ТРЕБОВАНИЯ ОБ ОТМЕНЕ НОТАРИАЛЬНЫХ ДЕЙСТВИЙ НЕ МОГУТ БЫТЬ РАССМОТРЕНЫ В ПОРЯДКЕ

Александр АРТЕМОВ,
адвокат, г. Запорожье
ТРЕБОВАНИЯ ОБ ОТМЕНЕ НОТАРИАЛЬНЫХ ДЕЙСТВИЙ
НЕ МОГУТ БЫТЬ РАССМОТРЕНЫ В ПОРЯДКЕ
АДМИНИСТРАТИВНОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА
Истец обратился в суд в порядке административного судопроизводства с иском об отмене нотариальных
действий.
По нашему мнению, такой иск не может рассматриваться в порядке административного судопроизводства.
Статьей 2 Кодекса об административном судопроизводстве Украины (далее – КАС Украины) установлено, что
задачей административного судопроизводства является защита прав, свобод и интересов физических лиц, прав и
интересов юридических лиц в сфере публично-правовых отношений от нарушений со стороны органов
государственной власти, органов местного самоуправления, их должностных и служебных лиц, других лиц при
осуществлении ими властных функций на основании законодательства, в том числе, на выполнение
делегированных полномочий.
Публично-правовые отношения характеризуются наличием с одной стороны властных императивных
предписаний, установленных в нормативных актах субъектам отношений, а с другой стороны, наличием
обязанностей субъектов следовать не им установленным выбранным по своему усмотрению предписаниям, а
предписаниям установленным нормативными актами;
Таким образом, в отличие от гражданско-правовых отношений, где присущ принцип свободы договора,
свободного волеизъявления на установление отношений, определения их сути, взаимных прав и обязанностей,
публично-правовые отношения характеризуются наличием нормативно-правовых предписаний, обязывающих
действовать или воздерживаться от действия, и наличием хотя бы с одной стороны субъекта властных полномочий
обязанного, в силу занимаемого положения в структуре государственной власти, использовать в данных
общественных отношениях властные полномочия, предоставленные нормативными актами, или воздержаться от их
использования.
Частный нотариус, совершая исполнительную надпись, не вступает в сферу публично-правовых
отношений. Обязанность нотариуса совершить исполнительную надпись основана не на нормативных положениях
обязывания, а на договоре сторон гражданско-правовых отношений.
Компетенция административных судов определена ст. 17 КАС Украины, в соответствии с которой в порядке
административного судопроизводства рассматриваются дела с участием субъектов властных полномочий, между
субъектами властных полномочий при реализации ими властных полномочий, которыми они наделены или
которые им делегированы, а также в связи с заключением и исполнением административных договоров.
Частный нотариус не является и субъектом властных полномочий.
Понятие субъекта властных полномочий определено в ст. 3 КАС Украины. Субъектом властных полномочий
есть орган государственной власти орган местного самоуправления, их служебное или должностное лицо, другой
субъект при осуществлении властных управленческих функций на основе законодательства, в том числе на
выполнение делегированных полномочий.
В соответствии со ст. 6 Конституции Украины государственная власть в Украине осуществляется по принципу
разделения на законодательную, исполнительную и судебную.
Статьей 75 Конституции Украины установлено, что единственным органом государственной власти является
парламент.
Следовательно, частный нотариус не может быть ни частью законодательной власти, ни ее
представителем.
Частный нотариус не является ни органом исполнительной власти, ни должностным, служебным лицом
исполнительной власти, ему не делегированы полномочия органа или должностного, служебного лица
исполнительной власти.
Сутью исполнительной власти является ее деятельность, направленная на исполнение функций государства, что
в самом общем являет собой регулирование общественных отношений на основании Конституции и законов
Украины. При этом исполнительная власть образует систему органов, наделенных функциями управления, а
МЕН №5 2006-го року
1
регулирование общественных отношений происходит путем установления правовых предписаний, обязательных к
исполнению неограниченным числом субъектов общественных отношений, контроля за соблюдением правовых
предписаний, принуждения к исполнению правовых предписаний от имени государства соответственно со своим
назначением и соответствующими властными полномочиями. Статьей 113 Конституции определено, что высшим
органом исполнительной власти является Кабинет Министров Украины. Систему органов исполнительной власти
образуют Кабинет Министров Украины, Министерства и ведомства, как центральные органы исполнительной
власти, областные государственные администрации, территориальные учреждения центральных органов
исполнительной власти на местах.
Частный нотариус не отнесен законодателем ни к одному из звеньев образующих систему органов
государственной власти.
Частный нотариус не является органом местного самоуправления или должностным лицом органов местного
самоуправления.
Частный нотариус не является и органом судебной власти, поскольку, в соответствии со ст. 124
Конституции Украины, правосудие в Украине осуществляется исключительно судами.
Таким образом, частный нотариус не является субъектом властных полномочий, в связи с чем дело по
иску к частному нотариусу не может быть рассмотрено по правилам административного судопроизводства.
Деятельность частного нотариуса не является государственной службой.
Законом Украины «О государственной службе» в ст. 1 закреплено, что Государственная служба в Украине – это
профессиональная деятельность лиц, которые занимают должности в государственных органах и их аппарате
относительно практического выполнения задач и функций государства и получают заработную плату за счет
государственных средств.
Эти лица являются государственными служащими и имеют соответствующие служебные полномочия.
В статье 2 этого же Закона указано, что должность – это определенная структурой и штатным расписанием
первичная структурная единица государственного органа и его аппарата, на которую возложен установленный
нормативными актами круг служебных полномочий.
Должностными лицами соответственно этому Закону считаются руководители и заместители руководителей
государственных органов и их аппарата, другие государственные служащие, на которые законами или другими
нормативными актами положено осуществления организационно-распорядительных и консультативносовещательных функций.
Частный нотариус не состоит на службе в органах государственной власти, не занимает должность в
государственных органах и их аппарате; не имеет предметом своей деятельности выполнение задач и функций
государства, не получает заработную плату за счет государственных средств, а следовательно, не является
государственным служащим, в связи с чем, не наделен соответствующими правовыми полномочиями по
выполнению функций государственной власти.
Согласно ст. 1 Закона Украины «О нотариате», нотариат в Украине – это система органов и должностных лиц,
на которые возложена обязанность удостоверять права, а также факты, которые имеют юридическое значение, и
совершать другие нотариальные действия, предусмотренные этим Законом, с целью предоставления им
юридической достоверности.
Таким образом, нотариат хотя и образует систему органов и должностных лиц, но эта система не представляет
собой составную часть системы законодательной, исполнительной или судебной власти.
Согласно с предписаниями части 2 статьи 3 вышеназванного Закона, нотариус не может находиться в штате
других государственных, частных и общественных предприятий и организаций, заниматься предпринимательской
и посреднической деятельностью, а также выполнять другую оплачиваемую работу, кроме той, какая
предусмотренная абзацем вторым статьи 4 этого Закона, а также преподавательской и научной в свободное от
работы время.
Частный нотариус не имеет признаков органа государственной власти и управления ни по сути своей
деятельности, ни по объему и характеру полномочий и не наделен властными полномочиями.
Таким образом, частный нотариус не является ни органом государственной власти, ни его должностным
лицом, ни органом местного самоуправления, ни его должностным лицом, поскольку функционально его
деятельность не носит характер исполнения функций государства.
2. Законодатель, приняв новый гражданско-процессуальный кодекс Украины, в п. 8 Заключительных и
переходных положений ГПК Украины установил, что жалобы и заявления в отношении нотариальных действий
2
МЕН №5 2006-го року
или отказа в их совершении, поданные до вступления в силу настоящего кодекса в соответствии с главой 39
Гражданско-процессуального кодекса Украины 1963 года, рассматриваются по правилам искового производства,
установленным настоящим Кодексом.
Законодателем определено, что иски по поводу совершения нотариальных действий или отказа в их совершении
рассматриваются
в
порядке
искового
производства,
установленного
гражданско-процессуальным
законодательством, а не в порядке административного судопроизводства.
Следовательно, законодатель не относит нотариуса к субъектам властных полномочий, а деятельность
нотариуса не рассматривает как реализацию властных полномочий.
3. Законом Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно
принудительного проникновения в жилище, выемки и изъятия документов исполнительного производства»
№ 3538-IV от 15 марта 2006 года в ст. 110 ГПК Украины внесены дополнения в п. 12., и установлено, что иски ко
взыскателю о признании исполнительной надписи нотариуса такой, что не подлежит выполнению, или о
возвращении взысканного за исполнительной надписью нотариуса, могут рассматриваться также и по месту ее
исполнения.
Таким образом, законодатель определил, что иски по поводу исполнительных надписей нотариуса
рассматриваются в порядке искового производства, установленного ГПК Украины.
В соответствии со ст. 50 Закона Украины «О нотариате», спор о признании совершенной нотариусом
исполнительной надписи такой, что не подлежит исполнению полностью или частично, рассматривается судом
по иску должника ко изыскателю.
Следовательно, исковые требования, связанные с исполнительной надписью не могут быть рассмотрены по
правилам административного судопроизводства.
4. Кроме этого, указанный иск не может быть рассмотрен по правилам административного судопроизводства,
поскольку в нем присутствует спор о праве гражданском. Истец оспаривает сумму полученного кредита по
кредитному договору, мерой обеспечения выполнения обязательств по которому явился залог недвижимого
имущества. А исполнительная надпись нотариусом совершена на основании договора залога.
Статьей 15 ГПК Украины установлено, что суды рассматривают в порядке гражданского судопроизводства дела
о защите нарушенных, непризнанных или оспариваемых прав, свобод или интересов, возникающих из гражданских
правоотношений.
Иск, с которым обратился истец, возник из гражданских правоотношений облеченных соответственно
кредитным договором и договором залога. Исполнительная надпись нотариуса совершена не в силу публичноправовых отношений, как действие органа государственной власти или управления, а в силу диспозитивности
(добровольности) отношений между участниками гражданско-правовых договоров. Сторонами кредитного
договора и договора залога между собой установлено, что, в случае невыполнения обязательств по кредитному
договору, кредитор имеет право обратить взыскание на предмет залога по договору залога.
Следовательно, исполнительная надпись нотариуса является инструментом стороны (кредитора) гражданскоправовых отношений, посредством которого осуществляется защита и восстановление нарушенного гражданского
права в порядке, согласованном сторонами. Кредитор может и не прибегать к использованию исполнительной
надписи нотариуса и воспользоваться другими средствами защиты или восстановления нарушенного права, в то
время как в публично-правовых отношениях действует принцип обязывания участника отношений совершить
какие-то действия или воздержаться от их совершения, обеспечиваемый наличием возможности применения
государственного принуждения к определенному поведению.
Таким образом, к рассмотрению настоящего дела в порядке административного судопроизводства
существуют препятствия, в соответствии с которыми производство по делу подлежит закрытию на
основании п. 1 ч. 1 ст. 157 КАС Украины, как неподлежащее рассмотрению в порядке административного
судопроизводства. ■
МЕН №5 2006-го року
3