Возмещаете НДС? ЕСПЧ Вам в помощь

Возмещаете НДС?
ЕСПЧ Вам в помощь
Константин Сасов, ведущий юрист, к. ю. н.
14.04.2011
Москва
Часть первая «Криминальная Россия»
Каждая вторая организация
преступна
«По данным ФНС, в России около 4,5 млн. юрлиц,
более половины из них по формальным признакам - однодневки»
// Ведомости 16.03.2011, 45 (2811).
Справка: «фирмы-однодневки» (они же: «помойки», «технические фирмы»,
«серые поставщики» и т.д.) – юридические лица, как правило, исполняющие свои
гражданско-правовые обязанности по сделке, но не исполняющие (нарушающие)
публично-правовых обязанностей по закону (уклоняются от уплаты налогов,
используются
для
обналичивания
денежных
средств,
передачи
взяток,
присвоения и растраты вверенного имущества, неосновательного возмещения
налогов из бюджета, контрабанды, недостоверного декларирования товаров).
С
целью
избежания
ответственности
«однодневки»
регистрируются
подложным документам на «фиктивных руководителей»
ВОЗМЕЩАЕТЕ НДС? ЕСПЧ ВАМ В ПОМОЩЬ
2
по
Опасность «фирм-однодневок» для
контрагентов: отказ в праве на
налоговые вычеты
77 % (5353 из 6880) от всех судебных споров за 2009-2010 г.г.составили
споры об обоснованности налоговых вычетов НДС и налога на прибыль по
сделкам с «фирмами – однодневками»
70% (в 2009 г.) решений в пользу налоговых органов.
Методика налоговой проверки – сверки:
1) Сличение списка поставщиков налогоплательщика
со списком «фирм-однодневок» (ведется ФНС РФ);
2) Опрос фиктивного директора «однодневки»;
3) Получение информации об «однодневке»:
-у налоговой инспекции по месту нахождения;
-У банка;
-у нотариуса.
ВОЗМЕЩАЕТЕ НДС? ЕСПЧ ВАМ В ПОМОЩЬ
3
Как уберечься от опасной связи?
Спроси государство!
Какой ответ (в лучшем случае / в худшем случае) стоит ждать, если спросить
о будущем контрагенте у:
Регистратора (налоговый орган): - Выписка и ЕГРЮЛ (за плату):
- Ф.И.О. учредителя, руководителя;
- дата госрегистрации ю/л;
- дата постановки на налог. учет;
- наличие выданных лицензий.
Нотариуса: - не обязан (не вправе) давать информацию третьим
лицам.
Администратора (н/о по месту н/у): - ст. 104 НК РФ (см. выше);
Органа внутренних дел: - в преступлениях замечен не был (см. выше);
ФНС РФ: - на офиц.сайте компрометирующей информации нет:
- директор не дисквалифицирован;
- не в состоянии ликвидации (реорганизации);
ВОЗМЕЩАЕТЕ НДС? ЕСПЧ ВАМ В ПОМОЩЬ
4
Кто подтвердит неосторожность
налогоплательщика? Оно же.
Отказ в праве на вычет НДС мотивирован недостоверностью документов
(счет-фактура), которые подписало неустановленное (неполномочное) лицо.
Доказательства:
Регистратор (нал.орган): у контрагента признаки «фирмы-однодневки»:
- «массовый учредитель»;
- «массовый заявитель»;
- «массовый руководитель»;
- место «массовой регистрации».
Нотариус: - печать/подпись не мои, в книге регистрации записи нет.
Администратор (н/о по месту н/у): - опрошенный свидетель связь с ю/л
отрицает; руководитель в розыске, по юр. адресу фирма не находится,
налоги в бюджет минимальны; - отчетность не сдается;
Органа внутренних дел: - почерковедческая экспертиза: подписи на
документах поддельны; - паспорт числится в утерянных.
ФНС РФ: контрагент числится в базе «однодневок» (ДСП).
ВОЗМЕЩАЕТЕ НДС? ЕСПЧ ВАМ В ПОМОЩЬ
5
Позитивные общеправовые подходы высших
судов
Если документы контрагента подписаны неустановленным лицом
В Постановлении Президиума ВАС РФ от 9 марта 2010 г. №15574/09 суд пришел к выводу
о недопустимости отказа компании в вычетах по налогу на прибыль, если её расходы носили
реальный характер по реальным хозяйственным операциям, имеющим деловую цель и
экономическую обоснованность, а налоговый орган не доказал осведомленности
налогоплательщика о значимых фактах деятельности своего контрагента, имеющих значение
при налогообложении.
Постановление Президиума ВАС РФ №18162/09 от 20 апреля 2010 г. по ОАО «Муромский
стрелочный завод»: отказ в праве на налоговый вычет необоснован, если:
— не опровергнута реальность хозяйственной операции и её оплаты;
— не доказано, что плательщик знал или должен был знать о дефектности документов
контрагента».
Решение ЕСПЧ от 22 января 2009 г. № 3991/03 по делу «Булвес против Болгарии»:
отказ в вычете НДС неправомерен при условии, что налогоплательщик не знал и не мог знать
об ошибках контрагента.
ВОЗМЕЩАЕТЕ НДС? ЕСПЧ ВАМ В ПОМОЩЬ
6
Негативные судебные подходы
Постановление Президиума ВАС РФ от 25 мая 2010 г. № 15658/09 по ОАО
«Коксохиммонтаж-Тагил»:
в применении налогового вычета по НДС, а также в признании понесенных
расходов может быть отказано при условии, если инспекция докажет, что
Общество действовало без должной осмотрительности и знало или
должно было знать об указании контрагентом недостоверных сведений
или о подложности документов, или о том, что контрагентом по
договору является лицо, не осуществляющее реальной деятельности и
не декларирующее свои налоговые обязанности.
«Несостоятельной является и ссылка в кассационной жалобе общества на
позицию Европейского суда по правам человека, изложенную в
постановлении от 22.01.2009 по делу «"Булвес" АД против Болгарии»,
поскольку названная позиция касается толкования законодательства
конкретного государства - Республики Болгария, и не может
применяться к правоотношениям, имеющим место в сфере действия
налогового законодательства Российской Федерации»
Постановление ФАС Восточно-сибирского округа от 4 октября 2010 г. по
делу № А33-1300/2010
ВОЗМЕЩАЕТЕ НДС? ЕСПЧ ВАМ В ПОМОЩЬ
7
Часть вторая «Европа нам поможет»
Нужен ли российским судам ЕСПЧ?
Конституционный Суд РФ ссылается на решения ЕСПЧ:
— Постановление Конституционного Суда РФ от 17.01.2008 N 1-П;
— Постановление Конституционного Суда РФ от 17.03.2009 N 5-П.
ВАС РФ ссылается на решения ЕСПЧ:
— Определение ВАС РФ от 06.12.2006 N 11484/06 по делу N А56-1786/2005;
— Определение ВАС РФ от 14.10.2008 N 4588/08 по делу N А33-12967/2007;
— Постановление Президиума ВАС РФ от 05.10.2010 N 6563/10 по делу N А07-
23889/2009;
— Определение ВАС РФ от 02.11.2010 N ВАС-13919/10 по делу N А29-8359/2009.
ВОЗМЕЩАЕТЕ НДС? ЕСПЧ ВАМ В ПОМОЩЬ
8
Почему решения ЕСПЧ обязательны для
российских судов?
Согласно статье 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного
права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее
правовой системы (часть 4).
Федеральным законом от 30.03.1998 № 54-ФЗ Россия присоединилась к Конвенции о
защите прав человека и основных свобод от 04.11.1950 (далее – Конвенция) и протоколам к
ней (включая протоколы от 20.03.1952 № 1 и № 7). Согласно абзацу 7 статьи 1 данного
Закона Россия признала ipso facto и без специального соглашения обязательную юрисдикцию
ЕСПЧ по толкованию и применению Конвенции и протоколов к ней в случае предполагаемых
нарушений Россией положений перечисленных международных актов.
«Таким образом, как и Конвенция о защите прав человека и основных свобод, решения
Европейского Суда по правам человека - в той части, в какой ими, исходя из
общепризнанных принципов и норм международного права, дается толкование содержания
закрепленных в Конвенции прав и свобод… - являются составной частью российской
правовой системы, а потому должны учитываться федеральным законодателем при
регулировании общественных отношений и правоприменительными органами при
применении соответствующих норм права» (Постановление Конституционного Суда РФ от
05.02.2007 N 2-П).
ВОЗМЕЩАЕТЕ НДС? ЕСПЧ ВАМ В ПОМОЩЬ
9
Применимость решений ЕСПЧ для
разрешения налоговых споров в России
В одном из «русских» дел ЕСПЧ заключил следующее.
С точки зрения соблюдения требований Конвенции о защите прав человека и основных
свобод от 04.11.1950 г. в целях обеспечения уплаты налогов и иных обязательных платежей
государство вправе принимать такие фискальные законы, какие оно сочтет желательными
(абз. 2 ст. 1 Протокола № 1), при условии, что предпринимаемые им в этой сфере меры не
переходят в область произвольной конфискации.
(См. п. 2 раздела «The Law» Решения Европейского Суда по правам человека по вопросу
допустимости жалобы от 06.11.2003 г. по заявлению № 63343/00 «Рошка против России»).
ВОЗМЕЩАЕТЕ НДС? ЕСПЧ ВАМ В ПОМОЩЬ
10
10. Применимость решений ЕСПЧ для
разрешения налоговых споров в России
Положения Конвенции и протоколов к ней в толковании ЕСПЧ,
применимые в отечественных налоговых спорах:
-
статья
6
Конвенции
устанавливает
дополнительные
гарантии
налогоплательщиков на реализацию права на получение мотивированных решений
налоговых и судебных органов, на защитника и переводчика в налоговом споре, на
продление и восстановление пропущенных по уважительной причине сроков
на
судебное обжалование незаконных действий и бездействий налоговых органов;
- на основании пункта 1 статьи 6 Конвенции ЕСПЧ считает невозможным привлекать
лиц к ответственности за отказ добровольно выдать государственному органу
документы, свидетельствующие о совершении налогового правонарушения.
- с позиции ЕСПЧ привлечение к налоговой ответственности может приравниваться к
обвинению в преступления, в связи с чем налоговые органы и суды обязаны
неукоснительно соблюдать процессуальные права лиц, с которых взыскиваются
санкции;
ВОЗМЕЩАЕТЕ НДС? ЕСПЧ ВАМ В ПОМОЩЬ
11
11. Применимость решений ЕСПЧ для
разрешения налоговых споров в России
Положения Конвенции и протоколов к ней в толковании ЕСПЧ, применимые в
отечественных налоговых спорах (продолжение):
- с точки зрения статьи 4 Протокола № 7 к Конвенции привлечение к административной или
налоговой ответственности единственного или основного участника организации исключает
привлечение к ответственности саму организацию и наоборот. Данный подход соотносится с
запретом повторного осуждения или назначения наказания, выраженным в пункте 1 статьи 4
Протокола от 22.11.1984 (принципы res judiсata и non bis in iden).
- ЕСПЧ признает излишне уплаченные государству налоги имуществом, право на уважение
которого охраняется статьей 1 Протокола № 1 Конвенции;
- принцип res judiсata, установленный пунктом 1 статьи 4 Протокола от 22.11.1984 № 7,
закрепляет такой признак судебного решения, как его окончательность и общие критерия его
пересмотра. ЕСПЧ крайне негативно относится к отмене уже вступивших в законную силу
судебных решений, считая такие действия нарушающими весьма важный принцип правовой
определенности.
ВОЗМЕЩАЕТЕ НДС? ЕСПЧ ВАМ В ПОМОЩЬ
12
Риск неучета судом решений ЕСПЧ
пп.2) п.1 ст. 304 АПК РФ:
Нарушение прав и свобод человека и гражданина согласно общепризнанным
принципам и нормам международного права, международным договорам РФ –
основание для пересмотра в порядке надзора судебных актов, вступивших в законную
силу, и присуждения компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный
срок.
Представляется, что российским судам следует учитывать фундаментальные правовые
европейские ценности, их судебное толкование и разъяснение ЕСПЧ в ходе
судопроизводства по делу, а не ретроспективно, после того, как нарушение государством
(в том числе – судами) прав и основных свобод налогоплательщиков (граждан и
организаций) будет установлено на уровне ЕСПЧ.
«Поскольку Россия включена в международные структуры, решения Европейского суда
по правам человека становятся обязательными, в том числе и у нас. Именно поэтому
необходимо следить за решениями Европейского суда» (С.Г. Пепеляев).
ВОЗМЕЩАЕТЕ НДС? ЕСПЧ ВАМ В ПОМОЩЬ
13
Контактная информация
Россия, 123610, Москва,
ЦМТ-II,Краснопресненская
наб., 12,Подъезд 7,15 этаж
Тел.: + (495) 967-00-07
Факс: +7 (495) 967-00-00
E- mail: info@pgplaw.ru
ВОЗМЕЩАЕТЕ НДС? ЕСПЧ ВАМ В ПОМОЩЬ
Россия,191015, Санкт-Петербург,
Ул.Шпалерная, 54,
Бизнес-центр «Золотая Шпалерная»
Тел.: +7 (812) 33-07-17
Факс: +7 (812) 333-07-16
E-mail: spb@pgplaw.ru
14