Необоснованная налоговая выгода: размер имеет значение

Необоснованная налоговая выгода:
размер имеет значение
Ярослав Савин
Руководитель
Центра структурирования бизнеса и налоговой
безопасности
taxCOACH®
член Учебно-методического севета Палаты
налоговых консультантов
Налоговая выгода
под налоговой выгодой понимается
уменьшение
размера
налоговой
обязанности вследствие, в частности,
уменьшения налоговой базы, получения
налогового вычета, налоговой льготы,
применения более низкой налоговой
ставки, а также получение права на
возврат (зачет) или возмещение налога
из бюджета.
Постановление Пленума ВАС №53 от
12.10.06г.
Необоснованная налоговая выгода
...направленность
деятельности
налогоплательщика
на
совершение
операций, связанных с налоговой
выгодой,
преимущественно
с
контрагентами, не исполняющими своих
налоговых обязанностей, и совершение
обществом действий без должной
осмотрительности и осторожности...
Постановление Пленума ВАС №53 от
12.10.06г.
2006 г. – конец 2008 г.: господство
содержательно-фактического
подхода к рассмотрению споров о
необоснованной налоговой выгоде
Расходы по налогу на прибыль и вычеты по НДС
признавались
обоснованными
в
случае
доказанности налогоплательщиком реальности
совершения хозяйственных операций и при
отсутствии
доказательств
подконтрольности
деятельности поставщиков налогоплательщику
См., например, Определение ВАС
РФ от 28.10.2008 г. N 13892/08 по
делу N А65-29732/2007-СА1-19 :
«… свидетельские показания лиц, подписавших
счета-фактуры, о том, что они не являются
руководителями фирм, не подписывали договоры
и другие финансово-хозяйственные документы
при отсутствии других доказательств
не
опровергают
факт
подписания
спорных
документов лицами, имеющими соответствующие
полномочия.… налоговым органом не доказаны
осведомленность общества о нарушениях,
допущенных контрагентом, и направленность
деятельности налогоплательщика на совершение
операций, связанных с налоговой выгодой,
преимущественно
с
контрагентами,
не
исполняющими своих налоговых обязанностей, и
совершение обществом действий без должной
осмотрительности и осторожности»
Определение ВАС РФ от
23.10.2008 г. N 13167/08 по делу N
А05-13096/2007:
«Как следует из оспариваемых судебных актов,
общество совершало операции с реальными,
имеющими действительную стоимость товарами пиломатериалами,
приобретенными
на
внутреннем рынке и вывезенными на экспорт за
пределы Российской Федерации, имело выручку
от реализации товаров, исчислило налог на
добавленную стоимость и уплатило данный
налог.Кроме того, инспекцией не представлено
доказательств, подтверждающих наличие у
общества умысла на создание благоприятных
налоговых
последствий
и
каких-либо
взаимоотношений общества с поставщиками или
субпоставщиками, направленных на создание
цепочки предприятий, уклоняющихся от уплаты
налогов, а также доказательств, опровергающих
факты реального приобретения товаров на
территории Российской Федерации и
их
экспорта».
Более того, до конца
2008 г.
расходы на прибыль
признавались обоснованными
даже в случае,
если поставщик являлся
несуществующей организацией
(не был зарегистрирован в
ЕГРЮЛ в качестве
юридического лица)
Конец 2008 г. – начало 2010 г.:
кардинальное
изменение
подходов
судов
рассмотрению дел о необоснованной налоговой
выгоде, преобладание формально-юридического
подхода...
после
обнародования
Постановлений
Президиума ВАС РФ №9299/08 от 11.11.2008 г. и
№7588/08 от 18.11.2008 г.
Основные выводы
Постановления Президиума ВАС
РФ
№9299/08 от 11.11.2008 г. :
Налоговые последствия в виде применения
налоговых вычетов по НДС и отнесения сумм,
уплаченных за товар поставщику, на расходы при
исчислении налога на прибыль правомерны лишь
при
наличии
документов,
отвечающих
требованиям достоверности.
Факт подписания документов номинальным
руководителем,
который
отрицает
факт
подписания им документов, свидетельствует о
подписании документов неустановленным лицом,
что в свою очередь свидетельствует о
недостоверности сведений, содержащихся в
документах.
Основные выводы
Постановления Президиума ВАС
РФ
№9299/08 от 11.11.2008 г. :
В силу положений статей 49, 51 ГК РФ
организации, не прошедшие государственную
регистрацию в качестве юридических лиц, не
приобретают правоспособности юридического
лица, а их действия, направленные на
установление,
изменение
и
прекращение
гражданских прав и обязанностей, не могут быть
признаны сделками, что влечет негативные
налоговые последствия как по НДС, так и по
налогу на прибыль.
с марта 2010 г. – постепенное
возвращение к принципу
содержательно-фактического
анализа
Постановления
Президиума
ВАС
РФ:№15574/09
09.03.2010г.(ОАО «Лизинговая компания малого бизнеса»)
от
№18162/09 от 20.04.2010г.(ОАО «Муромский стрелочный
завод»)
№17036/09 от 06.04.2010г. (ООО «Алтайский бекон»)
№17684/09 от 08.06.2010г. (ИП Котов В.В.) и др.
Количество дел по однодневкам,
рассмотренных судами за 2009-2010
год, с разбивкой по округам, %
2010 год
2009 год
Приводится по материалам журнала «Практическое налоговое планирование» №2 2011 год
Количество дел по однодневкам, в
которых проверялась реальность
спорных операций, в 2009-2010 году,
%
2010 год
2009 год
Приводится по материалам журнала «Практическое налоговое планирование» №2 2011 год
ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ!
«Потепление» судебно-арбитражной не касается
«несуществующих» поставщиков!
В данной части позиция арбитражных судов пока
остается непреклонной:
отсутствие факта регистрации поставщика в
ЕГРЮЛ в качестве юридического лица лишает
налогоплательщика права и на применение
вычета по НДС, и на включение сумм затрат по
данному поставщику в расходы по налогу на
прибыль.
РАСЧЕТ РАЗМЕРА НАЛОГОВОЙ ВЫГОДЫ
по делам с проблемными поставщиками
Таким образом возможен частный случай (на
текущий момент достаточно распространенный),
когда налогоплательщик признается виновным в
совершении публично-правового деликта лишь на
основании неисполнения гражданско-правовой
обязанности - проявление должной
осмотрительности;
При этом налоговые риски в подавляющем
большинстве случаев будут определены исходя из
всех затрат, которые налогоплательщик понес в
связи с исполнением сделки с «проблемным»
контрагентом.
Что приводит к парадоксальным ситуациям с
экономической точки зрения, что противоречит п.3
ст.3 НК РФ
РАСЧЕТ РАЗМЕРА НАЛОГОВОЙ ВЫГОДЫ
по делам с проблемными поставщиками
Если есть неоспоримые доказательства приобретения
товаров у их первоначального поставщика – изготовителя,
то доначисления возможны только на разницу в цене
проблемного поставщика и изготовителя (пока только
мнение автора);
Устойчивой практики нет, ранее имелись единичные
решения, например Постановление ФАС Уральского округа
от 20.08.2008г. по делу № Ф09-5856/08-С3 :
«Судами установлено, что фактически поставка химических
реагентов в адрес предприятия производилась не от
обществ "Альф", "АФК", "Аурат-Химторг", "Беркат",
"Шилка", а непосредственно от заводов-изготовителей по
ценам завода-изготовителя.
Материалами дела подтверждается как факт поставки
химических реагентов и материалов предприятию
непосредственно от заводов-изготовителей по ценам
завода-изготовителя, так и несение налогоплательщиком
реальных экономически обоснованных затрат на их
приобретение».
РАСЧЕТ РАЗМЕРА НАЛОГОВОЙ ВЫГОДЫ
по делам с проблемными поставщиками
В настоящее время этот вопрос мы поставили на
рассмотрение ВАС РФ, однако в деле речь идет о
несуществующих поставщиках...;Вместе с тем,
правомерность такого подхода подтверждаются
позициями
самих
налоговых
органов
по
аналогичным спорам в ряде регионов РФ
(преимущественно ЗСО), например:
Постановления ФАС ЗСО: от 09.06.2010г. по делу №
А27-14428/2008, от 09.09.2010г. по делу № Ф045482/2009, от 26.10.2009г. по делу № А5615244/2007,
Постановление
ФАС
Северозападного округа от 09.02.2010г. по делу № А425222/2008 и др.
РАСЧЕТ РАЗМЕРА НАЛОГОВОЙ ВЫГОДЫ
по делам с проблемными поставщиками
Так, в постановлении ФАС Западно-Сибирского
округа от 09.06.2010г. по делу № А27-14428/2008
указано следующее: «В ходе налоговой проверки
установлено, что гипсоангидрированный камень
поступал обществу по железнодорожным
накладным от ООО "Урал-Гипс". Необходимость
получения продукции через посредника и
невозможность заключения договора поставки с
ООО "Урал-Гипс" общество не
обосновало.Учитывая отсутствие реальных
операций по приобретению обществом товаров у
ООО "Инстра", налоговым органом правомерно
доначислен НДС на разницу между ценой,
указанной в договоре общества с ООО "Инстра", и
ценой производителя товара - ООО "Урал-Гипс", от
которого фактически получена продукция. Также из
расходов общества при исчислении налога на
прибыль обоснованно исключена вышеуказанная
разница в ценах».
РАСЧЕТ РАЗМЕРА НАЛОГОВОЙ ВЫГОДЫ
по делам с проблемными поставщиками
Правомерность такого подхода подтверждена и
устойчивой судебно арбитражной практикой по т.н.
аутсорсинговым схемам оптимизации ЕСН, в т.ч. и
ВАС РФ:
Персонал
налогоплательщик
инвалидная
организация
РАСЧЕТ РАЗМЕРА НАЛОГОВОЙ ВЫГОДЫ
по делам с проблемными поставщиками
Правомерность такого подхода подтверждена и
устойчивой судебно арбитражной практикой по т.н.
аутсорсинговым схемам оптимизации ЕСН, в т.ч. и
ВАС РФ:
аутсорсинговые услуги
налогоплательщик
инвалидная
организация
совокупная зарплата персонала
«вознаграждение»
з/п
ЕСН 24%
РАСЧЕТ РАЗМЕРА НАЛОГОВОЙ ВЫГОДЫ
по делам с проблемными поставщиками
Правомерность такого подхода подтверждена и
устойчивой судебно арбитражной практикой по т.н.
аутсорсинговым схемам оптимизации ЕСН, в т.ч. и
ВАС РФ:
Налог на прибыль рассчитывается судами с учетом
расходов аутсорсера на выплату заработной
платы;ЕСН рассчитывает с учетом сумм взносов на
ОПС, уплаченных аутсорсером (26%-14%)
См., например, Постановление
22.06.2010г. № 1997/10
ВАС
РФ
от
Поздравляем
с юбилейным годом
Палаты налоговых консультантов...
и юбилейным годом
Российской космонавтики...