Корпоративное право

Корпоративное право
Изучаются понятие корпорации, проблемы, связанные с корпорациями. Ранее курс
назывался корпоративные правоотношения.
Почему именно «корпоративные правоотношения»?
Субъекты корпоративных правоотношений – корпорации.
Содержание курса – это проблемы корпоративных правоотношений.
Курс можно именовать и корпоративное право, и корпоративные правоотношения.
Введение в спецкурс.
Корпоративное право – это термин, который неизвестен действующему законодательству.
Но проблемы корпоративного права стоят на особом счету.
18 мая 2006 года была принята концепция развития корпоративного законодательства на
период до 2008 года.
1) вопросы, касающиеся корпоративных конфликтов, их предотвращения и
урегулирования.
Корпоративные конфликты – это 2 вида конфликтов:
1) между акционерами, эти конфликты порождаются величиной пакета акций, они
существуют между мажоритарными и миноритарными акционерами
В России, Германии, Франции есть существенная концентрация капитала в корпорациях.
2) между собственниками и управляющими – так называемый конфликт менеджеров и
акционеров
Этот конфликт характерен для стран, в которых характерно расщепление капитала в
корпорациях.
В США – 1-2% - это уже крупный пакет акций.
У нас законодатель бежит от урегулирования данного вопроса.
Существует подавление миноритарных акционеров, их вынуждают продавать свои пакеты
акций.
2) проблема, связанная с корпоративным управлением.
Речь идёт о принципах корпоративного управления. Цель – это недопущение
корпоративных конфликтов. Если такие конфликты есть, то их необходимо решить
немедленно.
Базель – этот вопрос решили по отношению к кредитным организациям.
3) типология юридических лиц.
Задача – структурно упорядочить типы юридических лиц.
Например, отказаться от такого типа, как ЗАО. По действующему ГК и ФЗ «Об АО» ЗАО
практически ничем по своему статусу не отличается от ООО.
Фундаментальное отличие ЗАО от ООО одно. В ЗАО эмитируются акции.
Но акции ли это?
В Царской России право Товариществ с ограниченной ответственностью (ТОО)
утверждались паевыми расписками. Почему в ЗАО не акция?
Акция может свободно обращаться. В ЗАО нет признака АО, а именно признака
публичности.
ЗАО не обязано публиковать отчёты в СМИ.
Необходимо также упорядочивание структуры некоммерческих организаций
(корпораций). Их перечень открыт, поэтому есть возможность учреждать странные формы
корпораций, например, государственные корпорации.
Суррогат – это АО работников народного предприятия. Надо отказаться от него.
4) вопросы концентрации и диверсификации бизнеса
Это делается в экономических целях. Нужны адекватные правовые механизмы для
решения этих вопросов.
Например, усовершенствование законодательства о реорганизации юридических лиц.
В ФЗ «Об АО» - ст. 15 – 20 посвящены реорганизации.
Слияние – присоединение
Выделение – разделение
Надо найти эту основную концепцию и найти её реализацию в жизнь, то есть какие будут
внесены изменения для претворения этих норм в жизнь.
Корпоративное право – это право юридических лиц.
Данной подотраслью многие вопросы юридических лиц не охватываются.
Какие значения есть у слова «корпорация», «корпоративное право»?
Надо использовать принцип «бритва Окко», то есть отделить всё ненужное.
Ст. 48 ГК
Статья 48. Понятие юридического лица
1. Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности,
хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по
своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять
имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком
в суде.
Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.
2. В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители
(участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо
вещные права на его имущество.
К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные
права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские
кооперативы.
К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности
или иное вещное право, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, а
также финансируемые собственником учреждения.
3. К юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют
имущественных прав, относятся общественные и религиозные организации (объединения),
благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).
Ст. 2 ФЗ «Об АО»
Статья 2. Основные положения об акционерных обществах
См. схему "Правовое положение акционерных обществ"
1. Акционерным обществом (далее - общество) признается коммерческая организация,
уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих
обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.
Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с
его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по
обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.
Акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и
общества.
2. Положения настоящего Федерального закона распространяются на общества с одним
акционером постольку, поскольку настоящим Федеральным законом не предусмотрено иное и
поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений.
3. Общество является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное
имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и
осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом
и ответчиком в суде.
До оплаты 50 процентов акций общества, распределенных среди его учредителей,
общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества.
4. Общество имеет гражданские права и несет обязанности, необходимые для
осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами.
Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральными
законами, общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).
Если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на занятие определенным
видом деятельности предусмотрено требование о занятии такой деятельностью как
исключительной, то общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) не
вправе осуществлять иные виды деятельности, за исключением видов деятельности,
предусмотренных специальным разрешением (лицензией) и им сопутствующих.
Согласно Федеральному закону от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ аудиторская организация не
может быть создана в форме открытого акционерного общества
5. Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной
регистрации в установленном федеральными законами порядке. Общество создается без
ограничения срока, если иное не установлено его уставом.
6. Общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории
Российской Федерации и за ее пределами.
7. Общество должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное
наименование на русском языке и указание на место его нахождения. В печати может быть также
указано фирменное наименование общества на любом иностранном языке или языке народов
Российской Федерации.
Общество вправе иметь штампы и бланки со своим наименованием, собственную
эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства
визуальной идентификации.
Корпоративные отношения, корпоративные правоотношения, корпоративные права.
Этими понятиями оперирует ВАС в Постановлении Президиума ВАС РФ от 8 апреля 2004
года № 2999/04.
КС РФ также оперирует этой терминологией.
Постановление КС РФ от 24 февраля 2004 года
В нем проверялись на соответствие Конституции РФ ст. 74, 77 ФЗ «Об АО».
Например,
5.5. Принцип равенства всех перед законом и судом, закрепленный в статье 19
Конституции Российской Федерации, применительно к сфере корпоративных отношений
означает, что в процессе их регулирования должен обеспечиваться равный подход государства ко
всем акционерам.
В рамках НПА существует термин «государственная корпорация». Зачем законодатель
назвал эти образования корпорациями – непонятно.
Примеры – Агентство по реструктуризации кредитных организаций (существовало до
2004 года)
Сейчас существует Агентство по страхованию вкладов (АСВ) согласно ст. 14 ФЗ «О
страховании вкладов физических лиц в банках РФ» от 23 декабря 2003 года. Эта статья
предусматривает создание АСВ.
ФЗ «О некоммерческих организациях» от 12 января 1996 года
Статья 7.1. Государственная корпорация
См. схему "Государственная корпорация"
1. Государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая
организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная
для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций.
Государственная корпорация создается на основании федерального закона.
Имущество, переданное государственной корпорации Российской Федерацией, является
собственностью государственной корпорации.
Государственная корпорация не отвечает по обязательствам Российской Федерации, а
Российская Федерация не отвечает по обязательствам государственной корпорации, если
законом, предусматривающим создание государственной корпорации, не предусмотрено иное.
2. Государственная корпорация использует имущество для целей, определенных законом,
предусматривающим создание государственной корпорации. Государственная корпорация может
осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит
достижению целей, ради которых она создана, и соответствующую этим целям.
Государственная корпорация обязана ежегодно публиковать отчеты об использовании
своего имущества в соответствии с законом, предусматривающим создание государственной
корпорации.
3. Особенности правового положения государственной корпорации устанавливаются
законом, предусматривающим создание государственной корпорации. Для создания
государственной корпорации не требуется учредительных документов, предусмотренных статьей
52 Гражданского кодекса Российской Федерации.
В законе, предусматривающем создание государственной корпорации, должны
определяться наименование государственной корпорации, цели ее деятельности, место ее
нахождения, порядок управления ее деятельностью (в том числе органы управления
государственной корпорации и порядок их формирования, порядок назначения должностных лиц
государственной корпорации и их освобождения), порядок реорганизации и ликвидации
государственной корпорации и порядок использования имущества государственной корпорации в
случае ее ликвидации.
4. Положения настоящего Федерального закона применяются к государственным
корпорациям, если иное не предусмотрено настоящей статьей или законом, предусматривающим
создание государственной корпорации.
Государственная корпорация сейчас существует реально.
Можно встретить в названиях термин «корпорация», но это не влияет на правовую
природу юридического лица.
Корпоративное образование – публичный характер.
Ст. 11 НК РФ
организации - юридические лица, образованные в соответствии с законодательством
Российской Федерации (далее - российские организации), а также иностранные юридические
лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие
гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством
иностранных государств, международные организации, их филиалы и представительства,
созданные на территории Российской Федерации (далее - иностранные организации);
Термин «корпоративный» используется в качестве прилагательного по отношению к
терминам «права», «обязанности», «правоотношения», «отношения».
Термин «корпоративный» - это означает «внутренний». Он нужен для описания процессов
внутри замкнутой системы.
Корпоративная структура – это внутренняя структура организации, характеризуемая
совокупностью составляющих ее элементов и способами их взаимодействия.
Приложение к «Стандартам аудиторской деятельности», утверждены Правительством РФ
(Постановление от 23 сентября 2002 года № 696)
Корпоративная информационная система – это информационная система, участниками
которой может быть ограниченный круг лиц.
ФЗ «Об электронной цифровой подписи» от 10 января 2002 года.
Корпоративные ценные бумаги (далее ц/б) – это ц/б, эмитируемые юридическими лицами.
Как правило, эмиссия таких ц/б опосредует отношения корпоративного займа.
Корпоративная саморегуляция (Постановление КС РФ от 30 октября 2003 года № 15-П)
В пункте 3 Постановления Конституционного Суда указывается на особые обязанности и
особую ответственность представителей СМИ, необходимость соблюдения ими корпоративных
норм, профессиональных правил и этических принципов. Не отрицая важность и необходимость
корпоративной саморегуляции журналистской профессии, следует предостеречь, однако, от
опасности юридизации этических требований и обязанностей, которая может привести к
неоправданным ограничениям конституционных прав и свобод. Тем более несерьезно
обоснование таких ограничений для всех журналистов и всех СМИ отдельными фактами пусть
даже самой возмутительной моральной недобросовестности.
и корпоративная культура (Указание ЦБ РФ 1176/У) «О бизнес-планах кредитных
организаций» от 5 июля 2002 года
- внутренние документы, касающиеся корпоративной культуры кредитной организации,
перспективы развития корпоративной культуры кредитной организации;
Корпоративные события и корпоративные действия.
Корпоративные действия – это действия эмитента ц/б, направленные на изменение
правового режима ц/б.
Корректнее сказать «действие», но ФСФР употребила термин неправильно.
Корпоративное поведение и корпоративное управление.
Корпоративное поведение – это разнообразные действия, связанные с управлением
хозяйственными обществами.
Введение к Кодексу корпоративного управления.
Корпоративное управление – это круг отношений между исполнительными органами,
иными должностными лицами, Советом Директоров (далее - Совдир) и другими
заинтересованными сторонами.
Как правило, это кредиторы АО, а также обычно признаются наемные работники.
Это актуально для тех стран, где наёмные работники привлекаются к управлению
корпорацией. Это Германия – в ней существует особая система формирования
компетенции наблюдательного совета.
Там обязательно присутствуют представители наемных работников.
У существующей науки понятийный аппарат не очень хорошо закреплен на уровне
законодательства. Законодателю надо закрепить термины, которые характеризуют
корпорации.
В римском праве существовал термин corpus habere – права юридической личности.
Употребление самого термина «корпорация» для юридического лица начинается с 4 века
до н.э.
Корпорация – это синоним термина юридическое лицо (далее ЮЛ), независимо от того,
обладало ли ЮЛ членством или нет.
Необходимо соблюдение 2-ух условий:
- независимость субъекта по отношению к остальным участникам оборота.
- самостоятельность субъекта по отношению к его учредителям или участникам
Классическое понимание корпорации: Корпорация – это организация, обладающая
статусом ЮЛ и основанная на членстве.
Корпорация – это ЮЛ, основанное на членстве.
Сейчас:
1) воспроизведение классического понимания, а значит, корпорации – это
предпринимательские или некоммерческие корпорации и непредпринимательские
или некоммерческие корпорации.
2) Любое ЮЛ – это корпорация. Это бесперспективный подход. Если есть понятие
ЮЛ, то зачем подменять его термином корпорация?
3) Корпорация в узком смысле - это организация, основанная на началах
участия/членства, которая помимо этого обладает особой внутренней структурой,
которая формализуется в виде особых органов – органов управления корпорацией
(далее - ОУ).
ОУ – участники корпоративных отношений.
Вот в каких случаях товарищества не считают корпорациями.
У Могилевского корпорации в широком смысле – это точка зрения №1, в узком – точка
зрения №2
Место корпоративных отношений в структуре предмета ГП.
Молодников «Ответственность в корпоративном праве»
Шиткина «Холдинги».
Они считают, что корпоративные отношения – это составная часть предмета
предпринимательского права.
Аргументы:
Субъекты неравные, отношения властные, особенно отношения между материнским и
дочерним обществом.
Отсылки к Кулагину и т.д.
Существует 2 подхода к понятию правоотношение.
Этот вопрос один из наиболее дискуссионных (Л.А. Лунц).
1) правоотношение – это результат правового регулирования, получаемый в связи с
воздействием нормы права на общественные отношения.
Существует неразрывная связь юридической нормы и экономического содержания.
2) правоотношение – это своеобразная модель правового поведения
Есть 2 отношения: фактические отношения и правовая модель – в виде юридического
отношения. Воздействует опосредованно, через правоотношение. Так считает Толстой
А.К.
Предмет ГП (ст. 2 ГК): ГП регулирует различные правоотношения (как имущественные,
так и неимущественные).
Вывод 1: ст. 2 не содержит исчерпывающего перечня общественных отношений,
регулируемых ГП. Законодатель определяет правоотношения, входящие в предмет ГП
путем установления признаков, которым должны соответствовать общественные
отношения.
- равенство сторон
- автономия воли
Если возникают новые отношения, которых нет в ст. 2, это не значит, что они не могут
быть предметом ГП.
Когда законодатель писал, что правоотношения могут быть либо вещные, либо
обязательственные
1) корпоративные права – это разновидность обязательственных прав
2) корпоративные права – это особый вид прав
3) Корпоративные права – это особая модификация вещных прав
Последователи 3-ей точки зрения утверждают, что классическое понимание вещных прав
устарело.
Предмет ГП(а точнее его определение) не существует как понятие незыблемое, не
подверженное изменениям. До октября 1917 года развитых учений о предмете ГП не
существовало, в этом просто не было необходимости.
1-ая общая дискуссия о предмете ГП состоялась в 1938 году. Первое всесоюзное
совещание научных работников права.
1) Право – как система правовых норм
До этого рассматривалось как система правоотношений.
2) ГП упоминается в качестве самостоятельной отрасли советского права. Появляется 2-ух
томный учебник ГП.