучшее
решение - в противном случае должны быть установлены
очень жесткие критерии оценки
01.3.2012
17
Чешская Республика
 Критика невозможности оценки квалификации в доказуемых
случаях (очень часто единственным критерием
интеллектуальных/ консультативных услуг является только
низкая цена)
 Необходима беллетризация национального законодательства?
01.3.2012
18
Спасибо за внимание!
01.3.2012
19
Контактная информация
Магистр Доктор философии Ленка
Крутакова
Тел.: + 420 234 765 111
Факс: +420 234 765 110
E-Mail: lenka.krutakova@wolftheiss.com
юридическая компания WOLF
THEISS
ул. Побрежни 394/12
186 00 Прага
Чешская Республика
20