Презентация (Обеспечение доказательств)

ОБЕСПЕЧЕНИЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ
• Статья 102. Обеспечение доказательств, необходимых в случае
возникновения дела в судах или административных органах
• По просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает
доказательства, необходимые в случае возникновения дела в
суде или административном органе, если имеются основания
полагать, что представление доказательств впоследствии станет
невозможным или затруднительным.
Нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в
момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится
в производстве суда или административного органа.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2010 N 16 (ред.
от 09.02.2012) "О практике применения судами Закона Российской
Федерации "О средствах массовой информации»
• П.7 Федеральными законами не предусмотрено каких-либо
ограничений в способах доказывания факта распространения
сведений через телекоммуникационные сети (в том числе,
через сайты в сети Интернет). Поэтому при разрешении вопроса
о том, имел ли место такой факт, суд в силу статей 55 и 60 ГПК
РФ вправе принять любые средства доказывания,
предусмотренные
гражданским
процессуальным
законодательством.
НОРМАТИВНАЯ БАЗА
Основы законодательства Российской Федерации о
нотариате (ст.ст. 35,102,103,108)
Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации
Арбитражный процессуальный кодекс Российской
Федерации
Кодекс административного судопроизводства
Кодекс об административных правонарушениях
Таможенный кодекс Российской Федерации
Налоговый кодекс и др.
Лица, участвующие в деле, должны доказать те обстоятельства,
на которые они ссылаются как на основания своих требований и
возражений.
Доказательства представляются сторонами и другими лицами,
участвующими
в деле (ч. 1 ст. 57 ГПК РФ).
В соответствии со ст. 55 ГПК РФ доказательствами по делу
являются полученные в предусмотренном законом порядке
сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие
или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и
возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих
значение для правильного рассмотрения и разрешения дела.
Цель:
исключение возможности утраты доказательств,
уничтожения, непредставления, без чего невозможно будет
установить истину и правильно разрешить дело
Характеристика:
Оперативность,
Соблюдение строго установленного законом порядка
Основания обеспечения
В соответствии со ст. 102 Основ по просьбе заинтересованных лиц
нотариус обеспечивает доказательства, в случае:
а) потребуются в суде или административном органе, в случае
возникновения дела,
б) имеются основания полагать, что представление доказательств
впоследствии станет невозможным или затруднительным.
Основание:
- возможность утраты (существенного изменения) доказательств,
- невозможность (затруднительность) их получения к моменту
возникновения дела в суде или административном органе,
- затруднительность представления доказательств.
Условия обеспечения доказательств
- по просьбе заинтересованного лица (заявительный характер),
- могут участвовать (привлекаться) свидетели, эксперты, переводчики,
сурдопереводчики, специалисты,
- свидетели предупреждаются об уголовной ответственности за отказ
от дачи показаний и за дачу ложных показаний по ст. 307 УК РФ,
- переводчик и сурдопереводчик предупреждаются об уголовной
ответственности по ст. 307 УК РФ за заведомо неправильный
перевод,
- в соответствии со ст. 65 ГПК РФ и ст. 16 Основ максимально полно
выяснять все обстоятельства будущего спора с целью более
грамотного оформления необходимого протокола.
Порядок обеспечения доказательств
1) принятие письменного заявления;
2) установление личности обратившегося с заявлением гражданина,
проверка правоспособности юридического лица, проверка
полномочий представителя;
3) рассмотрение заявления;
4) извещение сторон и заинтересованных лиц, свидетелей,
экспертов, переводчиков, специалистов;
5) совершение нотариального действия по обеспечению
доказательств, оформляемое протоколом (допрос свидетеля осмотр
письменных и вещественных доказательств) или постановлением
(назначение экспертизы);
6) запись в реестре для регистрации нотариальных действий.
В соответствии со ст. 103 Основ в порядке
обеспечения доказательств нотариус производит
следующие процессуальные действия
•
•
•
•
допрашивает свидетелей;
производит осмотр письменных доказательств;
производит осмотр вещественных доказательств;
назначает экспертизу.
Перечень исчерпывающий
Согласно требованиям процессуального законодательства (ст. 65 ГПК РФ,
ст. 72 АПК РФ), в заявлении должны быть указаны следующие данные:
- доказательства, которые необходимо обеспечить;
- обстоятельства, для подтверждения которых необходимы эти
доказательства;
- причины, побудившие обратиться с заявлением об их обеспечении.
Кроме того, в соответствии с ГПК РФ в заявлении требуется указать:
- содержание рассматриваемого дела (если на момент обращения к
нотариусу это известно);
- сведения о сторонах и месте их проживания или месте их нахождения,
- иная существенная для совершения нотариального действия
информация.
При обеспечении доказательств, находящихся в сети Интернет, в
заявлении указывается схема доступа на информационный ресурс, с
которого фиксируются необходимые факты.
Заявление регистрируем в журнале входящей корреспонденции.
Срок законом не предусмотрен, действует принцип разумности.
Процессуальный документ – протокол допроса свидетеля,
протокол осмотра письменных и вещественных доказательств.
Протокол излагается полно, четко с точки зрения его прочтения, в
той последовательности, в которой совершается процессуальное
действие.
(Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от
26.06.2008 г. № 13 «О применении норм Гражданского процессуального
кодекса Российской Федерации при рассмотрении и разрешении дел в
суде первой инстанции»)
Протокол полностью описывает все, что имеет отношение к
предмету доказывания; в определенных условиях (например, при
осмотре места происшествия) необходимо указывать условия
осмотра; следует точно до минут фиксировать время начала и
окончания процессуального действия, а также перерывы, если
таковые были, с указанием их причин.
Протокол осмотра состоит из трех частей: вводная, описательная,
заключительная.
Вводная часть:
место и дата производства осмотра, время начала и окончания
осмотра, фамилию, имя и отчество нотариуса, основание
производства осмотра (сообщение с указанием, от кого и когда
получено заявление об обеспечении доказательств, их фамилии,
имена, отчества и местожительства), фамилии и инициалы
участвующих в осмотре лиц, ссылки на статьи закона,
регламентирующие действия нотариуса в ходе осмотра, факт
разъяснения прав, обязанностей и ответственности, факт
разъяснения прав и обязанностей специалисту (эксперту), а если в
осмотре принимал участие переводчик, то переводчику, факт
объявления участвующим лицам о применении технических
средств и каких именно, условия осмотра (дождь, снег, температура
воздуха при осмотре на открытой местности, характер освещения и
др.).
Описательная:
перечисление всех действий нотариуса, а также всего
обнаруженного при осмотре в той последовательности, в какой
производился осмотр, и в том виде, в каком обнаруженное
наблюдалось в момент осмотра. Здесь же должно быть указано,
какие дополнительные технические средства применялись в ходе
осмотра для обнаружения и фиксации сведений, имеющих
значение (фотосъемка, видео- и аудиозапись и т.д.).
Заключительная:
фиксируются заявления, поступившие перед началом, в ходе либо
по окончании осмотра от участвующих в нем лиц с указанием их
процессуального положения, фамилии и инициалов, а также
содержание заявлений.
Реестровый номер, сумма взысканного тарифа,
подпись нотариуса, печать.
Приложения к протоколу:
распечатки страниц в сети Интернет, фотографии, цифровые и
магнитные аудио- и видео-носители и т.п.
Приложения оформляются в соответствии с требованиям к
нотариально оформленных документам.
Допрос свидетеля
В заявлении заинтересованного лица о допросе свидетеля
указывается:
- подробные сведения о свидетеле для его надлежащего извещения о
явке к нотариусу;
- предмет спора;
- какие обстоятельства, имеющие значение для разрешения спора,
может подтвердить свидетель;
- отношение сведений, имеющихся у свидетеля, к предмету спора;
перечень вопросов к свидетелю,
- причины обеспечения и факты, позволяющие полагать, что
представление доказательств впоследствии станет невозможным
или затруднительным.
Протокол подписывается свидетелем, участвующими в допросе
лицами, нотариусом и скрепляется печатью нотариуса. В протоколе
необходимо предусмотреть, чтобы свидетель, перед тем как давать
показания расписался в том, что ему разъяснены его права,
обязанности и ответственность. (В частности, об ответственности по
ст. 307, 308 УК РФ (исключение - лица не достигшие 16 лет)).
Осмотр письменных доказательств
Протокол содержит:
дата и место производства осмотра;
фамилия, инициалы нотариуса, производящего осмотр, дата и номер
приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его
нотариальный округ или наименование государственной нотариальной
конторы;
сведения о заинтересованных лицах, участвующих в осмотре (фамилия,
имя и отчество полностью, дата рождения, документ, удостоверяющий
личность, и его реквизиты, адрес постоянного места жительства или
преимущественного пребывания, для иностранных граждан указывается
их гражданство);
обстоятельства, обнаруженные при осмотре.
Если в производстве осмотра участвовали специалисты, эксперты,
переводчики, представители, свидетели, то в протоколе указываются
сведения об этих лицах. Свидетели также должны быть предупреждены
нотариусом об ответственности за дачу заведомо ложных показаний и
отказ от дачи показаний по ст. 307, 308 УК РФ. Свидетелю разъясняются
ст. 51 Конституции РФ, ст. 69–70, 176–179 ГПК РФ.
В протоколе указывается, какие технические средства использовались
при осмотре письменного доказательства.
В рамках осмотра доказательства, находящихся в сети Интернет,
нотариус может:
установить администратора домена (владельца сайта), т.е.
информацию о принадлежности доменного имени
информационного ресурса;
проверить соответствие символьного адреса сайта его настоящему
IP-адресу (трассировка), чтобы убедиться в том, что браузер
отображает страницы подлинного сайта;
зафиксировать содержание конкретного интернет-сайта.
Трассировка производится с целью мер защиты от возможных
фальсификаций. Технически она позволяет осуществить следующее
(данная информация должна также найти свое отражение в
протоколе): установить IP-адрес, на котором размещен сайт;
проверить принадлежность этого IP-адреса; провести трассировку от
компьютера нотариуса до сервера, содержащего сайт; собрать
информацию об DNS-записях домена интернет-сайта; установить
принадлежность домена на момент осмотра и др.
Информацию в сети Интернет нужно осматривать сертифицированном
оборудовании с использованием лицензионных программ, т.к.
обеспечение доказательств с использованием пиратских программ может
быть расценено судом как полученное с нарушением федерального
закона – ст. 64 АПК РФ – и, как следствие, исключение его из числа
доказательств исследуемых судом.
В протоколе указывается, какие технические средства (оборудование)
применялись для осмотра информации и ее фиксации (компьютер,
монитор, принтер), какие использовались операционные системы и
программы (программное обеспечение), с помощью какого провайдера
был осуществлен доступ в сеть Интернет.
В заявлении об обеспечении доказательств указывается определенный
адрес сайта в сети Интернет, при осмотре которого требуется
зафиксировать факт нахождения текстовой, графической и иной
информации с указанием всех ссылок, к которым нотариус должен
обратиться в той последовательности, которая позволит грамотно
сформировать доказательную базу.
Например:
При производстве осмотра применялись следующие технические
средства:
компьютер с процессором Intel(R) Pentium(R) Dual-Cjre CPU E5400
2.70 Гц, оперативная память 2,00 Гб, операционная система Microsoft
Windows 7 версия 2010 Servis Pack 5 (лицензионная);
принтер Samsung Monochrome laser printer ML-1665, серийный номер
GY15HSDWB05354L;
монитор Samsung, серийный номер GY15HSD78B05354;
выделенная линия соединения с сетью Интернет, предоставленная
оператором связи ЗАО “СибТрансТелеКом» на основании договора от
26 января 2011 года № 241720042.
Для просмотра электронной почты с адресом 01-03@yandex.ru
применена программа доступа к информационной системе Интернет
Internet Explorer 8 корпорации Microsoft.
Нотариус осуществляет доступ к Интернет-странице, осматривает ее и
затем распечатывает в той форме, в какой она предстает перед
посетителем сайта, убеждается в наличии материала с указанными
реквизитами.
Сверив адрес страницы и реквизиты текста или объекта, нотариус
составляет протокол обеспечения письменного доказательства путем
осмотра Интернет-страницы, которая предстает перед ним на экране
монитора компьютера.
В протоколе может быть описана вся информация, содержащаяся на сайте
в сети Интернет.
Возможно указание в протоколе названия информационного ресурса,
порядка доступа к нему, пути обращения к запросам и ссылкам и
отражением пошагово пути на сайте, по которому производится сбор
окончательной информации. Исходя из судебной практики, допускается,
что фиксироваться может конкретная Интернет-страница путем набора в
адресной строке браузера сети Интернет ее адреса (ссылки).
Производится распечатка информации из сети Интернет (как вся страница,
так и скриншоты). Распечатки являются приложениями к протоколу.
Осмотр электронной почты (email), которая представляет собой
комплекс программно-технических средств, использующий
уникальный номер (электронный почтовый адрес) для отправки
или получения сообщений с использованием сети Интернет.
В целях соблюдения гарантий охраны тайны личной переписки
граждан, нотариусу следует предупредить заявителя об уголовной
ответственности по ст. 138 Уголовного кодекса РФ, а также о
содержании следующих норм: ч. 2 ст. 23 Конституции РФ, ст. 15
Федерального закона «О почтовой связи» и ст. 63 Федерального
закона «О связи».
Письменные доказательства могут быть получены по сотовой
связи в виде SMS- и MMS-coобщений посредством мобильного
(сотового) телефона, а затем распечатаны на бумажном носителе
или оставлены в электронной форме. Главное, чтобы отраженные
в предметах электронной связи с помощью определенных знаков
сведения, были доступны для восприятия человеком и имели
значение для дела.
Письменные доказательства могут быть получены через
мессенджеры WhatsApp, Viber, по сотовой связи в виде SMS- и
MMS-coобщений посредством мобильного (сотового) телефона, а
затем распечатаны на бумажном носителе или оставлены в
электронной форме. Главное, чтобы отраженные в предметах
электронной связи с помощью определенных знаков сведения,
были доступны для восприятия человеком и имели значение для
дела.