Анализ залоговоро правоотношения. Понятие и виды договоров

Способы обеспечения
Банковская гарантия (продолжение)
Принципал является должником бенефициара. Должник, чтобы убедить кредитора в
исполнении обязательства, обращается к банку просьбой уплатить эту сумму по
первому требованию кредитора.
Г ---------------------- Б
|___
___| (кредитор)
|___
___|
|___
___|
|
|
П
(должник)
Гарант
Бенефициар
Принципал
Ст. 376. Если гаранту стало известно, что основное обязательство уже исполнено,
прекратилось по иным основаниям, либо оказалось недействительным, он должен
немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу. Полученное гарантом после
такого уведомления повторное требование бенефициара подлежит удовлетворению
гарантом.
Ст. 379. Право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения
сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением
гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия.
Ст. 377. 1. Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед
бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия.
2. Ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее
выполнение гарантом обязательства по гарантии не ограничивается суммой, на которую
выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное.
Ст. 378. Основания для прекращения банковской гарантии.
Анализ залогового правоотношения
Закон о залоге появился в 1992 году.
В ГК появляется глава 23, §3 (ст. 334—358).
Дополнительно по залоговому праву: Закон об ипотеке и другие законы.
Ст. 334. П.1. Определение залога. Залог есть правоотношение, в котором кредитор
(залогодержатель) при неисполнении или ненадлежащем исполнении
обеспеченного залогом обязательства имеет право получить удовлетворение из
стоимости заложенного имущества должника или третьего лица (залогодателя), как
правило преимущественно перед другими кредиторами.
Залог — реальное обеспечение.
Залог создаёт привилегированное право кредитора.
На осн. ст. 338 залоговые сделки делятся на два вида — залог с оставлением
заложенного имущества у залогодателя (основной вид) и залог с передачей
заложенного имущества залогодержателю.
Традиционно залог с передачей имущества назывался «заклад».
Возможно оставление предмета залога у залогодателя под замком с печатью
залогодержателя.
Твёрдый залог: предмет залога может быть оставлен у залогодателя с наложением
знаков, свидетельствующих о залоге.
Залог недвижимого имущества (ипотека) и залог движимого имущества (за рубежом
— пигнус, у нас нет обозначения). Залог транспортных средств, ценных бумаг,
денежных знаков, имущественных прав, залог товара в обороте (ст. 357), залог
вещей в ломбарде (ст. 358).
Ломбард имеет права обратить взыскание на заложенное имущество (то есть
реализовать его) без обращения в суд, по исполнительной надписи нотариуса.
Последующий залог, перезалог
Последующий залог (ст. 342) — обращение в залог имущества, которое уже
обременено залогом. То есть возможна цепочка залоговых правоотношений по
отношению к одной и той же вещи.
В этом случае необходимо установить очерёдность взыскания у конкурирующих
кредиторов. Очерёдность устанавливается по времени возникновения залога: тот,
кто установил залог ранее имеет большее преимущество. Тот, кто имеет
первоочередное право, возмещает требования в полном объёме. Остальные —
только в размере остатка от первого.
Первый залогодержатель вправе включить в договор пункт о том, что последующих
залогов быть не должно. Залогодатель обязан уведомлять всех последующих
залогодержателей в том, что имущество уже обременено.
В законе была норма о ведении залогодателем журнала залогов, возможно она будет
возращена.
Перезалог — залог права залогодержателя — право распорядиться предметом
залога (продать его) и вырученную сумму направить на погашение основного долга.
2
Субъекты залогового правоотношения
Залогодержатель (кредитор по обеспеченному обязательству) и залогодатель (как
правило должник).
Залогодателем может быть и третье лицо, к которому может обратиться должник.
Залогодержателем может быть любой дееспособный субъект. Если предметом
залога являются материальные ценности, то залогодателем, как правило, выступает
собственник (обременение собственной вещи залогом — один из актов
распоряжения вещью). Это также может быть субъект на правах хозяйственного
ведения (недвижимым имуществом — только с согласия собственника). На правах
оперативного управления — только с разрешения собственника как движимое, так
и недвижимое имущество.
Предмет залога
Ст. 336. Предметом может быть любое имущество: вещи, денежные знаки, ценные
бумаг, права требования. Не может быть предметом залога имущество, изъятое из
оборота, а также права, связанные с личностью залогодателя: алиментные права,
права их причинения вреда здоровью личности.
Особенности залога при ипотеке: ст, 340.
Содержание прав и обязанностей по залоговой сделке
Права и обязанности залогодателя и залогодержателя до обращения взыскания:
- обязанность сохранения предмета залога лежит на том, в чьём владении
находится предмет,
- Обязанность страхования — также,
- право залогодателя – распорядиться предметом залога, если договором это не
запрещено,
- залогодержатель не вправе распорядиться предметом залога до взыскания,
но он может пользоваться этим имуществом, с чем, чтобы получать доход и
обращать его на возвращение основного долга.
Размер взыскания, которое может быть обращено на заложенное имущество,
определяется нормой ст. 337, где говорится о том, что обеспечиваемое залогом
требование должно быть удовлетворено в полном объёме,. Подлежит возмещению
сумма основного обеспеченного залогом обязательства, процентов на это
обязательства, неустойки, если она предусмотрена основным обязательством,
убытков, если ни причинены из-за неисполнения обязательства, а также
необходимых расходов залогодержателя по обеспечению сохранности залога, если
он находится у залогодержателя. Таким образом сумма взыскания может
превосходить сумму основного долга.
Основание обращения взыскания на предмет залога
Неисполнение или ненадлежащие исполнение должником своего обязательства.
3
Ст. 348, п. 2. Обращение взыскания на предмет залога не допускается, если
нарушение должником незначительно по отношению к стоимости заложенного
имущества. Сумма неисполненного обязательства составляет менее 5% от
оценочной стоимости, просрочка — менее 3 месяцев.
Порядок обращения взыскания на заложенное имущество
Судебный и внесудебный порядки.
В связи со сложностью судебного взыскания большую популярность принимает
внесудебный порядок — по соглашению сторон. Ст. 349.
В настоящее время установлены следующие правила: такое соглашение может быть
достигнуто в любое время. Кроме того, такое соглашение может быть включено в
сам договор о залоге.
Однако это соглашение может быть признано недействительным по иску любого
лица, чьи интересы затронуты в договоре.
Если внесудебное взыскание не соблюдается залогодателем, то исполнение
взыскание осуществляется на основании исполнительной записи нотариуса.
П. 6 ст. 349. Внесудебный порядок не предусматривается: 1) если при заключении
залогового договора требовалось соглашение третьих лиц (чаще всего ипотека), 2)
предметом залога является особо ценное, имеющее историческую ценность
имущество, 3) залгодатель отсутствует и местонахождение его установить не
удаётся, 4) предметом залога являются жилые помещения, принадлежащие на праве
собственности физ. лицам, 5) если в договоре не установлен порядок исполнения
взыскания.
Домашнее задание
Атабеков 12.1
Бочковская 12.2
Венцлавович 12.7
Герр 13.1.1
Горелов 13.1.2
Дауд 13.1.5
Добромыслов 13.1.8
Имомназарова 13.1.9
Капустина 13.2.2
Кирилюк 13.2.3
Кобзев 13.2.5
Кузнецова 13.2.6
Максимов 13.2.9
Мержоев 14.1
Новикова 14.4
Родионов 14.5
Слепенчук 14.7
Таран 14.10
Шарапова 14.6
Юсифов 12.1
4
Понятие и виды договоров
В соотв. со ст. 420 — договором признаётся соглашение 2 и более лиц, направленное
на установление, изменение или прекращение гражданский прав и обязанностей.
Договор — есть двух и многосторонняя сделка. Договором не может быть только
односторонняя сделка.
Односторонняя и многосторонняя сделка определяется количеством воль.
Ст. 420, п. 2 — все правила, относящиеся к сделкам, относятся и к договору.
Ст. 421. Могут заключаться не только договоры, предусмотренные во 2-й части ГК
(26 типов поименованных договоров), но и любые иные договоры, а также
комбинации поименованных договоров, лишь бы они не нарушали действующего
законодательства.
Схемы классификации договоров
Деление договоров на двое (деление по принципу дихотомии):
1) односторонние и двухсторонние (взаимные)
2) возмездные и безвозмездные
3) реальные и консенсуальные
1) по перераспределению прав и обязанностей между сторонами. Односторонние
— это те, в которых одна сторона наделена только правами, а другая — только
обязанностями. В двухсторонних договорах происходит равномерное
распределение прав и обязанностей между сторонами. При этом возникает
проблема встречного исполнения обязательств (ст. 328).
2) Ст. 423. Возмездный договор — соглашение, по которому имущественное
предоставление с одной стороны сопровождается встречным имущественным
предоставлением с другой стороны. Происходит обмен потребительными
стоимостями. Безвозмездный договор не предусматривает встречного
предоставления с другой стороны (договор дарения, безвозмездного хранения и
т. д.) П. 3 ст. 423 содержит презумпцию (предположение, накладывающее бремя
доказывания): «Договор предполагается возмездным, если из закона, иных
правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное». Если
договор должен быть возмездным, а по его тексту не предусмотрена оплата, то
его безвозмездность должна быть доказана тем, кто его заключил. А это
невозможно и сделка будет признана притворной. В РФ не установлена
эквивалентная стоимость передаваемых ценностей, в отличие от
законодательства большинства стран, где существует понятие «справедливая
цена» — «если стоимости значительно не соответствуют друг другу, то договор
может быть признан недействительным»
По способу определения цены договоры могут быть меновые и рисковые
(алеаторные сделки). В меновых договорах стоимость устанавливается
сторонами. В рисковых при заключении договора невозможно определить
размер обмениваемых стоимостей ибо эти размеры зависят от объективных
5
посторонних обстоятельств, но не от воли сторон: рисковые виды
имущественного страхования, рентные сделки.
3) реальные и консенсуальные договоры (ст. 433 п. 1 и 2). Консенсуальные —
соглашения, юридическая сила которых возникает с момента достижения
соглашения. Большинство гражданско-правовых договоров являются
консенсуальными. Реальные договоры — соглашения, юридическая сила
которых возникает не с момента возникновения соглашения, а с момента
передачи имущества (договор займа, хранения и т. д.)
Деление, в зависимости от хозяйственной цели
1) Договоры, направленные на передачу имущества (предусматривающие
перемещение имущества между субъектами). Все разновидности договоров
купли-продажи, мены, дарения, аренды, рентные договоры, наём жилого
помещения, безвозмездное пользование имуществом и т. д.
2) Создание имущества. Договоры, направленные на выполнение работ: все
разновидности подряда, договоры, направленные на выполнение НИОКР.
3) Договоры, направленные на создание услуг: возмездное оказание услуг,
перевозка, транспортная экспедиция, кредитные отношения, хранение,
комиссионная продажа, агентирование, страхование (спорно).
4) Договор, направленный на создание организации — договор о совместной
деятельности (договор простого товарищества).
5) Договоры в сфере интеллектуальной собственности (договоры,
направленные на создание результатов интеллектуальной деятельности).
Два типа: договор, направленный на отчуждение исключительного права и
лицензионный договор.
В ГК РФ возникли 4 устойчивых понятия, которые не представляют собой
разновидности договоров, но которые могут соединяться с любым договором
(обозначать качество любого договора, придавая ему особые характристики):
1) публичный договор
2) договор присоединения
3) предварительный договор
4) договор в пользу третьего лица
6