актуальные вопросы юридической науки, права и правосудия
реклама
Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего образования «Российский государственный университет правосудия» Приволжский филиал г. Нижний Новгород Студенческое научное общество «Фемида» АКТУАЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ ЮРИДИЧЕСКОЙ НАУКИ, ПРАВА И ПРАВОСУДИЯ СБОРНИК МАТЕРИАЛОВ ВСЕРОССИЙКОЙ МЕЖВУЗОВСКОЙ СТУДЕНЧЕСКОЙ НАУЧНО-ПРАКТИЧЕСКОЙ КОНФЕРЕНЦИИ25 АПРЕЛЯ 2015 Г. НИЖНИЙ НОВГОРОД 2015 УДК 34 ББК 67 А 43 А 43 Актуальные вопросы юридической науки, права и правосудия: материалы межвузовской студенческой научно-практической конференции 25 апреля 2015 г. – Н. Новгород: ПФ ФГБОУВО «РГУП», 2015. – 596 с. Сборник содержит материалы межвузовской студенческой научно-практической конференции «Актуальные вопросы юридической науки, права и правосудия». В него вошли тезисы докладов студентов, посвященные актуальным проблемам различных отраслей права, дискуссионным вопросам юридической науки, организации и отправления правосудия. Сборник предназначен для студентов, аспирантов, преподавателей юридических вузов и факультетов. Материалы конференции публикуются в авторской редакции. УДК 34 ББК 67 © ПФ ФГБОУВО «РГУП», 2015 Содержание СЕКЦИЯ 1. АКТУАЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ АДМИНИСТРАТИВНОГО, ЭКОЛОГИЧЕСКОГО И ФИНАНСОВОГО ПРАВА Аничкина А.А.,Проблемы правового регулирования кадровой работы в системе государственной гражданской службы Российской Федерации ........................................................................................ 10 Башлыкова Е.И.,Проблемы создания административных судов в Российской Федерации .............. 13 Городницын А.С.,Внедрение элементов механизма противодействия коррупции в судебную систему Российской Федерации............................................................................................................... 17 Гусакова В.А., Шомполова Ю.А., Перераспределение земельных участков сельскохозяйственного назначения .................................................................................................................................................. 21 Давыдова Ю.Ф., Милосердова А.И.,Проблема реализации права человека на благоприятную окружающую среду ................................................................................................................................... 24 Калягин В.И., Ответственность за управление транспортным средством в состоянии алкогольного опьянения ................................................................................................................................................... 28 Лысакова Е.С., Попкова А.А., Проблематика соотношения рыночной и кадастровой стоимости земельных участков ................................................................................................................................... 32 Малинина А. Л., Проблемы правового закрепления понятия «экстремистская деятельность» ......... 36 Новоторов М.П., Правовой статус беженцев ......................................................................................... 40 Мирошниченко К.С., Изменения в законодательстве в связи с принятием Кодекса административного судопроизводства РФ ............................................................................................. 43 Поплавская Е. В., Шарухина Ю.С., Проблема административной ответственности за нарушение режма санитарно-защитных зон............................................................................................................... 47 Рябченко А. А.,Законодательство в сфере регулирования лоббистской деятельности ....................... 51 Семикова А.Е., Использование ИТ-аутсорсинга в судебном администрировании ............................. 54 Чуркина В.С., Проблемы реализации права граждан на обращение в государственные органы, органы местного самоуправления и организации, осуществляющие публично значимые функции 58 СЕКЦИЯ 2. АКТУАЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ ИЗБИРАТЕЛЬНОГО ПРАВА Бикеев Н.О.,Правовая природа избирательных споров в России ......................................................... 63 Сальников К.А.,Электронное голосование как элемент IT демократии и будущего избирательного процесса...................................................................................................................................................... 67 Тарасов А.Е., Избирательные права осужденных лиц ........................................................................... 71 Уренцев И. А., Влияние методов распределения мандатов при пропорциональном представительстве на итоги выборов ...................................................................................................... 75 Мамчур Е.Н., Введение графы «против всех» на местных выборах .................................................... 79 Морозова Е.С., Взаимодействие молодежных структур: состояние и перспективы (на примере Молодежного парламента при Законодательном собрании Нижегородской области и Молодежной избирательной комиссии Нижегородской области) ............................................................................... 83 3 СЕКЦИЯ 3. АКТУАЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ КОНСТИТУЦИОННОГО И МУНИЦИПАЛЬНОГО ПРАВА Бадмаев А.С.,Сравнительно-правовой анализ моделей местного самоуправления России и Японии ........................................................................................................................................................ 89 Вдовина С.П.,Правовая фикция в Конституции Российской Федерации ............................................ 92 Гущина В.П., Духовные свободы в светском государстве..................................................................... 97 Исханова С.А., К вопросу о региональном и федеральном закреплении народной законодательной инициативы в России .............................................................................................................................. 101 Казакова Д.С., Изменения в статусе Уполномоченного по правам человека ................................... 105 Каплунов А.С., Значение казачества в развитии местного самоуправления в России ...................... 109 Каталевский М.В., Проблемные вопросы формирования Общественной палаты РФ ..................... 115 Комарова А.В., Связано ли действие ч. 3 ст. 56 Конституции РФ с введением чрезвычайного положения?............................................................................................................................................... 119 Кудинов Ю.В., Особенности взаимоотношений органов государственной власти сложноустроенных субъектов на примере Тюменской области, Ханты-Мансийского автономного округа-Югра, ЯмалоНенецкого автономного округа .............................................................................................................. 121 Мальцева А.С., Почему понятия закон и справедливость не эквивалентны ...................................... 125 Осмоловский И.В., О некоторых проблемах взаимодействия прокуратуры и органов местного самоуправления ....................................................................................................................................... 128 Перминова М. Д.,Коллизии между отдельными постановлениям Европейского суда по правам человека и решениями Конституционного суда России .................................................................... 132 Ястремская А.С., Ронзина Е.Д., Перспективы и проблемы нормативного закрепления императивных депутатских мандатов ................................................................................................... 136 Рыбкова К.О., Участие граждан в управлении делами государства непосредственно .................... 140 Сергунина П.О., Проблемы сочетания институтов непосредственной и представительной демократии в конституционном строе .................................................................................................. 144 Трофимова М.Н., Понятие конституционной обязанности родителей заботиться о детях в Российской Федерации ........................................................................................................................... 148 Фёдоров Е.А., Статус и защита русского языка .................................................................................... 152 Федянцева Л.Л., Конституционный Суд как показатель уровня демократии ................................... 157 Эсанов Р.М., Освещение улиц: проблемы реализации данного вопроса местного значения .......... 160 СЕКЦИЯ 4. АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ГРАЖДАНСКОГО И АРБИТРАЖНОГО ПРОЦЕССА Алтаева Л.Р., Судебное усмотрение в гражданском процессе: проблемные аспекты ..................... 165 Втюрина К.С., О перспективах развития приказного производства.................................................. 168 Голицына О.В., Как нам реформировать надзорную инстанцию? ...................................................... 173 Дукарт Е. А., Особенности и преимущества процедуры медиации как способа урегулирования конфликтов............................................................................................................................................... 177 Нарушева Н.В., К вопросу о признании недействительной сделки, повлекшей за собой принятие незаконного или необоснованного судебного постановления, как основании пересмотра судебного постановления по новым обстоятельствам ........................................................................................... 182 4 Сальникова В.К., Практика применения судами Федерального закона от 27.07.2010 №193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации): положительные результаты .................................................................................................................... 186 Спатарь Ю.Д., Юридическая заинтересованность сторон как основание для возбуждения производства по гражданскому делу ..................................................................................................... 190 Шмелев П.В., Дисциплинарная ответственность судей ....................................................................... 192 Щелева С.А., Подготовка дела к судебному разбирательству: современное состояние и значение 194 СЕКЦИЯ 5. АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ТЕОРИИ И ИСТОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА Баранова А.М., Право на образование в призме исторического, правового и социального развития: проблемы и перспективы ........................................................................................................................ 199 Баумова Ж.С., Правовая культура как условие преемственности права ........................................... 203 Брагина В.Н., Соотношение категорий конкретизация права и толкование права ........................... 207 Григорян С.С., Плата лордов как высшая судебная инстанция Англии ............................................ 211 Живайкина Т.А., Пути преодоления правового нигилизма ................................................................. 214 Короткова К.А., Правоотношения родителей и детей в римском праве и в современной России: сходства и отличия................................................................................................................................... 218 Кузнецова И.О., Советское уголовное право в годы Великой Отечественной войны (1941 1945гг.) ..................................................................................................................................................... 222 Минин А.Д., История третейского разбирательства в России до 1917 года ....................................... 226 Мишкин П.Ю., Наделение полномочиями мировых судей ................................................................. 230 Ондар Т. Э., Суд как субъект правоприменительной деятельности ................................................... 234 Поливанов М.А., Сравнительный анализ адвокатуры периода Советского Союза и наших дней ... 238 Таланова А.А., Этапы развития наследования в римском праве.......................................................... 242 Тумаева И.Н., Сервитуты в римском и современном российском праве ........................................... 247 Чекушкин А.В,.Правовой прецедент как источник (форма) права ...................................................... 250 Шкилёва И.О., Свобода воли в праве .................................................................................................... 254 Якупова Н.А., Межконфессиональные отношения в России ............................................................... 258 СЕКЦИЯ 6. ГУМАНИТАРНЫЕ И СОЦИАЛЬНО-ЭКОНОМИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ПРАВА И ПРАВОСУДИЯ Бугров А.С., Лопухов А.Д., О новой редакции Морального кодекса студента Российского государственного университета правосудия ......................................................................................... 261 Волгина Г.В., Синдром эмоционального выгорания сотрудников правоохранительных органов .. 263 Гусельникова О., Дамдинова Ч., Нравственно-этические требования, предъявляемые к государственным гражданским служащим Верховного суда Республики Бурятии……………….266 Еремеева А.А., Соловьева К.А., Восстановительное правосудие в отношении несовершеннолетних правонарушителей в РФ: проблемные аспекты.................................................................................... 270 Копылов Р.Э., Ограничение пропаганды фашистской символики в Российской Федерации.......... 275 Машенцев Д.И., Участие народа в отправлении правосудия .............................................................. 278 Медведева Е.А., Экономическая безопасность Российской Федерации ............................................ 282 5 Петухова О.А., Современное российское правосудие как социально-гуманитарная ценность ...... 286 Посаженникова А.В., Теневая экономика в России ............................................................................. 290 Соловьев С.Н., Речевая агрессия: причины появления и её последствия .......................................... 294 Тазова М.Д., Аморальность и право ...................................................................................................... 297 Фадеева А.О., Мазин Н.С., Условия правомерности психологического воздействия в работе должностных лиц правоохранительных органах (в рамках уголовного процесса) .......................... 300 СЕКЦИЯ 7. ЗАЩИТА ПРАВ И ЗАКОННЫХ ИНТЕРЕСОВ В УГОЛОВНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ Афанасьев А.Ю., Репин М.Е., Некоторые вопросы обеспечения безопасности органов предварительного расследования в механизме реализации судебной реформы............................... 306 Болотина А.В., Возможность применения процедуры медиации в российском уголовном процессе.................................................................................................................................................... 310 Вернов Д.Д., Полномочия прокурора в досудебном производстве по уголовным делам ................. 314 Вечканова А.П., Некоторые вопросы использования полиграфа в доказывании .............................. 318 Гарифуллина А.Г., Концептуальные основы соблюдения принципа презумпции невиновности при получении явки с повинной .................................................................................................................... 322 Глазкова Д.П., Ошибки и недостатки органов предварительного расследования с точки зрения судов ......................................................................................................................................................... 324 Голубева Ю.Н., Проблемы толкования некоторых оценочных понятий УПК РФ ............................ 328 Гутак Г.И., Вопрос уголовной ответственности за незаконное задержание .................................... 332 Ежова Л.А., Выделение уголовного дела в отдельное производство при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве ................................................................................................................ 336 Жукова Т.А., Особенности производства предварительного следствия в случае смерти подозреваемого ........................................................................................................................................ 340 Замышляева Е. В., Мехтиева А.Н., Ответственность несовершеннолетних преступников ............. 343 Клюжева А.Е., Елчиев А.Н., Особенности следственного производства по делам о преступлениях лиц, страдающих физическими недостатками...................................................................................... 347 Корелов С. И., Досудебное соглашение о сотрудничестве .................................................................. 351 Кострова Е.М., Нравственное основание деятельности следователя в стадии возбуждения уголовного дела коррупционной направленности ............................................................................... 355 Лагутина К.С., Некоторые вопросы обеспечения прав потерпевших в уголовном судопроизводстве .................................................................................................................................... 359 Меркутова А.В., Новые оперативно-розыскные мероприятия: особенности и значение в современной практике............................................................................................................................. 363 Миронова Е. Ю., Участие защитника в собирании доказательств...................................................... 368 Моштылева Е.С., Проблема дифференциации объектов судебных экспертиз, связанных с исследованием письменного текста....................................................................................................... 373 Резниченко И.С., Особенности допроса «анонимного» свидетеля в суде ......................................... 377 Скобинев М.С., Эмоции в уголовном процессе .................................................................................... 380 6 Смирнов М.С., Карманный адвокат – гвоздь в крышку гроба состязательности в российском уголовном процессе................................................................................................................................. 384 Смирнова Л.И., Концептуальные основы разрешения ходатайств, поступивших на стадии возбуждения уголовного дела ................................................................................................................ 388 Стельмах Е.Н., Законный перехват сообщений LI (Lawful Interception), система СОРМ, соотношение с информационной безопасностью личности................................................................ 390 Турулин И.И., Проблема достижения истины в уголовном процессе................................................. 394 СЕКЦИЯ 8. СОВРЕМЕННОЕ СОСТОЯНИЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА И ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ ПРАКТИКИ В СФЕРЕ ЧАСТНОГО ПРАВА Акола М.Н., Применение принципа добросовестности в договоре поставки .................................... 399 Бердникова С.А., Особенности практики применения положений о существенном изменении обстоятельств в гражданском праве ...................................................................................................... 403 Гатауллина Р.И., Проблемы защиты прав добросовестного приобретателя .................................... 407 Гюльмагомедова Б. Г., Цель компенсации согласно Европейскому суду по правам человека ....... 412 Давлетбаев А.А., Особенности правового регулирования договора лизинга: проблемы теории и практики ................................................................................................................................................... 416 Долкова Е. А., К вопросу о действительности условия о «гонораре успеха» в договоре возмездного оказания юридических услуг.................................................................................................................. 420 Ефимов А.В., Договор как основание отношений аффилированности субъектов предпринимательской деятельности ..................................................................................................... 424 Жидков Д.В., Лукьянов С.Г., Залог всего имущества: особенности и риски связанные с участием граждан в залоговых правоотношениях ................................................................................................ 428 Зовская Е.С., Особенности субституции в наследственном праве России ........................................ 431 Исаева О.Н., Особенности гражданско-правовой ответственности поручителя по кредитному договору в случае смерти заёмщика ...................................................................................................... 435 Каримуллина Е.Р., Проблемы защиты прав инвесторов на фондовом рынке ................................... 440 Карягина Е.Н., Особенности применения мер гражданско-правовой ответственности к потребителю за нарушение обязанности по оплате товара по договору розничной купли-продажи: анализ судебной практики ...................................................................................................................... 443 Кизаева М.Ф., Доменное имя как объект правового регулирования.................................................. 447 Кирпикова А.А., Выселение из жилого помещения без предоставления жилой площади, или нужно ли плодить бездомных?........................................................................................................................... 452 Коломарова М.А.,Эмбрион. Наследственный аспект ........................................................................... 455 Маркосян М.А., Правовое регулирование краудфандинга: проблемы и зарубежный опыт............. 460 Меткина М.С., Карпинская И.А., Состояние законодательства, регулирующего заемный труд в Российской Федерации ........................................................................................................................... 464 Побирохина А.А., Понятие обхода закона с противоправной целью в контексте доктрины злоупотребления правом......................................................................................................................... 468 Розенберг Ю.М., Проблемы коллективной защиты прав авторов ...................................................... 473 Романов Н.Н., К вопросу об особенностях исполнения договора дистанционной торговли .......... 476 7 Рябинина Е.Н., Проблемы правоприменительной практики по делам о признании брака недействительным ................................................................................................................................... 480 Троилова А.И., Особенности корпоративного договора ...................................................................... 483 Якушева Е.А., Понятия инсайдера и инсайдерской информации по законодательству России, Германии и США..................................................................................................................................... 488 СЕКЦИЯ 9. УГОЛОВНОЕ ПРАВО: СОВРЕМЕННОЕ СОСТОЯНИЕ И ПЕРСПЕКТИВЫ РАЗВИТИЯ Васильева С.С., Последствия реализации уголовной политики государства, выраженные в народном творчестве ................................................................................................................................................ 492 Горлова Е.А.,Ускова Ю.В. Злостное уклонение от уплаты средств на содержание детей или нетрудоспособных родителей ................................................................................................................ 496 Жирова Е. А., Уголовная ответственность несовершеннолетних (несовершеннолетние, как особые субъекты уголовного права) ................................................................................................................... 500 Журавлева Г.А., Действие уголовного закона в пространстве в отношении киберпреступлений... 504 Изосимов А.С., Некоторые особенности ответственности за побег из мест лишения свободы, из-под ареста или из-под стражи........................................................................................................................ 508 Карасёва А.Р.,Ревина М.Л., Уголовно-правовая оценка эвтаназии .................................................... 512 Князев В.С., Проблемы собирания доказательств в рамках проверки сообщения о преступлении 516 Козырева А.Д., Кража или находка? ...................................................................................................... 520 Крайнова А.А., Преступления в сфере компьютерной информации .................................................. 524 Кривошей Е.Р., Вопросы ответственности за укрывательство преступлений ................................... 526 Маликов А.А., Необходимая оборона с применением оружия. Перспективы развития ................... 530 Миронова К.В., Роль причинно-следственной связи при квалификации преступлений против жизни и здоровья ................................................................................................................................................. 534 Молодёнова М.А., Некоторые вопросы противодействия коррупции в России: историко-правовой аспект ........................................................................................................................................................ 538 Морёнова Е.В., Институт вменяемости в уголовном праве Российской Федерации: необходимость изменения критерия вменяемости и деликтоспособности лиц, признанных судом невменяемыми542 Мараков С.Е., Неоднократность преступления в уголовном праве ................................................... 547 Овчинникова К. О., Применение института крайней необходимости в налоговых преступлениях 550 Ошмарина А.А., Развратные действия в сети интернет ....................................................................... 553 Пестрячихина М.Д., Особенности освобождения от уголовной ответственности в связи с примирением с потерпевшим ................................................................................................................. 558 Поткина Е.С., Кастрация лиц, совершивших половые преступления ............................................... 561 Правоторов А.С., Актуальные проблемы уголовной ответственности ............................................. 565 Разживина Я.А., Мошенничество .......................................................................................................... 569 Решетник О.Р., Особенности применения принудительных мер медицинского характера ........... 573 Савинцева А.А., Лаврова Ю.А., Условно-досрочное освобождение от наказания ............................ 577 Спасибова Е.В., Уголовная ответственность за незаконную банковскую деятельность.................. 581 Сысуев И.М., Организационные проблемы исполнения наказаний, не связанных с лишением свободы..................................................................................................................................................... 583 8 Шипова Н.А., Квалификация инцеста в уголовном праве ................................................................... 587 Яковлева Е.А., Амнистия к 70-летию Победы в Великой Отечественной войне: за и против ......... 591 9 СЕКЦИЯ 1. АКТУАЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ АДМИНИСТРАТИВНОГО, ЭКОЛОГИЧЕСКОГО И ФИНАНСОВОГО ПРАВА Аничкина А.А., студентка ЧОУ ВО «НПА» Проблемы правового регулирования кадровой работы в системе государственной гражданской службы Российской Федерации Несмотря на существенные изменения, которые претерпело российское законодательство о государственной службе, среди данной сфере по-прежнему остаются актуальных проблем в комплексное обновление законодательства о государственной службе, обеспечение его исполнения, а также соблюдение законности и реализации прав, гарантий и законных интересов государственных служащих. Одним из наиболее приоритетных направлений административной реформы является кадрового состава государственных служащих, с создание опорой на мощного достойное правовое регламентирование. Для того, чтобы понять суть кадровой работы на гражданской службе и увидеть какие же инструменты необходимы для ее реализации, стоит обратиться к Федеральному закону «О государственной гражданской службе Российской Федерации» от 27.07.2004 г. с изменениями и дополнениями 1. Поскольку он является основным нормативно-правовым актом, регламентирующим все вопросы, касающиеся гражданской службы, то такие базовые понятия, как «кадровая политика», «кадровая работа», «кадровая служба» должны быть раскрыты в тексте данного закона. Анализ закона позволяет выяснить, что вопросы, которые прямо касаются кадровой работы, 1 Собрание законодательства Российской Федерации (далее – СЗ РФ).2004. № 31. Ст. 3215. 10 имеют отражение в главах 7 и 13. Так, например, статья 44 Федерального закона дает нам довольно большой список того, что является кадровой работой. К сожалению, в законе ни одна из этих процедур не расшифрована конкретно, нет четкого описания, как именно, например, осуществляется организация и проведение квалификационных экзаменов, кто, как и в какой форме консультирует гражданских служащих по правовым вопросам и т.д. Для того, чтобы выяснить, что же это такое, приходится обращаться к другим актам разного уровня, которые регламентируют отдельные процессы. Так, существует Положение о проведении аттестации государственных гражданских служащих Российской Федерации (утверждено Указом Президента Российской Федерации от 1 февраля 2005 г. № 112 с изменениями и дополнениями 1). Оно более полно раскрывает все моменты, которые прописаны в законе, детальнее описывает и организацию проведения аттестации, само проведение аттестации. При этом таких слов, как «кадровая работа», «кадровая политика» и т.д. в нем также практически нет. Лишь во втором разделе Положения, которая посвящена организации проведения аттестации, упоминается о кадровой службе кадрового органа: «…Кадровая служба государственного органа не менее чем за неделю до начала аттестации должна ознакомить каждого аттестуемого гражданского служащего с представленным отзывом исполнении им должностных обязанностей об встречается такое понятие, как кадровый резерв. Аттестационная комиссия по результатам проведенной аттестации выносит несколько вариантов решения. Одно из них – «соответствует замещаемой должности гражданской службы и рекомендуется к включению в кадровый резерв для замещения вакантной должности гражданской службы в порядке должностного роста». После того, как результаты аттестации и данное решение направляется представителю нанимателя, в течение месяца он принимает решение о включении гражданского служащего в кадровый резерв. 1 СЗ РФ. 2005. № 6. Ст.437. 11 Такое же положение есть и о квалификационном экзамене. Оно аналогичным образом детализирует весь процесс квалификационного экзамена, проводимого на государственной гражданской службе, начиная от организации и проведения экзамена, до вынесения решения представителем нанимателя по итогам сдачи экзамена гражданским служащим. Указом Президента Российской Федерации «О конкурсе на замещение вакантной должности государственной гражданской службы Российской Федерации» от 1 февраля 2005 г. с изменениями и дополнениями 1 было утверждено Положение о конкурсе на замещение вакантной должности государственной гражданской службы Российской Федерации. Данное положение, как и вышеперечисленные, регламентирует отношения, связанные с проведением конкурса на замещение вакантных должностей, более конкретно и детально. В тексте из информации о кадрах и кадровой политике также фигурируют понятия «кадровая служба» и «кадровый резерв». Стоит заметить, что в Федеральном законе «О государственной гражданской службе Российской федерации» довольно часто используется такое понятие, как «кадровой резерв». О кадровом резерве упоминается в вариантах решений, который выносит комиссия в отношении гражданских служащих после проведения аттестации, сдачи квалификационного экзамена, а также в решениях представителя нанимателя, ознакомившегося с подобными решениями комиссии. Но, к сожалению, в нашей стране пока не принято единое положение, которое бы регулировало все вопросы, касающиеся кадрового резерва. Еще одно понятие, встречающееся в законе - «кадровая служба». Оно даже имеется в названии одной из глав, однако нигде нет четкого понятия, что это такое, как формируется кадровая служба в государственном органе. Существует только перечень направлений и мероприятий, которыми должна заниматься кадровая служба. Соответственно, отсутствует и положение, 1 СЗ РФ.2005. № 6. Ст.439. 12 которое бы регламентировало бы все вопросы, касающиеся кадровой службы в государственном органе. Из вышесказанного можно сделать вывод о том, что кадровая работа в системе государственной гражданской службы имеет недостаточную унификацию правового регулирования на уровне федеральных нормативных актов, общеобязательных для всех государственных органов. Целесообразным видится внесение изменений и дополнений в закон о гражданской службе для обозначения основных терминов, принципов кадровой работы, исчерпывающего перечня кадровых процедур и кадровых технологий с их подробным описанием. Башлыкова Е.И., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Проблемы создания административных судов в Российской Федерации До сих пор не утихает дискуссии по поводу создании административных судов в Российской Федерации. Вступая в правоотношения, граждане и юридические лица зачастую контактируют с решениями должностных лиц. Статья 26 Федерального конституционного закона Российской Федерации»1 допускает создание «О судебной системе специализированных федеральных судов, в том числе и административных. Сегодня в правовой системе Российской Федерации отсутствуют специализированные суды, но присутствуют коллегия по административным спорам в судах общей юрисдикции. В то же время создание административных судов обуславливается рядом причин. Во -первых, остро встала 1 социальная потребность в Федеральный конституционный закон от 31 декабря 1996 г. N 1-ФКЗ "О судебной системе Российской Федерации" (с изменениями и дополнениями), «Российская газета», N 3, 06.01.1997 URL: http://base.garant.ru/10135300/ ( Дата обращения: 07.04.2015) 13 эффективном судебном контроле за законностью решений и действий органов исполнительной и законодательной власти . Во-вторых, сказывается перегруженность судов общей юрисдикции. Суды общей юрисдикции из-за своей загруженности рассматривают дела с большим опозданием, что зачастую, вопрос становится просто неактуальным. Также важное значение имеет правосознание судей. Современных судей, которые воспитаны в другой системе, надо перевоспитывать, их надо переобучать, они должны стать восприимчивы к новым правовым доктринам. Вопрос об учреждении административных судов является актуальным и среди научных изданий. Ряд авторов утверждают, что административные суды в России необходимы. Например, А.В. Власов утверждает, что «рассмотрение дел, возникающих рассматриваться из административно-правовых исключительно в отношений, специализированных должны судах»1. А.И. Сапожников утверждает, что «введение административных судов является конституционным долгом законодателя. Создание органов административной юстиции не только осуществит закрепленные Конституцией положения, но и выведет Россию в этом вопросе на общеевропейский уровень»2. Вот здесь стоит остановится. Мы считаем, что не нужно сравнивать Российскую Федерацию с другими европейскими государствами. Необходимо учитывать правовую семью, к которой принадлежит Россия, и определять вектор ее развитие с учетом ее особенностей. Прежде всего необходимость административных судов по мнению Н.В. Соколовой создания вызвана «тремя основными причинами: острой социальной потребностью в эффективном судебном контроле за законностью решений и действий органов исполнительной и законодательной власти; отсутствием должного уровня профессионализма у судей общей юрисдикции, рассматривающих вопросы 1 Власов А.В. Какой будет административная юрисдикция?// «Российская юстиция», -2002, №11.- С.17 Сапожников А.И. К вопросу о создании административной юстиции в Российской Федерации // «Адвокатская практика», 2008, – №1, С. 42-44 2 14 публичного права в области административно-правовых отношений; перегруженностью судов общей юрисдикции»1 Так почему же до сих пор не созданы административные суды? Напомню, что Верховный Суд в сентябре 2000 г. внес в Государственную Думу проект Федерального Конституционного Закона «О федеральных административных судах». Спустя два месяца проект был успешно принят в первом чтении. В этом законопроекте предполагалось создать 500 межрайонных судов первой инстанции. Каждый суд должен был охватывать территорию приблизительно от 4 до 8 районов, для чего потребовалось бы около пяти тысяч судей. В качестве второй инстанции предполагалось создание 21 окружного суда в составе 500-600 судей. административным делам Венчает пирамиду Верховного Суда Судебная РФ. Так, коллегия по законопроект предполагал сделать административные суды максимально независимыми от местных властей по аналогии с системой арбитражных судов, в которой судебные округа не совпадают с административно-территориальным делением страны. Но, к сожалению, работа над законопроектом была приостановлена. Все единодушно сошлись на мнении о том, что нужно обсуждать и принимать одновременно два законопроекта- об административных судах и, соответственно, кодекс административного судопроизводства. Давно назревал вопрос либо создать специализированные суды, либо ввести процедуру. В декабре 2012 года Владимир Путин в своем послании Федеральному собранию предложил принять подготовленный Кодекс проект административного кодекса президент судопроизводства. внес И на рассмотрение Государственной Думы в конце апреля 2013 года. Таким образом, решили остановится введение на процедуры. Давайте посмотрим с другой стороны. Что будет, если все-таки будут созданы административные суды. Проанализировав научную литературу, 1 Соколова Н.В. О некоторых проблемах создания административного правосудия в России// Вестник Самарской гуманитарной академии. Серия «Право». 2008. №1 С. 23 15 нормы раздела Гражданско-процессуального кодекса «Производство по делам, возникающим из публичных правоотношений», а именно ст. 245-261, и ст. 189216 раздела Арбитражного процессуального кодекса «Производство в арбитражном суде первой инстанции по делам, возникающим из административных и иных публично правовых отношений», а также нормы Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации можно сделать вывод о разновидностях административных дел. Таким образом , что административные суды будут рассматривать административно-деликтные и административно-тяжебные дела.1 Вытекают административно-деликтные дела из совершений административных правонарушений, когда рассматриваются дела о привлечении физических и юридических лиц к административной ответственности. Административно-тяжебными признаются дела по оспариванию деяний (действий, актов, бездействия) субъектов публичной власти. А для этого потребуется исключить категорию дел, которые возникают из административных и иных публичных отношений, из арбитражных судов и судов общей юрисдикции. А это, в свою очередь, приведет к некоторым переменам в судебной системы Российской Федерации. Таким образом, мы пришли к выводу о том, безусловно, вопрос создания административных судов в России актуальный. На мой взгляд, в России существуют все условия для формирования административных судов. Для проведения данного преобразования вполне хватит средств из федерального бюджета. Главное, учитывая принцип целесообразности, необходимо четко проработать концепцию создания административных судов и, наконец, принять Кодекс Административного судопроизводства. Вот какими должны быть административные суды, которые предусмотрены Конституцией и федеральным конституционным законом "О судебной системе Российской Федерации". Во-первых, это - судебная коллегия по административным делам Верховного суда Российской Федерации, далее - федеральные окружные 1 Бахрах Д.Н., Россинский Б.В., Старилов Ю.Н. Административное право: Учебник для вузов. – М., 2004. – С.741 16 административные суды , после них - судебные коллегии по административным делам верховных судов республик и других субъектов Федерации, и наконец, федеральные межрайонные административные суды. Получается, что затраты на создания административных судов оказались минимальны. Административным судам предстоит рассматривать публично-правовые споры в сфере государственного управления и жалобы на действия и решения органов исполнительной власти и должностных лиц. Таким образом, права и интересы гражданина и общества должны быть надежно защищены, ведь власти служат им. Городницын А.С., студент ПФ ФГБОУВО «РГУП» Внедрение элементов механизма противодействия коррупции в судебную систему Российской Федерации Борьба с коррупцией в Российской Федерации началась в 2000 году, и связана она с началом первого раунда деятельности ГРЕКО 1в отношении России. Но масштабность она принимает в начале 2008 года с появлением первого Национального плана 2противодействия коррупции. Так, данный план закрепил основные направления государственной политики, нацеленные на построение действенной системы противодействия коррупции в России, установил необходимость разработки мер таких ,как: антикоррупционные 1 Деятельность ГРЕКО осуществляется в четыре раунда: 1 раунд (2000-2002 годы) – изучение институциональных вопросов (независимость, специализация, полномочия органов по борьбе с коррупцией, иммунитеты публичных служащих от ареста и уголовного преследования); 2 раунд (2003-2006 годы) – выявление, изъятие и конфискация доходов от преступной деятельности, выявление и предупреждение коррупции в органах власти, а также недопущение использования юридических лиц для сокрытия преступлений; 3 раунд (2007-2012 годы) – криминализация отдельных преступлений в соответствии с международными конвенциями и прозрачность финансирования политических партий; 4 раунд (начался с 1 января 2012 г.) – предупреждение коррупции среди законодателей, судей и государственных обвинителей. 2 «Национальный план противодействия коррупции» от 31 июля 2008 г.//Российская газета. -2008. – 5 августа. 17 стандарты, общественный1 и парламентский2 контроль, совершенствование института антикоррупционной экспертизы нормативно правовых актов3. Итак, мы видим, что азы противодействия коррупции, заложенные в 2008 году, на данный момент все еще не до конца реализованы, продолжают разрабатываться и усовершенствоваться. В настоящее время акцент внедрения элементов механизма противодействия коррупции смещен в сторону отдельных государственных органов. Так, в структуре органов власти появляются отдельные структурные подразделения по вопросам противодействия коррупции (ФССП4, ФТС5). В большинстве органов приняты отдельные акты, регламентирующие порядок предоставления сведений о доходах, расходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера (Минюст6, Росфинмониторинг7). Внедрение элементов механизма противодействия коррупции не обошло стороной и судебную систему Российской Федерации. Так, в качестве антикоррупционных стандартов судебной системы выступает Кодекс судейской этики8, который устанавливает обязательные для каждого судьи правила поведения при осуществлении внесудебной деятельности. профессиональной деятельности и во В рамках каждого суда (рассматривались суды 1 Федеральный закон от 21 июля 2014 г. № 212-ФЗ «Об основах общественного контроля в Российской Федерации»//Российская газета. -2014. -23 июля. 2 Федеральный закон от 07 мая 2013 г. № 77-ФЗ «О парламентском контроле»//Российская газета. -2013г. -14 мая. 3 Постановление Правительства РФ от 26 февраля 2010 г. № 96«Об антикоррупционной экспертизе нормативных правовых актов и проектов нормативных правовых актов»//Российская газета. -2010 г, -5 марта. 4 Приказ ФССП России от 22 июля 2013 г. № 247 «Об утверждении Положения об Управлении противодействия коррупции, обеспечения работы с кадрами и вопросов безопасности Федеральной службы судебных приставов»//Бюллетень Федеральной службы судебных приставов.-2014. - № 5. 5 Приказ ФТС России от 22 августа 2011г. № 1708 «Об утверждении Положения об Управлении по противодействию коррупции»// СПС «КонсультантПлюс». 6 Приказ Минюста России от 09 февраля 2015 г. № 28 «О Порядке представления сведений о доходах, расходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера гражданами, претендующими на замещение должностей в организациях, созданных для выполнения задач, поставленных перед Министерством юстиции Российской Федерации, и работниками, замещающими эти должности»//Российская газета. -2015. – 13 марта. 7 Приказ Росфинмониторинга от 21 ноября 2013 г. № 326 «Об утверждении Порядка представления сведений о доходах, расходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера гражданами, претендующими на замещение должностей федеральной государственной гражданской службы в Федеральной службе по финансовому мониторингу, и федеральными государственными гражданскими служащими Федеральной службы по финансовому мониторингу»//Российская газета.-2014. -19 февраля. 8 «Кодекс судейской этики» от 19 декабря 2012г.//Бюллетень актов по судебной системе. -2013. - № 2. 18 общей юрисдикции, находящиеся на территории Нижегородской области) созданы комиссии по соблюдению требований к служебному поведению федеральных государственных гражданских служащих суда и урегулированию конфликта интересов. Но в действии этих комиссий есть ряд особенностей, так часть из них действует на основании Положения о комиссии по соблюдению требований к служебному поведению государственных гражданских служащих Управления Судебного департамента в Нижегородской области и районных (городских) судов Нижегородской области и урегулированию конфликта интересов1 (Городецкий городской суд Нижегородской области2, Нижегородский районный суд Нижегородской области3). Некоторые суды организовывают собственного деятельность положения, так такого рода например, комиссий Дзержинский на основании городской суд Нижегородской области4. Активно ведется работа по регламентации порядка получения подарков судьями при выполнении своих служебных обязанностей, а так же сдачи этих подарков и их оценкой. Следует выделить например, отдельный Порядок передачи в Конституционный Суд Российской Федерации подарков, полученных судьями, государственными гражданскими служащими аппарата Конституционного Суда Российской Федерации в связи с их должностным положением или исполнением ими служебных (должностных) обязанностей5, аналогичный порядок принят в суде по интеллектуальным правам6. Не утратило свою силу и Положение о порядке сообщения судьями, федеральными государственными гражданскими служащими Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации о получении подарка в связи с их 1 См.: http://usd.nnov.sudrf.ru/modules.php?name=auction&id=12 См.: http://gorodecsky.nnov.sudrf.ru/modules.php?name=anticorruption&rid=8 3 См.: http://nizegorodsky.nnov.sudrf.ru/modules.php?name=anticorruption&id=20 4 См.:http://dzerginsky.nnov.sudrf.ru/modules.php?name=anticorruption&id=8 5 «Порядок передачи в Конституционный Суд Российской Федерации подарков, полученных судьями, государственными гражданскими служащими аппарата Конституционного Суда Российской Федерации в связи с их должностным положением или исполнением ими служебных обязанностей»(приложение к приказу Председателя Конституционного Суда РФ от 04 июля 2014г. № 15)//СПС «КонсультантПлюс». 2 6 «Порядок передачи в Суд по интеллектуальным правам подарков, полученных судьями и федеральными государственными гражданскими служащими Суда по интеллектуальным правам в связи с протокольными мероприятиями, служебными командировками и другими официальными мероприятиями» (утв. Приказом Суда по интеллектуальным правам от 18 февраля 2013 г. № СП-18/5)//СПС «КонсультантПлюс». 19 должностным положением или исполнением ими служебных (должностных) обязанностей, сдачи и оценки подарка, реализации (выкупа) и зачисления средств, вырученных от его реализации1, хотя сам Высший Арбитражный Суд Российской Федерации был упразднен. И 6 августа 2014 года произошло объединение двух высших судов Российской Федерации2. У Верховного Суда Российской Федерации такого положения и порядка получения, сдачи и оценки подарков нет. И тут встает проблема, чем же руководствоваться при получении подарков судьями и государственными гражданскими служащими Верховного Суда РФ? Следует предположить, что при получении подарков судьями, данный вопрос разрешается в силу Закона РФ «О статусе судей Российской Федерации»3 (п.10 ч.3 ст.3). А если подарок будет получен государственными гражданскими служащими Верховного Суда РФ, то тут вопрос спорный и не имеет должного правового регулирования. Координирующим органом в вопросе противодействия коррупции судов общей юрисдикции становиться Судебный Департамент при Верховном Суде Российской Федерации. Так в частности, в конце 2014 года руководством было принято решение о создании отдельного структурного подразделения Управления по вопросам противодействия коррупции Судебного Департамента при Верховном Суде и предложено создать аналогичные структурные подразделения в Управлениях Судебного департамента (далее УСД) на региональном уровне. По замыслу данные структурные подразделения УСД призваны анализировать ситуацию по борьбе с коррупцией в судах общей юрисдикции своего региона, принимать и систематизировать сведения о доходах и расходах судей и работников аппарата судов, направлять отчеты в Судебный Департамент при Верховном Суде РФ. Так в Нижегородской области 1 «Положение о порядке сообщения судьями, федеральными государственными гражданскими служащими Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации о получении подарка в связи с их должностным положением или исполнением ими служебных (должностных) обязанностей, сдачи и оценки подарка, реализации (выкупа) и зачисления средств, вырученных от его реализации»(утв. приказом ВАС РФ от 21 марта 2014г. № 46)//СПС «КонсультантПлюс». 2 Федеральный конституционный закон от 05 февраля 2014г. № 4-ФКЗ «О внесении изменений в Федеральный конституционный закон «О судебной системе Российской Федерации»//Российская газета. -2014. -7 февраля. 3 Закон РФ от 26 июня 1992г. № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации»//Российская газета. -1992г, 29 июля. 20 на базе УСД был создан отдельный отдел по противодействию коррупции1. Но функции его не замыкаются только на противодействии коррупции. Так в полномочия этого отдела вменяются еще работа со СМИ и обеспечение юридической работы. Подводя итог, отметим, что судебная система находиться на пути построения действенного механизма противодействия коррупции, но пока есть сложности с работой некоторых элементов данного механизма. Гусакова В.А., Шомполова Ю.А., студентки ФГБОУ ВПО «СГЮА» Перераспределение земельных участков сельскохозяйственного назначения Перераспределение земельных участков – кадастровая процедура, при проведении которой из нескольких участков, образуются новые смежные участки, первоначальные при этом утрачивают свое действие. Все мы знаем, что 1 марта 2015 были внесены поправки в Земельный кодекс. О данных поправках было известно еще за полгода, так как они вводятся Федеральным законом № 171-ФЗ от 23 июня 2014 года. Данные поправки соответствуют положениям Дорожной карты «Совершенствованию правового регулирования градостроительной деятельности и улучшению предпринимательского климата в сфере строительства», утвержденной Правительством РФ еще в 2013 году. В настоящее время в земельных отношениях России особая роль отводится землеустройству сельскохозяйственных предприятий. Через систему землеустройства осуществляются основные полномочия государства по управлению земельными ресурсами, но при этом перераспределение земель 1 См.: http://usd.nnov.sudrf.ru/modules.php?name=norm_akt&id=37 21 нарушает устойчивость землевладений и землепользования коллективных сельскохозяйственных предприятий, которые являются основными производителями с/х продукции. Сельскохозяйственные предприятия, где произошло перераспределение земель, в ходе земельной реформы понесли значительно большие экономические потери, чем хозяйство, сохранившее стабильность землепользования и свой статус. Индивидуализация и разделение землепользований крупных сельскохозяйственных предприятий, оборот земли, выделение земельных долей, создали недостатки в расположении земель – чересполосицу, дальноземелье, вкрапливание, вклинивание, внешние границы хозяйств размещены без учета требований экологической безопасности. Формирование и выделение новых землепользований, особенно мелких, приводит к нарушению целостности природных водосборов, к эрозионной опасности границ склонов и т.д. При их формировании не учитывается требование охраны природы и функционирования ландшафтных структур.1 Изменения подходов к землеустройству и принципам земельнооценочных работ выражаются в следующих положениях: 1. Первоочередность решения задач по охране природы перед производственными; исключение рассмотрения вариантов перераспределения земель, территориальной организации с/х производства, наносящей ущерб окружающей среде. 2. Необходимость учета природной устойчивости отдельных частей территории, ее агроэкологических свойств, при территориальном размещении производства и реорганизации землепользований. 3. Перераспределение земель между земельными собственниками, пользователями и арендаторами, категориями земельного фонда, а также 1 МанжалейВ.Н. «Современные проблемы перераспределния земель сельскохозяйственного назначения» ЖурналИНТЕРЭКСПО ГЕО-СИБИРЬВыпуск№ -1 / том 3 / 2014 22 отдельными видами с/х угодий, учитывающими приоритетность природоохранного и с/х пользования. 4. Необходимость обоснования при землеустройстве соответствующего уровня защиты с/х угодий от изъятия для несельскохозяйственных целей, консервации деградированных земель, интенсивности использования земель. 5. Применение системного подхода в организации производства и территорий для обеспечения пропорциональности и сбалансированности между выделяемой землей и фондовооруженностью, технической оснащенностью, трудообеспеченностью и другими параметрами своевременного, обязательного и современного производственной и социальной предприятия, а также создания необходимой инфраструктуры для обеспечения производственных процессов. 6. Сохранение агроландшафтного устойчивых каркаса элементов (дорог, организации полей территорий севооборотов, – лесополос, мелиоративных сооружений, других капитальных объектов); обеспечение стабильности землепользований как агроландшафтных систем. 7. Экономическая и экологическая эффективность землепользования и организации территории, что требует соответствующего обоснования всех мероприятий по совершенствованию землеустройства. Таким образом, грамотное и эффективное перераспределение земель сельскохозяйственного назначения должно производиться с учетом природных и экологических факторов, правильности оценки условий перераспределения, продуктивной работы органов, уполномоченных проводить экспертизы, оценку земель, учет землепользований. 23 Давыдова Ю.Ф., Милосердова А.И., студентки ФГБОУ ВПО «СГЮА» Проблема реализации права человека на благоприятную окружающую среду Мы живем в то время, когда экологическая ситуация и в России, и в мире обострена до предела. Слoжно представить, катастрофа какoго масштаба ожидает нас, если мы не изменим своего отношения к окружающей нас среде. Именно поэтому так важно акцентировать внимание общества на данной проблеме. Конституция 1993 года определила Российскую Федерацию как правовое государство, в котором право, закон стоит выше государственного или личного интереса1. Согласно Конституции человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Обязанность по признанию, сoблюдению и защите прав и свобод человека и гражданина Основной закон возлагает на государство. В статье 42 Конституции Российской Федерации закрепляется право на благоприятную окружающую среду: «Каждый имеет право на благоприятную окружающую среду, достоверную информацию о ее состоянии»2. А в статье 45 говорится о том, что «Государственная защита прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации гарантируется»3. Из этого следует четкий вывoд: каждый человек в Российской Федерации имеет право на благоприятную oкружающую среду и это право гарантировано и должно обеспечиваться государством. 1 ч.1 ст. 1 Конституция РФ от 12.12.1993 (в ред. от 30.12.2008г.) ст. 42 Конституция РФ от 12.12.1993 (в ред. от 30.12.2008г.) 3 ст. 45 Конституция РФ от 12.12.1993 (в ред. от 30.12.2008г.) 2 24 Но так ли это на самом деле? Что мы видим каждый день: улицы, погрязшие в мусоре или зеленые насаждения? К сожалению, ответ очевиден. Заповедные территории утoпают в море бытовых отходов, а вода в водоемах скоро станет не просто грязной, но и опасной для всего живого. В воздух выбрасывается огромное количество вредных примесей, а шумовое загрязнение приближается к максимально допустимой норме. Анализ данных государственного мониторинга земель и других систем наблюдения за состоянием окружающей среды показывает, что практически во всех субъектах Российской Федерации сохраняется тенденция ухудшения состояния земель, интенсивно развиваются эрозия, дефляция, заболачивание и другие процессы, ведущие к потере плoдородия сельскохозяйственных угодий и выводу их из сельскохозяйственного оборота. Разве это мы можем назвать благоприятной окружающей средой? По нашему мнению, нет. В Конституции РФ говорится, что Российская Федерация – это социальное государство. Следовательно, главной целью сoциального государства является достижение достойного уровня жизни всеми гражданами. А достойный уровень жизни, прежде всего, предпoлагает существование в условиях благоприятной окружающей среды, поскольку без этого любые достижения в других сферах жизни сводятся к нулю. Загрязнение окружающей среды негативно сказывается на здоровье населения, повышается уровень хронических заболеваний среди детей, а ведь право на охрану здоровья, как известно, это еще одно неотъемлемое Конституционное право каждого гражданина. Охрана окружающей среды, обеспечение экологической безопасности, проведение разумной экологической политики – все это должно быть приоритетными задачами каждого современного государства. Помимо традиционных методов управления в Российской Федерации и субъектах РФ должны быть разработаны программы по четкому разграничению полномочий в сфере охраны окружающей среды между федеральным центром и его регионами. 25 Положения действующего законодательства необходимо пересмотреть для более детального и фактически реализуемого и обеспечиваемого права граждан на благоприятную окружающую среду. Конституцией РФ и Федеральным законом «Об охране окружающей среды» предусмотрены меры по обеспечению права граждан на благоприятную окружающую среду. На федеральном уровне должны разрабатываться программы, целью которых будет оздоровление экологической обстановки в стране. Должны прoводиться экологические экспертизы предприятий, деятельность которых способна негативно влиять на окружающую среду. Эти и другие полномочия государственных органов закреплены в Федеральном законе «Об охране окружающей среды»1. Но, к сожалению, на пути их реализации встречаются определенные сложности. В связи с этим особую значимость приобретает контрольная деятельность государственных органов. Законодательство если не полностью, то в достаточной степени регулирует вопросы, связанные с охраной окружающей среды. Проблема состоит в основном в реализации данного законодательства, в действенности его на практике. Недостаточное правовое воспитание, нехватка правосознания современного населения дают о себе знать. В статье 45 Конституции РФ сказано: «Каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом», так почему бы каждому из нас не защитить свое право на благоприятную окружающую среду? Федеральным законом «Об охране окружающей среды» предусмотрены способы влияния граждан на оздоровление экологической обстановки, так статьей 11 данного закона определены права и обязанности граждан в отношении охраны окружающей среды2. Пользуемся ли мы ими? К сожалению, большинство граждан даже не догадываются об их существовании. Соблюдаем ли мы обязанности в области охраны окружающей среды? Нет, нам порой трудно дойти до урны, чтобы 1 Федеральный закон от 10.01.2002 N 7-ФЗ (ред. от 28.12.2013) «Об охране окружающей среды» 2 Федеральный закон от 10.01.2002 N 7-ФЗ (ред. от 28.12.2013) «Об охране окружающей среды» 26 выбросить в нее бумажку, нам трудно убрать за собой мусор после проведенного пикника на природе. Вроде бы это мелочи, но последствия глобальны. От одной нашей бумажки не произойдет экологической катастрофы, но давайте вспомним, что на Земле живет 6 миллиардов людей, а это столько же и бумажек… Как говорится, если хочешь изменить мир нужно начинать с себя. Кроме того, нужно активно реагировать на любое нарушение этого права другими лицами. Нам уже давно пора начать действовать. Ведь мы прямо или косвенно загрязняем не только свою среду обитания. Нельзя забывать о том, что мы не единственный вид на планете Земля. Деятельность человека наносит огромный вред всей живой природе, и это приводит к очень печальным последствиям. По свежим данным Всемирного фонда дикой природы, из-за загрязнения окружающей среды, вырубки лесов, браконьерства и прочих факторов численность диких животных на Земле сократилась за 40 лет на 52%. Подсчет популяции 3038 видов животных показал, что некоторых представителей дикой природы через некоторое время мы сможем вживую увидеть только в зоопарках. Они не могут за себя постоять. Человек сильнее, и поэтому должен быть мудрее. Если мы не заботимся о сохранении своего вида и своими же действиями разрушаем свое место обитания, то может быть нам стоит подумать о них? Они ни в чем не виноваты, так почему же они должны умирать из-за нашего бездействия? Таким образом, каждый должен осознать, что если он сам не будет решать свои проблемы, за него никто не решит. Конечно, государство обязано обеспечивать соблюдение конституционных прав, но, к сожалению, в настоящее время это не всегда возможно, именно поэтому наша судьба только в наших руках. И только тогда, когда мы начнем ответственно относиться к окружающей среде, экологическая обстановка вокруг нас начнет улучшаться. 27 Калягин В.И., студент ПФ ФГБОУВО «РГУП» Ответственность за управление транспортным средством в состоянии алкогольного опьянения По данным ГИБДД количество дорожно-транспортных происшествий, совершенных по вине лиц, находящихся в состоянии алкогольного опьянения, в России неуклонно растет, начиная с 2010 года1. Всего, по данным ГИБДД, в 2014 году в ДТП с пьяными водителями погибли 3420 человек, прирост смертности составил 1106 человек2. Заместитель начальника главы МВД России по обеспечению безопасности дорожного движения Владимир Кузин сообщил, что: «...с 2011 отмечается ежегодный рост этих показателей (числа погибших в ДТП). На 3,4%, затем на 4,8% в 2012 году, на 5,7% в 2013 году. По итогам 2014 года рост количества таких ДТП составил — 21,6%»3. Аналогичным образом, по его словам, в геометрической прогрессии растет число жертв, погибших в «пьяных» ДТП. В 2014 году, показатели погибших в ДТП, выросли на 47,8%4. Опьянение – это особое состояние нервной системы, которое наступает вследствие приема алкоголя, наркотиков и других пагубно влияющих на нее средств. Соответственно, дорожная картина в глазах подобных водителей совершенно меняется. В свою очередь, алкогольное опьянение – это разновидность состояния опьянения, которое вызывается психоактивным действием этанола. В пояснительной записке к проекту Федерального закона «О внесении изменений в кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях и уголовный кодекс Российской Федерации» указывается, что алкогольное 1 2 3 4 опьянение за рулем является Риановости.[Электронный ресурс]. – URL:http://ria.ru/incidents/20150325/1054414336.html Там же. Там же. Там же. 28 Режим одним доступа: из серьезнейших WorldWideWeb. правонарушений, влекущее за собой тяжкие последствия1. Действующее законодательство Российской Федерации предусматривает применение мер административной ответственности к лицу, управляющему транспортным средством, находясь в состоянии опьянения, или передавшему управление транспортным средством лицу, находящемуся в состоянии опьянения. Кроме того, при нарушении правил дорожного движения лицом, находящимся в состоянии алкогольного опьянении, повлекшем по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью человека либо смерть человека или двух и более лиц, следует наступление уголовной ответственности Согласно статье 12.8 КоАП РФ части первой, санкция, применяемая за управление транспортным средством в состоянии опьянения, исчисляется в штрафе размером тридцати тысяч рублей с лишением управления транспортным средством на срок от полутора до двух лет 2. Также отметим, что согласно статье 2.7 ПДД РФ управлять транспортным средством в состоянии опьянения настоящему запрещено3. Кодексу Опираясь на подчеркнем, комментарии что Салищевой обязательным Н.Г. к признаком рассматриваемого правонарушения является наличие состояния опьянения у водителя4. Исходя из этого, можно заметить, что диспозиция статьи 12.8 КоАПа РФ предполагает санкцию лишь за сам факт задержания водителя в нетрезвом состоянии за рулем, без каких-либо последствий. В примечании к статье 12.8 говорится, что употребление веществ, вызывающих какое-либо опьянение, запрещено5. Статья 12.27 КоаП РФ предусматривает административную ответственность в случае установления факта наличия лица в состоянии алкогольного опьянения6. Допустимые в РФ промилли — не более 0,5. 1 2 3 4 5 6 См.: Пояснительная записка «К проекту федерального закона «Овнесений изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях и Уголовный кодекс Российской Федерации» // СПС «Консультант Плюс» См.: Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 N 195-ФЗ (ред от 08.03.2015) (с изм и доп, вступ в силу 20.03.2015) // СЗ РФ, 07.01.2002, N 1 (ч. 1), ст. 1. См.: Постановление Правительства РФ от 23.10.1993 N 1090 (ред от 19.12.2014) «О правилах дорожного движения» (с изм и допвступ в силу с 01.01.2015) // «Российские вести», N 227, 23.11.1993 URL: http://www.kodap.ru/kommentarii/razdel-2/glava-12/st-12-8-koap-rf См.: Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 N 195-ФЗ (ред от 08.03.2015) (с изм и доп, вступ в силу 20.03.2015) // СЗ РФ, 07.01.2002, N 1 (ч. 1), ст. 1. Там же. 29 Обращаясь к зарубежному опыту привлечения к административной ответственности, можно отметить следующие тенденции. Французское право разделяет максимальное содержание алкоголя в крови для водителей автобусов и других транспортных средств (легковых автомобилей). Так, для французов это норма – 0,05%, для водителей автобусов – 0,02%. Согласно французскому законодательству, превышение данного порога грозит штрафом в размере 135 евро (5,5 тысяч рублей)1. Водительское удостоверение аннулируется на срок до трех лет2. С 1 июля 2012 года французские водители обязаны возить с собой алкотестеры. С 1 июля 2015 года в Российской Федерации вводится уголовная ответственность за нетрезвую езду, даже если она не привела к ДТП с пострадавшими. административной Если в течении ответственности года, за водитель, управление привлеченный к автотранспортом в состоянии алкогольного опьянения, совершит аналогичный проступок, данное деяния будет квалифицировано как уголовное преступление. Как видно, произошла определенная криминализация административно-правовых норм в этой сфере. В случае рецидива, будет установлено наказание в виде штрафа в размере от 200 до 300 тысяч рублей или в размере дохода проштрафившегося за период от одного до двух лет3. Альтернативное наказание – обязательные работы на срок до 480 часов, либо принудительные работы на срок до двух лет, либо лишение свободы на тот же период4. Если же произойдет ДТП по вине пьяного водителя, то санкция статьи Особенной части Уголовного кодекса будет предусматривать лишение свободы на срок от 2 до 7 лет, но если при этом погибли два человека и более, то срок составит от 4 до 9 лет5. В проекте федерального закона предполагается в статье 1 2 3 4 5 Зарубежный опыт борьбы с хмельным вождением. [Электронный ресурс]. – Режим доступа: WorldWideWeb. URL: http://www.vsluh.ru/news/auto/263471 Там же. Российская газета. [Электронный ресурс]. – Режим доступа: WorldWideWeb. URL: http://www.rg.ru/2014/12/16/nakazanie-site.html Там же. Там же. 30 264 УК РФ: «...абзац второй части четвертой изложить в следующей редакции: «наказывается лишением свободы на срок от двух до семи лет...»» 1. В примечании указывается, что: « Для целей настоящей статьи и статьи 2641 настоящего Кодекса лицом, находящимся в состоянии опьянения, признается лицо, управляющее транспортным средством, в случае установления факта употребления этим лицом вызывающих алкогольное опьянение веществ, который определяется наличием абсолютного этилового спирта в концентрации, превышающей возможную суммарную погрешность измерений, установленную законодательствомРоссийской Федерации об административных правонарушениях...»2. Как видим, устанавливается достаточно суровое уголовное наказание за данное деяние. Опыт привлечение к уголовной ответственности за управление автотранспортом в состоянии алкогольного опьянения существует во многих странах, таких как США, Франция и др. Наиболее суровое наказание предусмотрено уголовным законом КНР, где с 1 мая 2011 года вождение в нетрезвом виде, даже если не произошло ДТП, расценивается как уголовное преступление. При этом к гражданам Китая, по вине которых произошло «пьяное» ДТП, повлекшее причинение тяжкого вреда здоровья или гибель человека или двух и более лиц, может применяться такой вид уголовного наказания как смертная казнь. Неудивительно, что с введением уголовной ответственности всего за две недели количество «пьяных» ДТП в КНР снизилось на 35%3. Представляется, что криминализация данного деяния перспективна для России, поскольку ужесточение наказания может существенно снизить количество «пьяных» ДТП, что подтверждается зарубежным опытом. Несомненно, до того как данная норма вступит в силу и будет опробована 1 2 3 Федеральный закон «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросу усиления ответственности за совершение правонарушений в сфере безопасности дорожного движения» // СЗ РФ, 05.01.2015, N 1 (часть 1), ст. 81. Там же. Зарубежный опыт борьбы с хмельным вождением. [Электронный ресурс]. – Режим доступа: WorldWideWeb. URL: http://www.vsluh.ru/news/auto/263471 31 практикой применения строить прогнозы достаточно затруднительно. Лысакова Е.С., Попкова А.А., студентки ФГБОУ ВПО «СГЮА», ИП Проблематика соотношения рыночной и кадастровой стоимости земельных участков В настоящее время серьезной проблемой, как для теоретиков, так и для правоприменителей земельного права является соотношение таких понятий как нормативная, кадастровая и рыночная стоимость земельных участков. При этом особое внимание стоит обратить именно на кадастровую стоимость, так как именно исходя из нее рассчитываются основные платежи за землю, в том числе земельный налог. На сегодняшний день в Российской Федерации выделяются следующие виды стоимости земли: 1. Нормативная – показатель, характеризующий стоимость участка определенного качества и местоположения, исходя из потенциального дохода за расчетный срок окупаемости1. 2. результате Кадастровая – это величина расчетная, которая определяется в государственной кадастровой оценки земли с учетом их классификации по целевому назначению2. 3. Рыночная – это величина, которая устанавливается в соответствии с федеральным законом об оценочной деятельности. По своей сути кадастровая стоимость является фактически публичным эквивалентом реальной стоимости участка. В этой связи она должна хотя бы частично совпадать с рыночной стоимостью. Однако в большинстве случаев это не так. Кадастровая стоимость производится в массовом порядке, без учета индивидуальных особенностей земельного участка, представляя собой некую усредненную его стоимость. Неверно рассчитанная кадастровая стоимость 1 2 http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=home#doc/RAPS012/62942/4294967295/0 Земельный Кодекс РФ от 25.10.2001 года №136-ФЗ (в редакции от 21.07.2014 №224 - ФЗ)//ЭКСМО – М. ст..66 32 участка отражается не только на налоговых сборах, но и на иных процедурах, предусмотренных Земельным Кодексом РФ, как-то аренда земельного участка, выкуп земельного участка и т.д. Для установления кадастровой стоимости земельных участков различного целевого назначения проводится государственная кадастровая оценка земель. Государственная кадастровая оценка земель проводится не реже одного раза в 5 лет и не чаще одного раза в 3 года. Результаты государственной кадастровой оценки земель утверждаются органами исполнительной территориальных органов, власти субъектов осуществляющих РФ по ведение представлению государственного кадастра недвижимости. В случае отсутствия кадастровой стоимости земельных участков для целей налогообложения (если результаты государственной кадастровой оценки земель по состоянию на 1 января календарного года не утверждены в установленном порядке до 1 марта этого года) в отношении этих земельных участков авансовые платежи и земельный налог не уплачиваются до их утверждения. Чаще всего кадастровая стоимость земельного участка оказывается намного выше его рыночной стоимости. Это негативно отражается как на налоговом бремени, так и на сделках купли-продажи участка, так как продать его по кадастровой стоимости чаще всего оказывается невозможно. Особенно остро проблема несоответствия кадастровой стоимости участка его рыночной цене встала в 2013 году. С 2013 года была установлена новая кадастровая стоимость участков, которая оказалась еще выше прежней. Этот факт был встречен горячим неодобрением со стороны как частных землевладельцев, так и бизнес-структур. Ведь вместе с ней возросли и суммы начисления земельного налога, а также стоимость аренды земель, находящихся в государственной собственности. Согласно же статьи 66 Земельного Кодекса РФ кадастровая стоимость земельного участка устанавливается равной его рыночной стоимости. 33 Рыночная стоимость, как правило, характерна для вторичного рынка. Связано это с тем, что первичный выкуп земли осуществляется по ее нормативной стоимости в форме выкупа государственных и муниципальных участков в собственность. При этом нормативная стоимость земельного участка не должна превышать 75% от рыночной цены на типичные земельные участки соответствующего целевого назначения. Каждый год она регулируется и приводится в соответствие с законодательством органами исполнительной власти субъектов РФ. Органы местной администрации в свою очередь могут своими решениями по мере развития рыночных отношений повышать и понижать нормативную стоимость земельных участков не более чем на 25%.1 Частыми в практике судов становятся случаи, когда граждане обращаются с требованиями привести рыночную и кадастровую стоимость земельного участка в соответствие. Известны случаи, когда кадастровая стоимость снижалась ниже рыночной стоимости земельного участка. В связи с тем, что оценка кадастровой стоимости участка проводится крайне некорректно, суды завалены исками граждан. Поволжский центр развития располагает данными, согласно которым в 2011-2012 годы в Самарской области специалисты оценили и внесли в кадастр примерно 1457,5 тысяч объектов капитального строительства. Если брать во внимание среднее значение кадастровых стоимостей объектов, которые были оценены, то оно является довольно близким к среднему значению рыночной стоимости. Но если рассматривать каждый случай по отдельности, то можно убедиться в том, что разница между рыночной и кадастровой стоимостью очень велика, иногда она достигает 5 раз2. В этой связи часто единственным способом привести рыночную и кадастровую стоимость участка в соответствие является обращение в суд. Проведение государственной кадастровой оценки земель установлено Правилами 1 2 проведения государственной кадастровой http://nedv.info/index.php?old_article=50 http://bp-g.ru/articles/ocenka-imushhestva-sravnenie-rynochnoj-i-kadastrovoj-stoimosti 34 оценки земель, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 8 апреля 2000 г. N 316 и действующими в части, не противоречащей ЗК РФ. Кадастровая оценка земель основывается на классификации земель по целевому назначению и виду функционального использования: 1) государственная кадастровая оценка земель городских и сельских поселений, садоводческих, огороднических и дачных объединений осуществляется на основании статистического анализа рыночных цен и иной информации об объектах недвижимости, а также иных методов массовой оценки недвижимости; 2) государственная кадастровая оценка сельскохозяйственных угодий вне черты городских и сельских поселений и земель лесного фонда осуществляется на основе капитализации расчетного рентного дохода; 3) государственная кадастровая оценка иных категорий земель вне черты городских и сельских поселений осуществляется на основе капитализации расчетного рентного дохода или исходя из затрат, необходимых для воспроизводства и (или) сохранения и поддержания ценности их природного потенциала. С 2007 года и по сегодняшний день прокуратура, арбитражный и областной суды «завалены» претензиями о несоответствии кадастровой стоимости ценовой информации рынка недвижимости. Печальная ситуация с завышением кадастровой стоимости характерна не только для Саратовской области, но и для других субъектов федерации. Так достижением в оспаривании кадастровой стоимости явилось первое в РФ положительное решение по делу ЗАО «Балаковское предприятие Гидроэлектромонтаж». 35 Малинина А. Л., студентка ФГБОУ ВПО «МарГУ» Проблемы правового закрепления понятия «экстремистская деятельность» В юридической литературе не сложилось единого подхода к пониманию термина «экстремизм». Одни ученые отождествляют экстремизм с терроризмом и насилием, другие считают экстремизм противоправной деятельностью, причиняющей или могущей причинить существенный вред основам конституционного строя или конституционным основам межличностных отношений. Между тем, необходимость создания единого подхода к определению понятия «экстремизм» очевидна. Выработка наиболее полного и в то же время емкого определения, которое распространялось бы на различные смысловые аспектыэтого сложного и многогранного явления, не является сугубо теоретической задачей.Существующее в законодательстве определение экстремизма неоднократно подвергалось критике за расплывчатость и направленность на защиту интересов представителей власти, а не общество. В общеупотребительном смысле экстремизм (от лат. extremus) – это «приверженность к крайним взглядам и мерам»1. Такое определение не позволяет определить качественные черты данного явления. Например, не совсем ясно, что понимать под взглядами, а что – под мерами и какие из них следует считать «крайними». Попытку адаптировать это определение к правовым нуждам предпринял В.В. Бирюков, указавший, что под «взглядами» в этом определении с определенным приближением можно понимать «идеологию, идейные убеждения, не всегда связанные с какими-либо практическими, тем более противоправными действиями…». «Меры», по его 1 Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка: 80 000 слов и фразеологических выражений / РАН, институт русского языка им. В.В. Виноградова. М.: ООО «ИТИ Технологии». - 2008.- С. 909. 36 мнению, предусматривают совершение «каких-либо конкретных действий, в том числе насильственных, направленных на свержение конституционного строя или дестабилизацию ситуации в стране…»1. Доктор Питер Т. Колеман и доктор АндреаБартоли трактуют понятие «экстремизм» как сложное явление, несмотря на то, что его сложность часто бывает трудно увидеть и понять. Проще всего определить его как деятельность (а также убеждения, отношение к чему-то или к кому-то, чувства, действия, стратегии) личности, далёкую от общепринятых2. А. Ф. Истомин и Д. А. Лопаткин относят к экстремизму «деятельность общественных объединений, иных организаций, должностных лиц и граждан, основанную на приверженности крайним взглядам и сопровождающаяся публичными насильственными и (или) противоправными действиями, которые направлены на умаление и отрицание конституционных принципов, прав и свобод человека, общества и государства»3. Такой подход довольно полно отражает сущность экстремизма, однако, и в нем есть недостатки. Остается непонятным словосочетание «публичное насильственное и (или) противоправное деяние». Нагромождение терминов не позволяет дать правильную оценку тому или иному действию. Несколько иной взгляд на определение экстремизма дает А. Г. Хлебушкин. Ученый видит в экстремизме «способ радикального отрицания общественных норм, основанных на приверженности крайним взглядам и действиям»4. В этом случае предложенное понятие с одной стороны охватывает широкий круг правоотношений, с другой, происходит сужение, умаление прав и свобод граждан и общественных объединений, что 1 Бирюков В.В. Еще раз об экстремизме / В.В. Бирюков // Адвокат. -2006. - № 12. – C. 15-20. Coleman Peter T., Bartoli Andrea. Addressing Extremism. The International Center for Cooperation and Conflict Resolution (ICCCR), Teachers College, Columbia Un. // The Institute for Conflict Analysis and Resolution (ICAR), George Mason Un., 2003. 3 Истомин А.Ф., Лопаткин Д.А. К вопросу об экстремизме / А.Ф. Истомин., Д.А.Лопаткин // Современное право.- 2005. - № 7. - С. 23. 4 Хлебушкин А.Г. Экстремизм: уголовно-правовой и уголовно-политический анализ: Монография. Саратов.2007.- С. 34. 2 37 недопустимо и противоречит принципам международного права и Конституции РФ. Отсюда можно сделать вывод, что в работах ученых-правоведов экстремизм предстает многоликим социальным явлением, которое проявляется в различных формах, возникает в условиях социально-экономической нестабильности в обществе, национальных, политических, расовых и религиозных конфликтах. Имеется и легальная дефиниция экстремизма, выработанная на национальном и на международном уровнях. На международном уровне действует Шанхайская конвенция «О борьбе с терроризмом, сепаратизмом и экстремизмом» от 15 июня 2001 г., которая ратифицирована Российской Федерацией. В ней под экстремизмом понимается какое-либо деяние, направленное на насильственный захват власти или насильственное удержание конституционного строя власти, на насильственное изменение государства, насильственное посягательство на общественную безопасность, в том числе организация в вышеуказанных целях незаконных вооруженных формирований и участие в них1. Определение «экстремизм» рассматривается в российском законодательстве в двух нормативных правовых актах – в Федеральном законе «О противодействии экстремистской деятельности» от 25 июля 2002 г. № 114ФЗ2 и в Уголовном кодексе РФ (ст.ст. 280, 282.1, 282.2). Федеральный закон деятельности закрепляет № 114 своей интерпретацией экстремистской перечень однородно-обособленных наказуемых деяний, которые характеризуют экстремизм, но не раскрывает его сущностной природы, а равно не определяет и его основополагающие признаки. Отсутствие единого подхода к определению понятия "экстремизм" в 1 О борьбе с терроризмом, сепаратизмом и экстремизмом: Шанхайская конвенция (заключена 15.06. 2001). Гарант − информационно-правовой портал. URL: http://www.referent.ru/1/10927 (дата обращения: 10.03.2015). 2 Федеральный закон от 25.07.2002 г. № 114-ФЗ (ред. от 21.07.2014 г. N 236-ФЗ) «О противодействии экстремистской деятельности» (принят Гос.Думой РФ 27 июня 2002 г.). Гарант − информационно-правовой портал. URL: http://base.garant.ru/12127578 (дата обращения: 12.03.2015). 38 отечественной юриспруденции можно объяснить тем, что на современной территории России действует 85 субъектов, каждый из которых обладает собственными традициями, специфическими чертами устройства и исторически сложившимся менталитетом, каждого субъекта и региона характерен "свой" регионального следовательно, для экстремизм с его специфическими проявлениями. В апреле 2013 г. генеральный прокурор РФ Ю.Чайка сделал в Совете Федерации ежегодный доклад о состоянии законности и правопорядка в России. Согласно данным доклада, за последние десять лет в стране произошел значительный рост числа экстремистских преступлений (в 2004 году - 130, в 2013 году - 896). Количество выявленных преступлений экстремистской направленности увеличилось почти во всех федеральных округах.Начиная с 2012 года на первый план стали выходить преступления экстремистского характера, связанные с использованием сети Интернет. В 2013 году по таким фактам возбуждено 375 (в 2012 году 231) уголовных дел. Причем наиболее распространены факты размещения экстремистских материалов в социальных сетях1. Можно привести такой пример. В июне 2014 г. в Волжске (Республика Марий Эл) за распространение экстремистских материалов оштрафован местный житель, разместивший "ВКонтакте" фильм "Чудеса Корана". Таким образом, следует согласиться с теми исследователями, которые указывают на обязательность четко сформулированного понятия «экстремизм» в его правовом смысле. Однако, как показывает практика, одного лишь правового закрепления данного понятия недостаточно. Необходимо добиться однозначного толкования деяний экстремистского характера, выделить их признаки, что вместе с мерами предупредительного характера, активизацией противодействия и единой политикой государства в вопросе борьбы с экстремизмом поможет предупредить подобные проявления. 1 Чайка Ю. Я. Статистика преступлений экстремистской направленности. Доклад в Совете Федерации.// Информационно-аналитический центр «СОВА».- 2013. 39 Новоторов М.П., студент ПФ ФГБОУВО «РГУП» Правовой статус беженцев За последний год в Российской Федерации резко увеличилось число беженцев. В основном они были из Восточной Европы. Естественно, был предпринят комплекс мер для их расселения по стране и благополучного проживания здесь. В силу ч. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации в российскую правовую систему в качестве составной части были включены общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры, которые имеют приоритет перед национальным законодательством, если Российская Федерация присоединилась к ним.1 К таковым документам можно отнести Конвенцию ООН 1951 года "О статусе беженцев" и Протокол к ней 1967 года, касающийся статуса беженцев. Российское законодательство регулирует вопросы правового положения беженцев в постановлениях правительства Российской Федерации, а также в Федеральном законе «О беженцах» от 19 февраля 1993 г. Определение беженца в настоящем федеральном законе принято в соответствии с подходом принятым в международных документах. Беженец это лицо, которое не является гражданином Российской Федерации и которое в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений находится вне страны своей гражданской принадлежности и не может пользоваться защитой этой страны или не желает пользоваться такой защитой вследствие таких опасений; или, не имея определенного гражданства и находясь вне страны 1 Конституция Российской Федерации // СЗ РФ - 04.08.2014 - № 31 – ст.15. 40 своего прежнего обычного местожительства в результате подобных событий, не может или не желает вернуться в нее вследствие таких опасений.1 Список лиц, которые могут быть признаны Российской Федерацией, как беженцы, установлен в Федеральном законе «О беженцах»: иностранные граждане, прибывшие или желающие прибыть на территорию Российской Федерации; лица без гражданства, прибывшие или желающие прибыть на территорию Российской Федерации; иностранные граждане и (или) лица без гражданства, пребывающие на территории Российской Федерации на законном основании; Помимо этого настоящий Федеральный закон устанавливает перечень лиц, которые не могут быть признаны беженцами, а также случаи, при которых лицо может утратить статус беженца или лишится этого статуса. В данном федеральном законе также указывается и процедура признания беженцем: 1) обращение с ходатайством о признании беженцем; 2) предварительное рассмотрение ходатайства; 3) принятие решения о выдаче свидетельства о рассмотрении ходатайства по существу либо об отказе в рассмотрении ходатайства по существу; 4) выдача свидетельства либо уведомления об отказе в рассмотрении ходатайства по существу; 5) рассмотрение ходатайства по существу; 6) принятие решения о признании беженцем либо об отказе в признании беженцем; 7) выдача удостоверения беженца либо уведомления об отказе в признании беженцем. 1 Федеральный Закон «О беженцах» // СЗ РФ, 22.12.2014. №51 - ст. 1 п. 1. 41 Права беженцев закрепляются в ч.1 ст. 8 Федерального закона «о беженцах». Перечень устанавливает определенные права, которые имеют беженцы. Эти права должны неуклонно соблюдаться. Также некоторые права беженцев, неуказанные в настоящем федеральном законе закрепляются Конвенцией ООН 1951 года "О статусе беженцев", вступившей в силу в Российской Федерацией в 1993, согласно Постановлению Верховного Совета РФ от 13 ноября 1992 года N 3876-1. К данным правам относятся: авторские и промышленные права, право ассоциаций, право на обращение в суд и другие. 1 Обязанности в Федеральном законе «О беженцах» утверждены в ч.2 ст. 8. К наиболее важным обязанностям относится: соблюдение беженцами конституции Российской Федерации, настоящий Федеральный закон и иные нормативно-правовые акты, своевременно прибыть в центр временного размещения или иное место пребывания, а также соблюдать установленный порядок проживания и выполнять установленные требования санитарногигиенических норм проживания в центре временного размещения. 2 Также, гарантии прав лица признанного беженцем устанавливаются в ст. 10 указанного закона: Лицо, ходатайствующее о признании беженцем или признанное беженцем либо утратившее статус беженца или лишенное статуса беженца, не может быть возвращено против его воли на территорию государства своей гражданской принадлежности (своего прежнего обычного местожительства) при сохранении в данном государстве обстоятельств, предусмотренных законом. Данные обстоятельства содержатся в определении понятия беженец и конкретизированы в признаках беженца, выделенных во втором параграфе. Решения и действия (бездействие) федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления и 1 должностных лиц, связанные с Конвенция «О статусе беженцев» // Гражданин и право. - 2002 г. - № 6. Турыгина Н.В. Беженцы, апатриды, иммигранты: новый взгляд // StudiaSlavicaetBalcanicaPetropolitana - № 2 – 2014 – с. 213. 2 42 исполнением Федерального закона «О беженцах», могут быть обжалованы в вышестоящий по подчиненности орган либо в суд.1 Кроме того, в Федеральном законе установлена ответственность беженцев за нарушение законодательства Российской Федерации. Она заключается в применении к ним санкций за совершение определенных деяний. В силу национального режима они несут те же виды юридической ответственности, что и российские граждане: гражданско-правовую, материальную, уголовную и другие виды ответственности. Лишение статуса беженца, согласно Федеральному закону возможно в нескольких случаях: за совершение преступления на территории Российской Федерации или за заведомо ложные сведения и/или фальшивые документы, послужившие основанием для признания этого лица беженцем. Содержание правового статуса беженца в Российской Федерации - это установленные Российской международно-правовыми Федерации совокупность актами прав, и законодательством обязанностей, гарантий предоставляемых данной категории лиц, а также юридическая ответственность на них возлагаемая. Мирошниченко К.С., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Изменения в законодательстве в связи с принятием Кодекса административного судопроизводства РФ На современном этапе развития человечества законодательство претерпевает довольно значительные изменения. Как нам всем известно, довольно большое количество изменений было в последнее время внесено в Гражданский кодекс РФ. Отдельная речь идет и о Кодексе Российской 1 Федеральный Закон «О беженцах» // СЗ РФ, 22.12.2014. №51 - ст. 10. 43 Федерации об административных правонарушениях, изменения в который вносятся по несколько раз каждый месяц. Но чуть больше месяца назад был принят совершенно новый кодекс, который внес изменения во многие нормативные правовые акты. Принятие Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации (далее – КАС РФ) является актуальной проблемой, так как он был принят совсем недавно. В общем, необходимость принятия такого кодекса назрела уже давно. Президент РФ в своей пояснительной записке к проекту кодекса отмечал, что в Конституции РФ предусмотрено административное судопроизводство1, но в правовом поле оно отсутствует. Данный кодекс входит в рамки реформы административного судопроизводства, и путь его был тернист и долог. Рассмотрение КАС РФ откладывали несколько раз. Также 3 раза меняли дату его введения в действие. Но 8 марта 2015 года Президент РФ В.В.Путин подписал Федеральный закон №21-ФЗ «Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации».2 Он вступит в силу с 15 сентября 2015 года. Примечательно, что автором проекта КАС РФ стал сам Президент РФ В.В.Путин. Проект КАС РФ был внесен им в Государственную Думу на рассмотрение еще весной 2013 года. Дума проголосовала за проект в первом чтении 22 мая 2013 года, а третье чтение состоялось уже 20 февраля 2015 года. КАС РФ необходим в целях реализации положений статей 46, 118 и 126 Конституции РФ, а также положений Федеральных конституционных законов «О судебной системе Российской Федерации» и «О судах общей юрисдикции в Российской Федерации». В целом в КАС РФ содержатся положения об отнесении к нему дел об оспаривании действий государственной и муниципальной власти, о защите избирательных прав граждан РФ, о присуждении компенсаций за нарушение 1 «Конституция Российской Федерации"» (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ). Ч.2 ст. 118. // СЗ РФ от 04.08.2014, №31, ст.4398 2 Федеральный закон Российской Федерации от 8 марта 2015 г. N 21-ФЗ «Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации» // Российская газета, №49, 11.03.2015 44 прав граждан и организаций на судопроизводство в разумный срок, о прекращении деятельности некоммерческих организаций, политических партий и средств массовой информации, а также дела по кадастровой стоимости недвижимости. Также к ведению данного кодекса относятся дела о помещении иностранного гражданина, подлежащего депортации или реадмиссии, в специальное учреждение, о госпитализации в психиатрический или противотуберкулезный стационар в недобровольном порядке, о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок по делам, рассматриваемым судами общей юрисдикции.1 Как уже было ранее сказано, КАС РФ внес значительные изменения во многие сферы законодательного регулирования и охраны общественной жизни. Федеральный закон Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 23-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с введением в действие Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации»2 прописывает все изменения во всех нормативных правовых актах, которые произошли в связи с принятием КАС РФ. Описывать все изменения займет много времени, поэтому рассмотрим самые важные из них. 1. В отношении некоторых административных дел предлагается ввести следующие общие сроки: до 3 месяцев для рассмотрения в Верховном Суде РФ и до 2 месяцев – в судах общей юрисдикции. По сложным делам председатель суда может продлить сроки, но не более, чем на 1 месяц (ст. 141 Проекта КАС РФ). Указанные сроки предлагается исчислять со дня поступления административного искового заявления в суд. Для отдельных категорий дел предлагается установить иные сроки, например, по делам о взыскании обязательных платежей и санкций срок может составить 3 месяца вне зависимости от того, в каком суде рассматривается дело (ст.289 Проекта); 1 http://www.consultant.ru/law/doc/adm_sud/ Федеральный закон Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 23-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с введением в действие Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации» // «Российская газета», № 52, 13.03.2015 2 45 2. Административные дела об оспаривании решений, действий (бездействия) органов, организаций, лиц, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, по общему правилу предлагается рассматривать судом в течение 1 месяца, а ВС РФ - в течение 2-х месяцев (ч. 1 ст. 226 Проекта). В настоящее время заявления об оспаривании решений, действий (бездействия) органов государственной власти, местного самоуправления, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих рассматриваются ВС РФ не более 2-х месяцев, а остальными судами – не более 10 дней (ч. 1 ст. 257 ГПК РФ); 3. Для разрешения вопроса о принятии административного искового заявления срок по общему правилу может составить три дня (ч. 1 ст. 127 Проекта). Сейчас действует иной срок - пять дней (ст. 133 ГПК РФ). Планируется, что соответствующие положения ГПК РФ утратят силу в связи с принятием Проекта. На производство по делам об административных правонарушениях положения Проекта не распространяются (ч. 5 ст. 1 Проекта). Изменения коснулись не только порядка рассмотрения административных дел, но также и ГК, ГПК и нескольких ФЗ. Так, например, в соответствии с Федеральным законом от 08.03.2015 № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» планируется разрешить коммерческим организациям выдавать аналог банковской гарантии (заменить ее независимой); изменить порядок расчета процентов за пользование чужими денежными средствами. Предлагается кредиторам одного лица самим определять порядок осуществления их требований. Касаемо ГПК РФ, предлагается внести в него нормы о рассмотрении дел в упрощенном порядке, цена иска по которым не превышает 500 тыс. руб. (за исключением дел, рассматриваемых в порядке приказного производства), а также бесспорные требования на сумму более 500 тыс. руб. Также предлагается установить формат электронной подписи в соответствии с Проектом Федерального закона N 672981-6 «О внесении изменений в Федеральный закон "Об электронной подписи». Планируется 46 запретить курение кальяна на нетабачной смеси в общественных местах (Проект ФЗ № 720716-6 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»). Данный список изменений не является исчерпывающим, но, по моему мнению, они являются самыми важными для граждан. В целом Кодекс административного судопроизводства РФ закрепляет ряд отличий такого судопроизводства от гражданского. Учитывая значимость и сложность рассматриваемых в соответствии с КАС РФ дел, нельзя не оценить положительные стороны принятия Кодекса, имеющего такую узкую направленность. И наконец-то проблема законодательного урегулирования административного судопроизводства, стоящая перед властью еще с 2013 года, была решена. И решена довольно успешно. Поплавская Е. В., Шарухина Ю.С., студентки УФ ФГБОУВО «РГУП» Проблема административной ответственности за нарушение режима санитарно-защитных зон Действующее российское законодательство достаточно разрозненно и неоднозначно подходит к вопросам установления и регулирования правового режима зон с особыми условиями использования территорий. Категория "зоны с особыми условиями использования территории" раскрывается в Градостроительном кодексе РФ посредством перечисления возможных ее видов (перечень которых остается открытым). Так, в соответствии со ст. 1 Градостроительного кодекса РФ зоны с особыми условиями использования территорий – это охранные, санитарно-защитные зоны, зоны объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов РФ, водоохранные зоны, зоны затопления, подтопления, зоны 47 санитарной охраны источников питьевого и хозяйственно-бытового водоснабжения, зоны охраняемых объектов, иные зоны, устанавливаемые в соответствии с законодательством РФ1. В данной работе нами была рассмотрена проблема отсутствия административной ответственности за нарушение правового режима санитарно-защитных зон. Вначале необходимо разобраться с понятием санитарно-защитных зон (далее СЗЗ), федеральное законодательство не содержит определения ССЗ, как правило, под ними понимают специальную территорию с особым режимом использования, которая устанавливается вокруг объектов и производств, являющихся источниками воздействия на среду обитания и здоровье человека. Ранее Постановлением главы города Челябинска от 26 августа 2002 года N 1184-п «О санитарно-защитных зонах в городе Челябинске» под санитарнозащитной зоной (СЗЗ) понимали территорию, отделяющую предприятия, их отдельные здания и сооружения с технологическими процессами, являющимися источниками воздействия на среду обитания и здоровье человека, от жилой застройки2. Правовое регулирование санитарно-защитных зон осуществляется: Градостроительным кодексом РФ; Федеральным законом от 30.03.1999 N 52ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" (ст. 12); Земельным кодексом РФ; Федеральным законом от 04.05.1999 N 96-ФЗ "Об охране атмосферного воздуха"; Постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 25.09.2007 N 74 "О введении в действие новой редакции санитарно-эпидемиологических правил и нормативов СанПиН 2.2.1./2.1.1.1200-03 "Санитарно-защитные зоны и санитарная классификация предприятий, сооружений и иных объектов"; Постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 29.05.2007 N 30 "Об утверждении Санитарных правил СП 2.6.1.2216-07 "Санитарно-защитные зоны и зоны 1 URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_173884/ http://www.garant.ru/hotlaw/chelyabinsk/78230/ 2 48 наблюдения радиационных объектов. Условия эксплуатации и обоснование границ", а также законодательством субъектов РФ. Санитарно-защитная зона устанавливается в целях обеспечения безопасности населения и в соответствии с Федеральным законом от 30.03.1999 N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" вокруг объектов и производств, являющихся источниками воздействия на среду обитания и здоровье человека1. По своему функциональному назначению санитарно-защитная зона является защитным барьером, обеспечивающим уровень безопасности населения при эксплуатации объекта в штатном режиме. Территория СЗЗ предназначена для: обеспечения снижения уровня воздействия до требуемых гигиенических нормативов по всем факторам воздействия за ее пределами; создания санитарно-защитного и эстетического барьера между территорией предприятия (группы предприятий) и территорией жилой застройки; организации дополнительных озелененных площадей, обеспечивающих экранирование, ассимиляцию, фильтрацию загрязнителей атмосферного воздуха и повышение комфортности микроклимата. В санитарно-защитной зоне не допускается размещать: жилую застройку, включая отдельные жилые дома, ландшафтно-рекреационные зоны, зоны отдыха, территории курортов, санаториев и домов отдыха, территории садоводческих товариществ и коттеджной застройки, коллективных или индивидуальных дачных и садово-огородных участков, а также другие территории с нормируемыми показателями качества среды обитания; спортивные сооружения, детские площадки, образовательные и детские учреждения, лечебно-профилактические и оздоровительные учреждения общего пользования.В санитарно-защитной зоне и на территории объектов других отраслей промышленности не допускается размещать объекты по производству лекарственных веществ, лекарственных средств и (или) лекарственных форм, склады сырья и полупродуктов для фармацевтических предприятий; объекты пищевых отраслей промышленности, оптовые склады 1 URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_172734/ 49 продовольственного сырья и пищевых продуктов, комплексы водопроводных сооружений для подготовки и хранения питьевой воды, которые могут повлиять на качество продукции1. Статьями 6.3 и 6.4, а также главой 8 КоАП РФ устанавливается ответственность за правонарушения в области охраны окружающей среды и природопользования. Не смотря на достаточно обширный перечень нарушений в данной области законодательство и ответственности не предусматривает за них, административное самостоятельных составов административных правонарушений за несоблюдение требований правового режима санитарно-защитных зон. Анализ законодательства, касающегося СЗЗ, позволяет говорить о наличии материальных норм и отсутствии процессуальных норм. То есть обязательные для исполнения требования существуют, а ответственность за их нарушение отсутствует. Например, Постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 25.09.2007 N 74 введена в действие новая редакция санитарно-эпидемиологических правил и нормативов СанПиН 2.2.1./2.1.1.1200-03 "Санитарно-защитные зоны и санитарная классификация предприятий, сооружений и иных объектов", которые устанавливают: - требования к размеру санитарно-защитных зон; - методы и порядок их установления для отдельных промышленных объектов и производств и/или их комплексов; - ограничения на использование территории санитарно-защитной зоны; - требования к санитарным разрывам опасных коммуникаций (автомобильных, железнодорожных, авиационных, трубопроводных и т.п.). В связи с вышесказанным считаем необходимым разработать единый механизм правового регулирования СЗЗ, а также предлагаем ввести в главу 8 КоАП РФ «Административные правонарушения в области охраны окружающей среды и природопользования» специальную норму – 8.21 «Ответственность за нарушение требований к санитарно-защитным зонам». 1 http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_163543/?frame=1#p195 50 Несоблюдение требований к размеру санитарно-защитных зон, оснований для пересмотра этих размеров, порядка их установления для отдельных промышленных объектов и производств и/или их комплексов, ограничений на использование территории санитарно-защитной зоны, требований к их организации и благоустройству и иных требований предъявляемых – влечет наложение административного штрафа на должностных лиц – от двадцати тысяч до сорока тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, – от сорока тысяч до шестидесяти тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток; на юридических лиц – от двухсот тысяч до шестисот тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток. Рябченко А. А., студентка ЧОУ ВО «НПА» Законодательство в сфере регулирования лоббистской деятельности Закон о лоббистской деятельности в Российской Федерации в настоящее время отсутствует. Несмотря на многократные попытки подготовки законопроекта о лоббизме, до сих пор руководство страны игнорировало эту проблему. Сегодня Президент РФ считает, что настало последовательного введения в практику института лоббизма: Национального плана противодействия время согласно п.2 коррупции на 2014-2015 годы (утвержден Указом Президента РФ от 11.04.2014 N 2261) Правительству РФ поручено до 1 марта 2015 г. внести предложения о создании нормативноправовой основы деятельности граждан и организаций по продвижению социальной группы или индивида в государственных или муниципальных 1 Собрание законодательства Российской Федерации.2014. № 15.Ст. 1729. 51 органах в целях принятия наиболее благоприятного для данной социальной группы или данного индивида решения (лоббизма), включая подготовку предложений о нормативном закреплении за соответствующим федеральным органом исполнительной власти функции разработки и реализации мер по последовательному введению в практику института лоббизма и о соответствующем кадровом усилении этого направления работы. Поясню, что это уже седьмая попытка узаконить лоббизм в России. Впервые инициатива разработки возникла в начале 1990-х годов в Верховном Совете РФ. В это время формировались многочисленные группы и объединения, которые были заинтересованы в открытом, законном способе проведения своих интересов в органах государственной власти.1Затем в 1996 г. законопроект разрабатывался под руководством депутата Государственной Думы первого созыва, заместителя председателя Комитета по делам общественных объединений и религиозных организаций В. Лепехина для содействия реализации конституционного права граждан РФ на участие индивидуально или через различные организации в управлении делами государства; легализация и правовое регулирование взаимодействия юридических лиц и их представителей и т.д.2 Следующим шагом легализации лоббизма стало внесение депутатами Государственной думы третьего созыва В. Зоркальцевым, Г. Махачевым и А. Чуевым в декабре 2000 г. проекта федерального закона «О правовых основах лоббистской деятельности в федеральных органах государственной власти»3. Судьба этого проекта, как и предыдущего, сложилась неудачно, да и последующие попытки в 2003 и 2013 гг. были сняты с рассмотрения. К настоящему моменту ситуация не изменилась. В экспертном сообществе скептически оценивают очередную попытку узаконить лоббизм, 1 Перегудов С.П., Лапина Н.Ю., Семененко И.С. Группы интересов и российское государство. М., 1999. С. 249. Проект федерального закона «О регулировании лоббистской деятельности в федеральных органах государственной власти» // СПС «КонсультантПлюс». 3 Паспорт проекта федерального закона № 97801795-2 «О правовых основах лоббистской деятельности в федеральных органах государственной власти» (ред., внесенная в ГД ФС РФ депутатами Зоркальцевым В. И., Махачевым Г. Н., Чуевым А. В.) // СПС «КонсультантПлюс». 2 52 поскольку принятие такого нормативного акта предполагает передачу федеральной исполнительной властью парламенту и регионам части своих полномочий и ресурсов. Вряд ли федеральные органы исполнительной власти решатся на эту меру. Закон не сможет эффективно работать в нынешних условиях, когда высшие чиновники неподконтрольны гражданам. Лоббизм сегодня – это, прежде всего пережиток прошлого и чаще он ассоциируется с коррупцией. К тому же, если данный механизм закрепить на законодательном уровне, то это довольно прибыльный бизнес, за который еще придется платить налог. Несомненно, это мощный рычаг воздействия на вышестоящие органы. Ни для кого не секрет, что чем больше власть, тем чаще в решении определенных вопросов будут использоваться теневые или криминальные методы лоббизма. «Сейчас вводить институт профессиональных лоббистов, заниматься регулированием пока преждевременно. Простое создание такого института и регламентация работы этих людей, во-первых, отвлекает ресурсы государства на администрирование, во-вторых, не устраняет негативные проявления лоббизма», - считает директор Департамента государственного регулирования в экономике Минэкономразвития России А. Херсонцев1. В современных реалиях концепция регулирования лоббизма выглядит следующим образом: 1. Следует совершенствовать антикоррупционное законодательство путем регламентации возможных действий представителей власти в области представительства интересов, в том числе введением строгой тотальной прозрачной публичной отчетности (например, отчеты членов парламента РФ на официальных сайтах отсутствуют). 2. После этого начать полноценную работу по подготовке специального закона, который будет регулировать лоббистскую деятельность. 1 Штыкина А. РСПП боится уголовной ответственности http://rbcdaily.ru/economy/562949991903942 (дата доступа – 10.04.2015). 53 за лоббизм.16.07.2014 // 3. Следует совершенствовать институт экспертизы законопроектов представителями заинтересованных групп. 4. Следует развивать институт консультаций власти и общества при выработке публично-властных решений. Стоит учесть, что лоббизм неизбежен в любом обществе при любой государственной модели, но важно видеть грань, после которой продвижение интересов становится коррупционным преступлением и явлением, крайне опасным для государства. На мой взгляд, принятие специального закона о лоббистской деятельности сегодня маловероятно: ни Правительство РФ, ни законодательная власть РФ не делают решительных шагов в этой области, укрепление демократических институтов происходит в обход правовой регламентации лоббизма. Семикова А.Е., студентка НФ НИУ «ВШЭ» Использование ИТ-аутсорсинга в судебном администрировании Для осуществления эффективного правосудия необходима развитая система судебного администрирования. Судебное администрирование, как правило, рассматривается деятельности судов1. в качестве Законодатель организационного включает в обеспечения содержание понятия организационное обеспечение судов «мероприятия кадрового, финансового, материально-технического, информационного и иного характера, направленные на создание условий для полного и независимого осуществления правосудия»2. 1 См.: Ермошин Г. Т. Организационное обеспечение деятельности суда (судебное администрирование) в контексте реализации принципа самостоятельности судебной власти // Российская юстиция. 2005. № 3. С. 2–9; Михеева И.В. К вопросу о судебном администрировании (сравнительно-правовой аспект) // Администратор суда. № 4. 2008. С. 5–8. 2 Федеральный закон от 8 января 1998 г. № 7-ФЗ «О Судебном департаменте при Верховном Суде Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. – 1998. – 12 января (№2). Ст. 223. 54 Одним из важнейших направлений обеспечительного характера является развитие информационной инфраструктуры судов. В настоящее время перед российскими судами стоят задачи по созданию единого информационного пространства судов, совершенствованию механизмов межведомственного взаимодействия, модернизации программно-аппаратной среды, развитию документооборота1. электронного Определенные результаты по совершенствованию ИТ-оснащения судов уже достигнуты. Это создание Государственной автоматизированной системы (ГАС) «Правосудие»2, утверждение Концепции федеральной целевой программы «Развитие судебной системы России на 2013 - 2020 годы»3. Однако в сложившихся условиях реформирования судебной системы РФ выполнение задач по совершенствованию информационных технологий в деятельности судов усложняется. Основная нагрузка по развитию информационного обеспечения судов легла на Судебный Департамент. В связи с упразднением Высшего Арбитражного Суда РФ путем его слияния с Верховным Судом РФ в полномочия Судебного Департамента теперь входит материально-техническое обеспечение не только судов общей юрисдикции, но и арбитражных судов. Сегодня первостепенной задачей выступает разработка механизмов интеграции информационных систем арбитражных судов в сформированную структуру ИТ-обеспечения судов общей юрисдикции4. Судебная система нуждается в создании новых механизмов, способных модернизировать информационно-технологическую инфраструктуру судов. В качестве одного из таких механизмов можно рассмотреть ИТ-аутсорсинг. Термин «аутсорсинг» (от англ. «outsourcing») является сокращением выражения «outsideresourceusing» (использование внешнего ресурса). 1 URL: http://www.consultant.ru/law/interview/gusev2/ URL: http://www.sudrf.ru/ 3 Концепция федеральной целевой программы «Развитие судебной системы России на 2013 - 2020 годы» (утверждена распоряжением Правительства РФ от 20 сентября 2012 г. №1735-р) // Собрание законодательства РФ. – 2012. – 1 октября (№40). Ст.5474. 4 URL: http://www.consultant.ru/law/interview/gusev2/ 2 55 Сущность аутсорсинга заключается в том, что государственный орган передает на исполнение специализированным структурам определенный управленческий процесс. Такими специализированными структурами могут быть как частные организации, так и бюджетные учреждения (предприятия). Важно отметить, что на аутсорсинг передаются исключительно вспомогательные и обеспечивающие процессы1. К их числу относятся и информационные технологии наряду с управлением имуществом, закрепленным за органами исполнительной власти; обеспечением органов и их некоторых транспортом государственных и т.д.2 служащих Аутсорсинг служебным позволяет автомобильным оптимизировать работу государственного органа за счет концентрации последним своих внутренних ресурсов на основных направлениях деятельности. Одним из первых случаев применения ИТ-аутсорсинга в судах является семилетний контракт на предоставление услуг ИТ-аутсорсинга, заключенный между компанией ComputerSciencesCorporation (CSC) и Верховным Судом округа Сан-Диего (США) 13 декабря 1999 г.3 Российская практика также содержит примеры использования ИТаутсорсинга в деятельности арбитражных судов. видеоконференцсвязи4, создание Так, разработка системы Удостоверяющего центра электронной подписи Арбитражных судов РФ5 представляют собой варианты привлечения сторонних организаций на принципах ИТ-аутсорсинга. Важно отметить, что применение аутсорсинга в судах имеет ряд особенностей. Суд – государственный орган, тем самым приоритетным критерием для него при решении вопроса об аутсорсинге является не 1 См.: Соловьева О.А. Аутсорсинг административно-управленческихпроцесов / Вестник Челябинского государственного университет. 2013. № 3 (294). Управление. Вып. 8. С. 51. 2 См.: Йордан Э. Аутсорсинг: конкуренция в глобальной гонке за производительностью. М.: КНОРУС. 2006. С.34-35. Цит. по: Соловьева О.А. Аутсорсинг административно-управленческихпроцесов / Вестник Челябинского государственного университет. 2013. № 3 (294). Управление. Вып. 8. С. 51. 3 URL:http://www.ncsc.org/~/media/Files/PDF/Education%20and%20Careers/CEDP%20Papers/2000/Information%20 Technology%20Outsourcing.ashx 4 URL:http://www.it.ru/press_center/news/1769/ 5 URL:http://www.ibs.ru/media/news/ibs-provela-akkreditatsiyu-udostoveryayushchego-tsentra-elektronnoy-podpisiarbitrazhnykh-sudov-rf/ 56 возможность снижения затрат на выполнение передаваемого процесса, а перспективы улучшения качества результата. Кроме того, суды имеют статус особых государственных структур, деятельность которых тесно связана с реализацией и защитой прав государственных и частных лиц. Это требует особую тщательность в выборе механизма реализации ИТ-аутсорсинга (масштабную работу по анализу обоснованности использования аутсорсинга; детальное изучение сложившейся ситуации в информационной инфраструктуре суда; отбор ИТ-процессов, которые впоследствии могли бы быть переданы на аутсорсинг и т.п.). В РФ внедрение ИТ-аутсорсинга в деятельность судов не получило широкого распространения. законодательным исследования Возможно, регулированием преимуществ и это связано аутсорсинга, рисков с недостаточным небольшой использования степенью технологий ИТ- аутсорсинга. Между тем зарубежный опыт показывает, что наиболее целесообразно применять ИТ-аутсорсинг в вышестоящих судах. Они имеют больший штат сотрудников, высококвалифицированных специалистов, больший уровень финансирования по сравнению с нижестоящими судами. Следовательно, имеют возможность заключить контракт с более крупной (а, значит, более проверенной и хорошо зарекомендовавшей себя) аутсорсинговой компанией. Кроме того, исходя из значительного объема человеческих и финансовых ресурсов, вышестоящие суды способны более тщательно организовать процессы подготовки, реализации и мониторинга осуществления аутсорсинга. Для нижестоящих судов оптимальным может стать объединение с аналогичными судами для заключения договора аутсорсинга. В целом, на современном этапе информационные технологии могут стать одним из приоритетных направлений совершенствования судебного администрирования. Именно информационные технологии позволяют ускорить осуществление определенных обеспечительных процедур, оптимизировать судебную нагрузку, повысить эффективность деятельности судов. Механизмом, 57 способным усовершенствовать судебное администрирование, может стать ИТаутсорсинг. Чуркина В.С., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Проблемы реализации права граждан на обращение в государственные органы, органы местного самоуправления и организации, осуществляющие публично значимые функции Каждый гражданин имеет право на обращение в государственные органы и органы местного самоуправления. Данное право необходимо рассматривать не только как гарантию реализации прав и свобод граждан, но и как своего рода средство общественного контроля деятельности органов государственной и муниципальной власти. Правоотношения, складывающиеся в сфере обращений граждан, регулируются нормативно-правовыми актами, в число которых входят и акты внутригосударственного и международного значения. Статья 33 Конституции РФ гласит: «граждане Российской Федерации имеют право обращаться лично, а также направлять индивидуальные и коллективные обращения в государственные органы и органы местного самоуправления»1. Право на обращение упоминается в ряде международных договоров Российской Федерации. В качестве примера можно привести договоры о дружбе и сотрудничестве (например, Договор о дружбе, сотрудничестве и 1 Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993, с учетом поправок от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ)//Собрание законодательства РФ.- 2014.-№31.-Ст.4398. 58 взаимной безопасности между Российской Федерацией и Азербайджанской Республикой, заключенный в Москве 3 июля 1997 г.). Право на обращения конституционными законами, регулируется такими, также например, федеральными как Федеральный конституционный закон от 21.07.1994 № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации», Федеральный конституционный закон от 26.02.1997 № 1_ФКЗ «Об Уполномоченном по правам человека в Российской Федерации». Конкретизирует положение статьи 33 Конституции РФ Федеральный закон № 59-ФЗ от 02.05.2006 г. «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации». Федеральный закон от 17 января 1992 г. N 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации» регламентирует порядок обращения граждан в органы Прокуратуры РФ. Приказами отдельных министерств и ведомств утверждаются инструкции по работе с обращениями граждан (например, Приказ МИД РФ от 26 июля 2004 г. N 10986 «Об утверждении Инструкции о работе с обращениями граждан и иностранных приеме дел посетителей Российской в Представительстве Федерации на территории Министерства Российской Федерации»). Субъекты Российской Федерации, путём принятия законов и иных нормативных актов, так же могут устанавливать положения, которые направлены на защиту права граждан на обращение. В Нижегородской области таковым является Закон Нижегородской области от 07.09.2007 № 124-З «О дополнительных гарантия права граждан на обращение в Нижегородской области». Реализуя своё право, граждане очень часто сталкиваются с различными затруднениями. Так, на официальных сайтах администраций муниципальных образований существует несоблюдение требований к содержанию этих самых 59 сайтов1. В частности, это касается отсутствия на сайтах статистических данных, либо же размещение устаревших обзоров обращений граждан. Например, на сайте Администрации городского округа г. Шахунья полностью отсутствуют статистические данные, а в разделе «Обращения» указываются лишь формы обращений и возможность задать электронный вопрос. Нормативно-правовые акты, которыми регулируется данный раздел, на сайте отсутствуют. Очень неудобно построен раздел, посвящённый обращениям граждан на сайте администрации г. Саров - статистические данные по обращениям граждан находятся в отчёте главы администрации, а в разделе «Вопросы главе администрации» не делается никакой отсылки на данный отчёт, так же отсутствуют нормативно-правовые акты. На сайте администрации Богородского муниципального района вообще не предусмотрен раздел «Обращения граждан». Сайт администрации Сергачского районы содержит ссылку с названием «Написать письмо», но она по каким-то причинам не работает. Недоумение граждан вызывает и нежелание некоторых полицейских реагировать на жалобы об административных правонарушениях. Так, житель областного центра Р. неоднократно обращался к участковому уполномоченному и в районный отдел полиции с жалобами на громкую музыку в одном из кафе в поселке Сортировочный. Заместитель главы администрации Канавинского района, реагируя на коллективную жалобу жителей, также обращался в отдел полиции с предложением о принятии мер к нарушителям тишины и покоя граждан. Но ни одного выхода сотрудника полиции на место в то время, когда можно было бы зафиксировать факт превышения допустимого шума, не было осуществлено. В результате заявитель получил лишь 1 Федеральный закон «Об обеспечении доступа к информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления» от 09.02.2009 N 8-ФЗ (ред. от 28.12.2013, с изм. от 01.12.2014)//Собрание законодательства РФ.- 2009.- N 7.- Ст. 776. 60 постановление об отказе в возбуждении уголовного дела в отношении владельца кафе1. В 2013 году в органы прокуратуры Нижегородской области поступило 65880 обращений, а в 2014 году - свыше 61500 обращений, по которым выявлено более 10500 нарушений закона. Например, Семеновской городской прокуратурой в Нижегородский районный суд направлено исковое заявление в интересах ветерана Великой Отечественной войны Ш. о признании бездействия Министерства социальной политики Нижегородской области незаконным и обеспечении ветерана единовременной денежной выплатой на строительство или приобретение жилого помещения. Таким образом, несмотря на всестороннее урегулирование деятельности государственных и муниципальных органов власти в сфере обращений граждан, количество обращений и нарушений закона остаётся значительным. В июле 2013 г. законодатель распространил действие Федерального закона № 59-ФЗ на организации, которые осуществляют публично значимые функции при поступлении к ним обращений граждан и юридических лиц. Проблема заключается в том, что законодатель, во-первых, не определил, что именно он понимает под понятием «публично значимые функции», а вовторых, не дал четкого критерия отнесения организаций к числу подпадающих под действие Федерального закона N 59-ФЗ, вследствие чего порождаются новые проблемы. Так, исходя из судебной практики, при обращении граждан в данные организации, последние либо не предоставляют ответа на обращение вообще, либо же предоставляют ответ, но нарушают установленный 30дневный срок. Например, 23.11.2013 г. ФИО5, направил обращение в ОАО о принятии мер по ранее направленным заявкам, в которых содержались требования по поднятию температуры в отопительных радиаторах квартиры N и устранению временного высокого уровня канализации в санузле. Ответ на 1 Доклад о деятельности Уполномоченного по правам человека в Нижегородской области в 2013 году [Электронный ресурс] //Справочно-правовая система «Консультант Плюс». – Режим доступа: локальный. – Дата обновления 06.04.2015. 61 обращение гражданина ФИО5, в нарушение требований ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 02 мая 2006 года N 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации» был направлен только 15.01.2014 года, то есть с нарушением 30-дневного срока1. Для разрешения данных проблем, необходимо обеспечить должный контроль над соблюдением установленных сроков рассмотрения обращений, восстановлением нарушенных прав заявителей, а также повысить уровень знаний в области обращений граждан в государственные и муниципальные органы власти, а также в организации, осуществляющие публично значимые функции. Помимо этого законодателю требуется дать четкое определение понятия «организация, осуществляющая публично значимые функции» и установить критерий отнесения организаций к таковым. Решение данных проблем позволит устранить некоторые недостатки, которые препятствуют гражданам в реализации их права на обращение. 1 Постановление Нижегородского областного суда от 21.11.2014 по делу N 7п-698/2014 [Электронный ресурс] // Справочно-правовая система «Консультант Плюс». – Режим доступа: локальный. – Дата обновления 02.04.2015. 62 СЕКЦИЯ 2. АКТУАЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ ИЗБИРАТЕЛЬНОГО ПРАВА Бикеев Н.О., студент ПФ ФГБОУВО «РГУП» Правовая природа избирательных споров в России Проблема избирательных споров является хотя и сравнительно новой для Российской Федерации, но чрезвычайно актуальной. Обусловлено это, прежде всего, тем, что именно в избирательных спорах объективируются многочисленные разногласия по поводу осуществления электоральных прав российских граждан, а их разрешение выступает в качестве одного из основных средств защиты конституционного права граждан избирать и быть избранными в органы государственной власти и местного самоуправления. Одним из наиболее типичных определений, встречающихся в работах, затрагивающих конфликтную проблематику избирательного процесса, является понимание избирательных споров, согласно которому они представляют собой различного рода разногласия, возникающие в связи с нарушениями избирательных прав и права граждан на участие в референдуме при проведении избирательных кампаний по выборам органов государственной власти и местного самоуправления, а также при проведении референдумов, которые разрешаются в административном или в судебном порядке1.В отечественной юридической теории широко распространено мнение о том, что спор – это такое состояние субъективного права, которое наступает в результате его (права) нарушения2. 1 См.: Избирательное право и избирательный процесс в Российской Федерации / Отв. ред. А.В. Иванченко. М., 1999. С. 408 - 409. 2 См.: Пошивайлова А.В. Избирательные споры: юридическая природа и порядок разрешения в судах. СПб,2009. С.33. 63 Избирательные споры можно определить как правовые конфликты, возникшие между субъектами избирательных правоотношений в связи с нарушением избирательных прав заявителя, подлежащие разрешению в административном, либо судебном порядке. Рассматривая избирательные споры с позиций юридической науки, необходимо отметить, что они имеют конфликтологическую сущность. Как и любой спор, избирательный спор по своей сути является конфликтом между двумя спорящими сторонами. При этом избирательный спор – это не просто конфликт, возникший и протекающий в период избирательной кампании, но это, прежде всего юридический конфликт. По мнению Л.Г. Берлявского избирательное законодательство России направлено скорее на разрешение правовых электоральных конфликтов, нежели на их предотвращение. Тогда как высокий процент избирательных споров ставит под сомнение вопрос легитимности власти, поскольку имеет в своей основе реальные либо мнимые нарушения конституционных прав граждан1. Особенность юридического конфликта, в том числе и избирательного спора, заключается в том, что он связан с исполнением (реализацией) либо нарушением тех или иных норм права и соответственно возникновением, изменением или прекращением правовых отношений между физическими или юридическими лицами, а также иными субъектами права. Из сказанного можно сделать вывод, что избирательные споры по своей юридической природе являются избирательными правоотношениями, под которыми принято понимать возникающую на основе норм избирательного права юридическую связь между субъектами, выражающуюся в форме их субъективных прав и обязанностей2. В юридической литературе можно обнаружить утверждение, согласно которому избирательные споры – это конституционные правоотношения, 1 Берлявский Л.Г. Избирательное право как институт конституционного права Соединенных Штатов Америки // Российская юстиция. 2012. N 4. С. 24. 2 См.: Катков Д.Б., Корчиго Е.В. Избирательное право: Учеб. пособие / Под ред. Ю.А. Веденеева. М., 2003. С. 31. 64 аккумулирующие разногласия между участниками избирательного процесса, возникающие при назначении, подготовке, проведении, установлении результатов выборов, а также в период между выборами в органы государственной власти и органы местного самоуправления, связанные с толкованием норм избирательного права в ходе их реализации и разрешаемые в административном и судебном порядке1. Обобщая вышеизложенное можно с полной уверенностью сказать, что правовая природа избирательных споров является одной из актуальных проблем современной юридической науки, а их порядок разрешения – актуальной проблемой деятельности государственной власти. представляется возможным Избирательные уполномоченных Обобщающее споры понятие сформулировать – это органов избирательных следующим конституционные споров образом. избирательные правоотношения охранительного характера, с помощью которых путем обжалования в установленном законодательством Российской Федерации административном (инстанционном) и судебном порядке разрешаются конфликтные ситуации, возникающие в связи с предполагаемым или реальным нарушением избирательных прав граждан. Опасность избирательных споров объясняется тем, что при наличии ряда негативных факторов и дезорганизующих действий отдельных участников электорального процесса они могут превратиться в неинституционализированные противостояния, способные приводить к самым непредсказуемым и нежелательным последствиям для политической системы. Так, в ряде стран постсоветского пространства "цветные революции" стали результатом противоречий, обострившихся в ходе избирательного процесса. При этом электоральные конфликты зачастую становятся причиной информационно-пропагандистского, финансового, политического и военного 1 Казанцев А.О. Избирательные споры в Российской Федерации (конституционно-правовое исследование): Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Челябинск, 2005. С. 14. 65 вмешательства во внутренние дела государства с полной или частичной ликвидацией его национального суверенитета1. Наиболее важной причиной возникновения избирательного спора все же является противостояние участников избирательного процесса по поводу получения властного ресурса по итогам выборов. Именно оно приводит к желанию использовать метод развязывания юридических войн в целях получения некоего преимущества. Под юридическими войнами подразумевается политическая технология, направленная на подачу жалоб вне зависимости от их обоснованности (так называемые поточные жалобы). Возникшие споры в таком случае инициируются против конкурентов и являются целью, а не средством устранения нарушения, восстановления избирательных прав и т.д.2 Необходимым инструментом для разрешения избирательных споров и снижения числа конфликтных ситуаций в избирательном процессе в настоящее время признаются институты гражданского общества. Однако деятельность правозащитных общественных институтов можно использовать лишь как дополнительный механизм при разрешении споров, прежде всего, государственными органами. К настоящему моменту сложилась обширная судебная практика, связанная с реализацией права на обжалование, прежде всего, пассивного избирательного права гражданами и избирательными объединениями. Одной из последних инноваций в данной области может быть принятие Кодекса административного судопроизводства РФ, вступающего в силу с сентября 2015 года. Под его действие попадают те избирательные споры, которые связаны с оспариванием решений избирательных комиссий и комиссий референдума. 1 Международное наблюдение за выборами и референдумами: Сборник документов и материалов. М.: Центральная избирательная комиссия РФ, 2011. С. 9. 2 Цит. по: Голубкова Н.И. Избирательные споры: причины возникновения и роль институтов гражданского общества в их урегулировании и предотвращении (на основе анализа российской и зарубежной практики) // Государственная власть и местное самоуправление. 2013. N 6. С. 18. 66 Сальников К.А., студент ЧОУ ВО «НПА» Электронное голосование как элемент IT демократии и будущего избирательного процесса В 21 веке IT технологии все больше распространяются в мире, они проникают во все сферы жизни общества начиная от записи ребенка на очередь в детский сад и заканчивая управлением автомобилем, что же касается таких технологий как «электронное правительство» и «электронная демократия», то они постепенно становятся неотъемлемым атрибутом гибкого, эффективного и развитого государства. Предтечей электронного голосования является электронная демократия. Сам термин «электронная демократия» не раскрывается на уровне законодательства и подзаконных актов зарубежных стран, в том числе стран Европейского союза, других межгосударственных объединений. А.А. Башкарев демократическую понимает политическую электронную демократию систему, которой в как любую компьютеры и компьютерные сети используются для выполнения важнейших функций демократического процесса, таких как распространение информации и коммуникации, объединение интересов граждан и принятие решений (путём совещания и голосования)1. Электронная демократия развивалась весьма стадийно. Например, в США она прошла путь от телевизионной демократии через информирование посредством кабельного телевидения о важнейших направлениях государственной жизни до кибернетической демократии на современном этапе. 1 Башкарев А.А. Электронная демократия как форма политической коммуникации // Известия Российского государственного педагогического университета им. А.И. Герцена. – 2008. – № 69. – С. 25. 67 По мнению В. Марьенкова демократии, а именно: существует ряд форм электронной электронное голосование; создание официальных сайтов политических партий; проекты по выяснению общественного мнения в сети Интернет по основополагающим законам и политическим событиям страны; право законодательной инициативы, право на референдум; создание электронных органов; создание электронных партий (Австралия, Швеция, Новая Зеландия); использование сети Интернет как площадки для ведения информационно-разъяснительной деятельности; создание информационной и коммуникационной базы для формирования «электронных» политических и общественных лидеров; извещение с помощью сети Интернет о важнейших политических событиях1. При этом, на наш взгляд, высшей формой электронной демократии является электронная прямая демократия, которая представляет собой прямое вовлечение граждан в ходе избирательного процесса. «В настоящее время, – пишет Ю.В. Митяева, – под электронным голосованием в основном понимается процесс подсчета голосов электронными средствами (автоматические ящики для голосования, которые сканируют бюллетени и т.п.), так и сам процесс подачи голоса посредством различных новых телекоммуникационных средств. Электронное голосование – это фактически дистанционное голосование, позволяющее не привязывать волеизъявление граждан к фактическому месту нахождения»2. Способы голосования с использованием сети Интернет анализировались Н. Керстингом. К ним учёный относит: 1.Интернет-голосованиенаизбирательномучастке.Интернет используетсядляпередачиданныхсизбирательногоучасткавместную,региональну юилицентральнуюизбирательнуюкомиссию. Этот видголосованияпредполагаетиспользованиеобщедоступного 1 Марьенков В. Общие вопросы формирования системы электронной демократии за рубежом // http://www.rcoit.ru/technologies/detail.php?ID=16300 2 Митяева Ю.В. Опыт проведения интернет – голосования в России и за рубежом // http://www.rcoit.ru/technologies/detail.php?ID=17065 68 компьютераималочемотличаетсяотсистемысэлектроннымимашинамидляголосов ания.Соединениеизбирательногоучасткасвышестоящейизбирательнойкомиссией осуществляетсяглавнымобразом через Интернет. Внешние манипуляции, например, посредством внедрения компьютерных вирусов или хакерских атак, в принципе еще возможны, но предотвратить их достаточно легко. 2. Киоск (кабина) для голосования. Избиратели могут воспользоваться специальными компьютерами, установленными в общественных местах типа библиотек, школ избирательный необходим или торговых процесс специальный не центров. Поскольку может контролироваться инструментарий электронной в этом случае органами власти, аутентификации, например, цифровая подпись, смарт-карта, отпечатки пальцев и т.п. 3. Интернет-голосование. Голосование через Интернет из дома или с рабочего места влечет за собой повышенные технические риски. Для идентификации и аутентификации голосующего требуются специальное программное обеспечение или другие инструменты типа смарт-карт. Однако общественный контекст не может контролироваться должным образом, что способно привести к возникновению проблем нарушения тайны волеизъявления1. Что касается основных плюсов такого формата избирательного процесса, то тут можно выделить следующее: 1) уменьшение затрат на проведение выборов; 2) повышенная явка избирателей, расширение политического участия населения; 3) повышение информированности избирателей; 4) ускорение подсчета и пересчета голосов. Минусами данного формата является следующее: 1) потенциальное увеличение возможностей для фальсификации голосов; 2) нарушение устоявшихся ритуалов голосования; 3) снижение конфиденциальности выборов; 4) из-за необработанности метода возможны технические трудности и как следствие падение доверия граждан к избирательному процессу. 1 Керстинг Н. Электронное голосование и демократия в Европе / Н. Керстинг, пер. с англ. М. Н. Грачева // Политическая наука. – 2007. – №. 4. – С. 123–144. 69 Но, несмотря на очевидные риски, передовые страны Европы активно двигаются по направлению внедрения IT технологий в избирательный процесс. Так страны ЕС можно разделить на три группы: 1) те, кто придерживается старых методов «карандаша и бумаги»(Финляндия); 2) те, кто использует традиционные методы, но планирует внедрить элементы электронного голосования (Франция); 3) те, кто внедряет электронное голосование как полноценную систему (Германия, Великобритания, Эстония, Швейцария). В России же работа осуществляется в рамках программы «Информационное общество 2011-2018» и пока находится на начальном этапе. Итак, электронное голосование несет в себе много новых возможностей, также оно в перспективе может решить проблему апатии и абсентеизма избирателей, но не менее существенными на сегодняшний день выглядят и риски подобной формы проведения голосования, в том числе массированные хакерские атаки, дистанционная фальсификация голосов и т.д. Несмотря на то, чтоисторияэлектронныхвыборовещекороткаиихпривлекательностьнеустойчива ,я уверен, что в перспективеонимогут сделатьизбирателейболеевлиятельными.Даже сейчас граждане могут получить с помощью Интернетабольшуюилучшуюполитическуюинформациюиявляютсячастьюинфо рмационнойэлиты.Внедрениепорталовдляинтерактивногоголосованиясинформ ациейо партийныхпрограммахит.д.исдискуссионнымифорумами,атакженовыестратеги иголосованияпопроблемам(референдумы, ваучеры)должнысделатьизбирательныйпроцессболеерациональными поспособствовать укреплениюдемократии. 70 Тарасов А.Е., курсант ФКОУ ВПО СЮИ ФСИН России Избирательные права осужденных лиц Согласно Конституции Российской Федерации носителем суверенитета и единственным источником власти в Российской Федерации является ее многонациональный народ. Народ Российской Федерации осуществляет свою власть непосредственно, а также через органы государственной власти и органы местного самоуправления. Основным выражением власти народа являются референдум и свободные выборы, которые показывают, что Российская Федерация является демократическим государством и соблюдает все международные стандарты. Право граждан на участие в управлении делами государства, в тoм числе на занятие выборной публичной должности, и право избирать и быть избранными посредством свободных выборов в органы государственной власти и органы местного самоуправления, на основе всеобщего и равного избирательного права, гарантированные статьями 3и 32 Конституции Российской Федерации. Они не будучи абсолютными, могут быть подвергнуты определенным ограничениям при соблюдении указанных в ней критериев. Согласно Конституции Российской Федерации осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц1. Право быть избранным в органы государственной власти и органы местного самоуправления, которое по смыслу статей 3 и 32 Конституции РФ, не сводится к участию гражданина в выборах, связано с правом занимать публичную должность и тем самым осуществлять политическую власть, в том 1 Постановление Конституционного Суда РФ от 10.10.2013 № 20-П «По делу о проверке конституционности подпункта «а» пункта 3.2 статьи 4 Федерального закона «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации» [Электронный ресурс] // СПС «Консультант плюс» (дата обращения 03.04.2015). 71 числе принимать нормативные правовые и правоприменительные акты, обязательные для других лиц. В отношении пассивного избирательного права могут применяться более строгие, чем в отношении активного избирательного права ограничения, ведущие к исключению определенных лиц из числа граждан, имеющих право претендовать на занятие выборной публичной должности.1 Непосредственно в Конституции Российской Федерации установлено, что не имеют права избирать и быть избранными граждане, признанные судом недееспособными, а также содержащиеся в местах лишения свободы по приговору суда (статья 32, часть 3). Например, согласно закону Российской Федерации «О выборах Президента Российской Федерации» от 10 января 2003 года и закону «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания РФ» от 18 мая 2005 года, граждане страны, осужденные за совершение тяжкого и (или) особо тяжкого преступления и имеющие на день голосования неснятую, и непогашенную судимость за преступление не имеют права участвовать в выборах на занимаемую должность. Данное ограничение избирательных прав не распространяется на лиц, которые задержаны по подозрению в совершении преступления в порядке, установленном уголовно-процессуальным законодательством, на подозреваемых и обвиняемых, в отношении которых избрана мера пресечения заключение под стражу и содержащихся в условиях изоляции от общества в следственных изоляторах. Однако это правило не распространяется на лиц, осужденных судом к лишению свободы и по различным обстоятельствам, предусмотренным Уголовно-исполнительным 1 Кодексом Российской Конституция Российской Федерации: принята всенародным голосованием 12 дек. 1993 г.(с учетом поправок, внесенных Законами РоссийскойФедерации о поправках к КонституцииРоссийскойФедерации от 30.12.2008 № 6-ФКЗ и от 30.12.2008 № 7-ФКЗ) [Электронный ресурс] // СПС «Консультант плюс» (дата обращения 03.04.2015). 72 Федерации и Уголовно-процессуальным Кодексом Российской Федерации, содержащихся в следственных изоляторах. Голосование в следственных изоляторах проводится по открепительным удостоверениям. Для получения такого удостоверения необходимо, чтобы заключенный записал паспортные данные лица, согласившегося получить за него открепительное удостоверение. Далее необходимо подготовить несколько документов для получения данного удостоверения: 1) заявление в избирательную комиссию 2) доверенность на того, кто будет получать открепительное удостоверение. Так что, если заключенный находится в следственных изоляторах и еще не осужден, то он имеет право участвовать в голосовании. Если же заключенный признан виновным в содеянном им общественно опасном деянии решением суда и отбывает срок заключения в исправительном учреждение, то он лишен этого права на период отбывания срока по приговору. Так же не лишаются избирательного прав лица, освобожденные от наказания в виде лишения свободы в связи с болезнью (ст. 81 УК РФ); беременные женщины и женщины, имеющие малолетних детей в возрасте до 8 лет, к которым применена отсрочка отбывания наказания в виде лишения свободы (ст. 82 УК РФ); лица, осужденные судом к другим видам наказания, не связанным с лишением свободы (например, с изоляцией от общества, а именно к аресту (ст. 54 УК РФ), к содержанию в дисциплинарной воинской части (ст. 55 УК РФ)). Лица, находившиеся в местах лишения свободы были ограничены в правах временно, после погашения своей судимости или по окончанию отбывания срока в исправительном учреждение к ним возвращаются те же самые права какие и были у них до момента отбывания уголовного наказания. Но из данного случая есть исключения, не все лица сразу же после освобождения из мест лишения свободы могут воспользоваться своим избирательным правом, так например, в Федеральном законе от 12 июня 2002 г. № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в 73 референдуме граждан Российской Федерации» сказано, что лица, осуждённые за тяжкие и особо тяжкие преступление пожизненно запрещалось баллотироваться.1 На данный момент этот Федеральный закон смягчили и внесли изменения, на это указывает Федеральный закон от 21 февраля 2014 г. № 19ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» который говорит, что осужденные за тяжкие преступления не могут баллотироваться на выборах в течение 10 лет, а за особо тяжкие – в течение 15 лет со дня снятия или погашения судимости.2 В выводе данной статьи можно отметить, что по законодательству Российской Федерации лица находящиеся непосредственно в исправительных учреждениях и отбывающие свой срок, установленный уголовной ответственностью, лишаются избирательного права, а лица находящиеся в следственных изоляторах еще не лишились данного права так как они не являются подсудимыми, осужденными, а являются обвиняемыми, подозреваемыми. Лица, покинувшие места лишения свободы и отбывшие свой срок наказания возобновляют свои права граждан, в которые входит и избирательное право, но с одной оговоркой, что лица за тяжкие преступления не могут баллотироваться на выборах в течение 10 лет, а лица за особо тяжкие в течение 15 лет после своего освобождения. 1 Федеральный закон от 12 июня 2002 г. № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации» [Электронный ресурс] // СПС «Консультант плюс» (дата обращения 03.04.2015) 2 Федеральный закон от 21 февраля 2014 г. № 19-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» [Электронный ресурс] // СПС «Консультант плюс» (дата обращения 03.04.2015) 74 Уренцев И. А., студент МФЭПМ «ННГАСУ» Влияние методов распределения мандатов при пропорциональном представительстве на итоги выборов Высшим непосредственным выражением власти народа являются референдум и свободные выборы1. На деле же обеспечить проведение выборов в соответствии со всеми законами сложная задача. Зачастую у действующей власти возникает искушение использовать свои полномочия в целях сохранения положения. Однако вопрос о соблюдении всех установленных законом процедур и правил при подготовке и проведении выборов стоит в стороне от темы настоящего доклада. Различные математические методы перевода голосов избирателей в мандаты (места), которые должен получить каждый избирательный список (партия), позволяют получать различные результаты этого перевода. В расчет берётся пропорциональная и смешанная (в той ей части, где голосование происходит за списки) избирательные системы. Проблема в том, что полученное каждой партией количество мандатов (при идеальных расчетах) будет дробным числом, в то время как, совершенно ясно, нельзя отдать лишь часть депутатского места. В идеале должна соблюдаться пропорция (принцип пропорциональности): s/S=v/V. В этой формуле: s (число мест полученных избирательным списком), S (общее количество мест в избираемом органе), v (число голосов полученных списком), V (общее количество голосов). Далеко не всегда результаты проведенных выборов соответствуют этой пропорции. 1 Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ), ст. 3 ч. 3. 75 Несмотря на большое разнообразие методов распределения, все их можно разделить на две большие группы: методы квот и методы делителей. Методы квот признаны наиболее простыми. Используя их, число голосов, полученных каждой партией, делится на некоторое число, называемое квотой. Целая часть от деления рассматривается как число мандатов, которое партия получает в результате первичного распределения. Если в результате будут распределены не все мандаты (а так практически всегда и бывает), то оставшееся число мандатов распределяется согласно определенному правилу. Таким образом, методы квот различаются по двум параметрам: по квоте, на которую делят число голосов (первичное распределение), и по правилу, согласно которому происходит вторичное распределение мандатов. Самая распространенная квота - это квота Хейра, или как её еще называют естественная квота. Квота представляет из себя результат деления общей суммы голосов на количество мест избираемого органа (V/S). Квота, таким образом, выражает среднюю "цену" одного мандата в количестве голосов избирателей. Указанная технология практически не нарушает принцип пропорциональности, в отличие от других квот и правил распределения. Известны и другие квоты (искусственные): Гогенбаха-Бишоффа (V / S + 1), Друпа (V / (S + 1) + 1), Империали (V / S + 2). Их преимуществом является возможность распределить больше мест на первом этапе. Относительно второго этапа (распределение оставшихся мандатов) распространены два правила: наибольшего остатка и наибольшего среднего. Правило наибольшего остатка заключается в том, что оставшиеся мандаты передаются партиям по одному, в порядке убывания остатка от деления числа полученных ими голосов на квоту. Квота Хейра и правила наибольшего остатка лежат в основе самого "популярного" метода: Хейра-Нимейера. В России этот метод используется при выборах депутатов в Государственную Думу. Значительно реже применяется правило наибольшего среднего. Оно заключается в вычислении для каждой партии частного от деления числа 76 полученных ей голосов на результат (округленный до большего целого) деления этих же голосов на квоту. После этого оставшиеся мандаты передаются тем партиям, у которых это частное оказывается наибольшим. Другой подход к определению количества мандатов применяется при использовании методов делителей, которые позволяют провести распределение мест в один этап. Метод делителей заключается в том, что число голосов, полученных каждым списком, делится на ряд возрастающих чисел. Полученные частные располагаются по убывающей. То частное, которое по своему порядковому месту соответствует числу распределяемых мандатов, считается избирательной квотой, а число равных ей или превышающих ее частных, которые имеет список, указывает на число получаемых списком мандатов1. Отличия конкретных методов делителей заключаются в последовательности используемых делителей. Наибольшую известность и практическое применение получили следующие методы (и их делители): 1) МетодД'Ондта (натуральный ряд: 1, 2, 3, 4, 5 и т.д.); 2) Метод СентЛагю (нечетные числа: 1, 3, 5, 7 и т. д.); 3) Модифицированный метод СентЛагю (1,4; 3, 5, 7 и т. д.); 4) Датский метод (начиная с 1 с шагом 3: 1, 4, 7, 10, 13 и т. д.); 5) Метод Империали (ряд чисел, начиная с двойки: 2, 3, 4, 5, 6 и т. д.) Проецирование взятых методов на выборы в Законодательное собрание Красноярского края второго созыва позволит наглядно увидеть влияние этих методов на итоги выборов. Они прошли 4 декабря 2011 года по смешанной избирательной системе: из 52 депутатов 26 депутатов были избраны по партийным спискам по пропорциональной системе и 26 депутатов по одномандатным и двухмандатным округам по мажоритарной системе. Нас интересует распределение 26 депутатских мест, избранных по пропорциональной системе. 1 Иванченко, А. В. Пропорциональная избирательная система в России: история, современное состояние, перспективы / А. В. Иванченко, А. В. Кынев, А. Е. Любарев ; Независимый институт выборов. - М. : Аспект Пресс, 2005. - 332 с. 77 В выборах участвовали 5 партий: "Единая Россия", "КПРФ", "Справедливая Россия", "ЛДПР" и "Правое дело". Голоса распределились следующим образом: 1) за "Единую Россию" 397 510 (36,86%); 2) за "КПРФ" 255 211 (23,66%); 3) за "Справедливую Россию" 193 393 (17,93%); 4) за "ЛДПР" 188 533 (17,48%); 5) за "Правое дело" 18 564 (1,72) Заградительный барьер для избирательных списков по пропорциональной системе был установлен на уровне 7%. Таким образом партия "Правое дело" не прошла барьер и, соответственно, не допускается к распределению мандатов, из-за чего не принимает участия в наших расчетах. Получается следующая таблица: Метод Партии ХейраНимейе ра Единая Россия КПРФ Справедлив ая Россия ЛДПР Метод Метод Модифицирован Д'Ондт Сент- ный метод Сент- а Лагю Лагю Датский метод Импери али 10 10 10 10 6 6 7 7 6 6 5 5 5 5 5 5 4 4 5 4 5 5 10 Метод 11 Метод Хейра-Нимейера представляется наиболее соблюдающим принцип пропорциональности. Несмотря на то, что методД'Ондта и Датский метод показали аналогичные результаты, это не уравнивает их с методом ХейраНимейера. Это лишь частный случай. Метод Сент-Лагю (и модифицированный в том числе) отходит от пропорциональности в сторону партий набравших малое или среднее количество голосов. 78 Метод делителей Империали сильнее остальных нарушает пропорциональность, делая это в сторону партии, набравшей наибольшее количество голосов. В конечном итоге совершенно очевидна возможность влияния на выборы посредством математических технологий. Недопущение осознанного выбора методов, нарушающих пропорциональность, со стороны законодателя одно из обязательных условий законных выборов демократического и правового государства. Мамчур Е.Н., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Введение графы «против всех» на местных выборах В СССР возможность голосовать против всех появилась у избирателей в 1989 году, когда прошли первые альтернативные выборы народных депутатов СССР. Отдельной графы в бюллетене не было, избиратели должны были вычеркнуть все фамилии, если голосовали против всех, или оставить одну, за кого отдавали голос. В октябре 1993 года указами президента РФ Бориса Ельцина о выборах в Государственную Думу и Совет Федерации была введена новая форма бюллетеня. В бюллетень была внесена специальная строка "Против всех кандидатов" ("Против всех списков кандидатов").Указом Президента РФ от 1 октября 1993 г. № 1557 1, утвердившим Положение о выборах депутатов Госдумы в 1993 году. На законодательном уровне строка "против всех" появилась в середине 1994-х годов с принятием Федерального закона от 6 декабря 1994 г. № 56-ФЗ "Об основных гарантиях избирательных 1 Указ Президента РФ от 01.10.1993 N 1557 (ред. от 04.02.1994) "Об утверждении уточненной редакции Положения о выборах депутатов Государственной Думы в 1993 году и внесении изменений и дополнений в Положение о федеральных органах власти на переходный период" // "Собрание актов Президента и Правительства РФ", 11.10.1993, N 41, ст. 3907. 79 прав граждан Российской Федерации".1 Просуществовав неполных 13 лет, форма голосования против всех кандидатов или списков кандидатов была отменена Федеральным законом от 12 июля 2006 г. № 107-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части отмены формы голосования против всех кандидатов (против всех списков кандидатов)".2 Данное предложение об исключении графы "против всех" из избирательных бюллетеней было внесено законодателями Тверской области. Это решение было принято 25 мая 2006 года на областном Законодательном собрании. Инициатива тверских законодателей была поддержана членами Центризбиркома РФ. Федеральный закон от 04.06.2014 N 146-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об обеспечении конституционных прав граждан Российской Федерации избирать и быть избранными в органы местного самоуправления" и Федеральный закон "Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации"3устанавливает что, граждане Российской Федерации голосуют на выборах депутатов представительных органов местного самоуправления и выборных должностных лиц местного самоуправления за кандидата, кандидатов (список кандидатов) или против всех кандидатов (против всех списков кандидатов). Данное изменение вступило в силу с 01 января 2015 года. Законопроект был подготовлен и внесен в Госдуму группой членов Совета Федерации, в том числе спикером палаты Валентиной Матвиенко, первым вице-спикером Александром Торшиным и председателем конституционного комитета Андреем Клишасом. Первоначальный вариант 1 Федеральный закон от 06.12.1994 N 56-ФЗ (ред. от 26.11.1996) "Об основных гарантиях избирательных прав граждан Российской Федерации" // "Собрание законодательства РФ", 12.12.1994, N 33, ст. 3406. 2 Федеральный закон от 12.07.2006 N 107-ФЗ (с изм. от 22.02.2014) "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части отмены формы голосования против всех кандидатов (против всех списков кандидатов)" // "Российская газета", N 153, 15.07.2006. 3 Федеральный закон от 04.06.2014 N 146-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об обеспечении конституционных прав граждан Российской Федерации избирать и быть избранными в органы местногосамоуправления" и Федеральный закон "Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации" // "Российская газета", N 127, 06.06.2014. 80 документа предусматривал возвращение графы "против всех" на всех уровнях выборов, кроме президента РФ. " Федеральный закон соответствует конституции РФ и согласуется с системой федерального законодательства. Внутренняя логика Федерального закона соблюдена, противоречия между его структурными частями и нормами не выявлены, правила юридической техники соблюдены", - отмечается в заключении профильного комитета по конституционному законодательству. По словам Клишаса, законопроект встретил «серьезное сопротивление» ряда парламентских фракций в Госдуме, которые опасались, что введение этой графы снизит привлекательность их программ. В результате авторы законопроекта пошли на компромисс с Госдумой, оставив эту графу только на муниципальных выборах. Таким образом, к единому решению невозможно прийти, так как эта проблема слишком многогранна и доля истины существует в каждом из мнений. Графа «против всех» позволяет понимать реальное отношение граждан к политической жизни общества, потому что если гражданин действительно хочет проявить свой гражданский долг, поступить так, как желает нужным, но ему дают ограниченный перечень кандидатов/списков кандидатов – это ограничивает его волеизъявление, поэтому власть не сможет объективно анализировать ситуацию и видеть насколько правдивы результаты выборов. Это еще более демократизирует избирательную систему. Но политика современной России предполагает довольно разнообразные партии со своими особенностями и некоторые политики считают, что этого перечня более, чем предостаточно. Но также можно рассуждать с такой точки зрения, что если граждан не устраивают данные кандидатуры, то можно просто не ходить на выборы, тем самым не отдавая свой голос, ни за кого, что несправедливо по отношению к людям с высокой гражданской позицией. Одной из ключевых причин отмены данной графы стало то, что было необходимо снизить вероятность возникновения ситуация, когда выборы признаются несостоявшимися. Потому что их основное назначение – 81 заполнение профессиональными кадрами политической верхушки общества, а возможность голосования против всех может замедлить этот процесс, что ведет к дополнительным затратам и мини застою в обществе. Это решение вызвало возмущение представителей оппозиции. Но и наличие данной графы не всегда положительно сказывалось для них. Потому что те голоса, которые избиратели могли отдать за партию – оппозиции, исходя из метода «от противного», скорее всего пойдут в графу «против всех», тем самым голоса будут распыляться. Зато это будет стимулировать оппозицию для проведения более тщательной предвыборной компании и агитации, что развивает плюрализм в политической жизни страны. Остается без ответа и вопрос о том, кто и как будет вести агитацию «против всех». С одной стороны, законопроект расширяет соответствующим образом понятие предвыборной агитации, предлагая считать призывы голосовать «против всех» тоже ее частью. Однако никаких легальных процедур на этот случай закон не предусматривает. Это означает, что вестись она будет или в неправовом поле (то есть зачастую анонимно), или через организацию провокаций или применение технологий, подрывающих доверие к выборам и органам власти как таковым. Возможно, в ряде случаев вести подобную агитацию с целью срыва выборов могут и сами органы власти. Также введение графы «против всех» только на местном уровне является следствием противоречий между Государственной Думой и Советом Федерации. Лидер ЛДПР Владимир Жириновский считает бессмысленной графу "против всех" в избирательных бюллетенях и убежден, что те, кто не поддерживает ни одну кандидатуру, просто не ходит на выборы. "Мы всегда были против (возврата графы "против всех"), потому что нигде в мире я этого не встречал. Человек имеет выбор. Если он против, он вообще не пойдет (на выборы). Кто не ходит — он против всех. Это 30% во всем мире", — заявил Жириновский. Он считает, что возврат такой графы понижает шансы 82 оппозиции. По его мнению, такое решение только лишний раз дезориентирует людей. 1 Поэтому вопрос о значении и необходимости графы «против всех» остается открытым. А восстановление ее на местном уровне – дается на усмотрению субъекту. Здесь Мне все равно, я на выборы не хожу 12% представлены результаты опросанаселения: Зачем возвращают графу "против всех" Чтобы сделать выборный процесс еще Чтобы более "распылить" демократичны голоса, м которые могла 28% бы получить Не понимаю — наличие или отсутствие этой графы все равно ни на что не влияет 23% оппозиция 37% Морозова Е.С., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Взаимодействие молодежных структур: состояние и перспективы (на примере Молодежного парламента при Законодательном собрании Нижегородской области и Молодежной избирательной комиссии Нижегородской области) В настоящее время можно отметить тенденцию все большего участия российской молодежи в политической жизни страны. Молодые люди стараются неравнодушно относиться к событиям, происходящим в стране и мире. Государство непосредственно заинтересовано во взаимодействии власти и 1 http://ria.ru/politics/20140117/989722264.html 83 молодежи, преследуя свои цели: подготовка будущих кадров в сфере государственного управления на федеральном, региональном и местном уровнях, решение проблем в области молодежной политики, обновление и модернизация политической системы страны. «Это люди, которые уже завтра будут принимать законы, вершить правосудие, осуществлять правоприменение, участвовать в общественно-политической деятельности и контролировать работу государственного аппарата».1 Поэтому необходимо создать действенный механизм обеспечения участия молодежи в политических процессах. На сегодняшний день молодежь может оказывать влияние на политику разными способами – это создание различных молодежных организаций и движений, а также участие в голосовании, деятельности политических партий и акциях стихийного волеизъявления своих политических прав и свобод (шествия, митинги). В статье мы обратимся к другой форме участия молодежи в формировании и реализации государственной молодежной политики – молодежному самоуправлению на примере Нижегородской области, где создана система органов молодежного самоуправления. В систему органов молодежного самоуправления Нижегородской области входят: молодежные парламенты (палаты), молодежные избирательные комиссии, молодежные правительства (администрации), действующие при органах государственной власти Нижегородской области и органах местного самоуправления, советы молодых специалистов и иные органы молодежного самоуправления на базе государственных и муниципальных учреждений и организаций Нижегородской области2. Эта система создана с учетом 1 Тепляшин И.В. Участие российской молодежи в управлении делами государства: современное состояние и вопросы развития //Российская юстиция. 2013. N 11. С. 66 - 69. 2 Закон Нижегородской области от 5 февраля 2013 г. N 11-З "О внесении изменений в Закон Нижегородской области "О молодежной политике в Нижегородской области" // "Нижегородские новости", N 23, 8 февраля 2013 г. 84 накопленного опыта развития молодежного парламентаризма в Российской Федерации1 и имеет свои особенности. Так, Молодежный Нижегородской области парламент (далее – при Законодательном Молодежный Собрании парламент) является совещательным и консультативным органом и состоит из представителей молодых граждан, проживающих в Нижегородской области.2 В апреле 2015 года Молодежный парламент III созыва провел свое итоговое заседание и завершил работу3, в ближайшее время будет сформирован новый его состав. Особенность формирования Молодежного парламента состоит в том, что в его состав входят члены молодежных палат, созданных в каждом муниципальном образовании Нижегородской области. При Избирательной комиссии Нижегородской области создана Молодежная избирательная комиссия Нижегородской области (далее – МИК). МИК является постоянно действующим совещательным и консультативным органом при Избирательной комиссии Нижегородской области, создаваемым с целью содействия организации и проведению выборов членов молодежных представительных органов, оказания содействия Избирательной комиссии Нижегородской области в деятельности, направленной на повышение правовой культуры молодых и будущих избирателей, а также привлечения внимания молодежи к вопросам избирательного права и избирательного процесса4. В декабре 2014 года был избран новый состав МИК III созыва, а 15 января 2015 года состоялось ее первое организационное заседание. Интересно, что в отличие от молодежных парламентских структур, МИК и созданные в муниципальных образованиях Нижегородской 1 области молодежные См. об этом: Инструктивное письмо Минобразования Российской Федерации от 24 апреля 2003 г. № 2 «О развитии молодежного парламентаризма в субъектах Российской Федерации» // Бюллетень Минобразования РФ, N 6, 2003 г. 2 Постановление Законодательного Собрания Нижегородской области от 31.01.2013 N 754-V (ред. от 26.06.2014) "О принятии Положения о Молодежном парламенте при Законодательном Собрании Нижегородской области" // Информационный банк "Нижегородская область" 3 http://www.zsno.ru/ru/news/?nid=8520&a=entry.show (дата обращения: 12 апреля 2015 г.) 4 Постановление избиркома Нижегородской области от 13.11.2014 N 084/1255-5 "О Положении о молодежной избирательной комиссии Нижегородской области" // Информационный банк "Нижегородская область" 85 территориальные избирательные комиссии являются автономными – не связаны между собой организационно и функционально. Молодежный парламент и МИК непосредственно взаимодействуют друг с другом в различных формах. Во-первых, Молодежный парламент обладает правом предлагать кандидатуры для формирования МИК. Во-вторых, МИК содействует организации и проведению выборов членов молодежных представительных органов, в том числе и Молодежного парламента1. Втретьих, МИК и Молодежный парламент могут проводить совместные мероприятия. Например, в феврале 2015 года Молодежный парламент и МИК участвовали во встрече с депутатами Земского собрания Краснооктябрьского района и представителями Молодежной палаты этого района в селе Уразовка Краснооктябрьского муниципального района Нижегородской области. В рамках мероприятия обсуждался вопрос о новых принципах формирования районной молодежной палаты2. В апреле 2015 года в Избирательной комиссии Нижегородской области состоялся круглый стол по обсуждению «Петербургских принципов сетевой электоральной этики», на котором также присутствовали члены МИКа и Молодежного парламента3. В то же время, Молодежный парламент и МИК пока разобщены и используют не все возможные формы взаимодействия друг с другом. Так, в ходе формирования нового состава Молодежного парламента МИК фактически не принимал участия, а, значит, не реализовал одну из своих главных задач. В других субъектах Российской Федерации иная ситуация: в феврале 2014 года в Новосибирской области состоялись выборы в Молодежный парламент, подготовку и проведение которых обеспечила Молодежная избирательная комиссия Новосибирской области. Также при содействии МИКов выборы прошли в Молодежный парламент Свердловской области, Молодежную палату 1 Там же (МИКНО) http://nnov.izbirkom.ru/way/1051707/sx/art/1114720/cp/1/br/1051856.html (дата обращения: 12 апреля 2015 г.) 3 http://nnov.izbirkom.ru/way/1051707/sx/art/1118969/cp/1/br/1051856.html(дата обращения: 12 апреля 2015 г.) 2 86 Думы Великого Новгорода и Молодежные палаты (парламенты) Оренбургской области1. Предлагаем расширить взаимодействие молодежных структур Нижегородской области путем применения следующих форм: 1. Активизировать работу по организации и проведению совместных заседаний для обсуждения насущных вопросов и решения совместных проблем и мероприятий иного плана: круглые столы, реализация совместных проектов; 2. Совместная законотворческая деятельность: участие в составах рабочих групп, помощь муниципальным образованиям Нижегородской области в написании положений молодежных палат; 3. Более плодотворно участвовать в деятельности Законодательного собрания Нижегородской области и Избирательной комиссии Нижегородской области: в их заседаниях, выездных мероприятиях, составе рабочих групп по разработке проектов нормативных актов и мониторингу правоприменения законов Нижегородской области; 4. Развитие сотрудничества молодежных структур Нижегородской области с молодежными структурами других регионов и стран; 5. Создание совместного интернет – ресурса (например, «Молодежь Нижнего») на котором может быть представлена необходимая информация обо всех молодежных структурах, функционирующих в Нижегородской области. Ресурс может стать площадкой для публикации новостей в сфере молодежной политики, виртуальной доской почета активистов региона и формой налаживания обратной связи. Считаем, что реализация данных положений в работе Молодежного парламента и МИК поможет открыть новые возможности и перспективы сотрудничества молодежных структур Нижегородской области. В заключение хотелось бы отметить, что молодежная политика не может быть реализована государственными органами, органами местного самоуправления и молодежными структурами обособленно. Только при 1 http://www.rcoit.ru/miv/mik/detail.php?ID=23920(дата обращения: 12 апреля 2015 г.). 87 координации деятельности государственных институтов с молодежными организациями, при тесном взаимодействии молодежных структур между собой можно ожидать эффективного решения проблем и возможности позитивных изменений. 88 СЕКЦИЯ 3. АКТУАЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ КОНСТИТУЦИОННОГО И МУНИЦИПАЛЬНОГО ПРАВА Бадмаев А.С., студент ФГБОУ ВПО «СГЮА» Сравнительно-правовой анализ моделей местного самоуправления России и Японии Система местного самоуправления России относительно молода и вопрос о заимствованиях некоторых особенностей зарубежных моделей местного самоуправления, в целях улучшения некоторых аспектов муниципальной системы страны, на основе глубокого анализа и последующего выявления сходств и отличий систем местного самоуправления, по нашему мнению, актуален на сегодняшний день. Кандидат юридических наук Фененко Ю. В. указывает на актуальность данной проблемы в своей работе «Муниципальные системы зарубежных стран: правовые вопросы социальной безопасности»: «Период с момента конституционного учреждения в России местного самоуправления срок достаточный для того, чтобы судить о результатах. Однако результаты пока никого не удовлетворяют: ни ученных, ни практиков – государственных и муниципальных служащих, ни население…»1. В связи с этим, целью данной работы является сравнительный анализ российской и зарубежной моделей местного самоуправления, на примере Японии, так как Япония является развитым государством, законодательство которого направленно, в отличие от стран западного общества, не просто на урегулирование конфликтов, а на стремление избежать последних как таковых. Система местного самоуправления России, имеет целый ряд особенностей и черт, отличающих ее от моделей местного самоуправления других стран. 1 См.: Фененко Ю.В. Муниципальные системы зарубежных стран: правовые вопросы социальной безопасности / Ю.В. Фененко. - М. : МГИМО-Университет, 2004. - 401 с., стр.3. 89 Принципы территориальной организации местного самоуправления, порядок наделения органов местного самоуправления отдельными государственными полномочиями, структура органов местного самоуправления, формы непосредственного осуществления и участия в нем населением местного самоуправления, экономическая основа местного самоуправления, все это и многое другое в Российской Федерации соответствует общим положениям Европейской хартии местного самоуправления от 15 октября 1985 года и, в то же время, характеризуется своей уникальностью. Правовой основой системы местного самоуправления в Российской Федерации, помимо европейской хартии местного самоуправления, выступает Конституции РФ от 12 декабря 1993 года и Федеральный закон «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» от 6 октября 2003 года, а также уставы субъектов РФ, муниципальных образований и иные муниципальные правовые акты. Всего в Российской Федерации 85 субъектов, которые в свою очередь группируются в девять федеральных округов и двенадцать экономических районов. Местное самоуправление в РФ осуществляется ее гражданами путем референдума, выборов и других форм прямого волеизъявления граждан, через выборные и другие органы местного самоуправления.1 Федеральный Закон «Об общих принципах местного самоуправления» дает определение субъекту местного самоуправления – муниципальному образованию. Под этим термином трактуется фактически любая населенная территория (город, село, поселок и их объединения на одной территории) Обращаем внимание на то, что органы местного самоуправления не входят в систему государственных органов. В структуру системы органов местного самоуправления входят такие органы и должностные лица, как 1 См.: Конституция Российской Федерации.- М.: Издательство «Омега-Л», К 65 2015. – 39 с. стр.36. 90 представительный орган, глава, местная администрация, контрольно-счетный орган муниципального образования. Наличие этих органов обязательно. Что же касается Японии, то Япония – это островное государство в Восточной Азии, расположенное в Тихом океане, общая площадь Японии - 378 тысяч кв. км., население – более 127 миллионов человек, столица Японии – Токио, по форме правления Япония – конституционная монархия, а по форме государственного устройства Япония – унитарное государство. Главой государства является император. В Японии исторически сложилась двухзвенная система местного самоуправления, префектуры и муниципалитеты. Япония делится на 47 префектур – административных единиц, которые, в свою очередь, делятся на меньшие административные единицы – округа, города, определенные указами правительства и уезды. Префектурный уровень именуется «тодофукен» - по названию четырех основных форм местного самоуправления этого уровня. 43 префектуры «кен», одна специальная городская префектура «то» (Токио), две префектуры «фу» (Осака и Киото) и одна префектура «до» (Хоккайдо). Префектуры «кен» называют сельскими префектурами. В настоящее время понятие сельской префектуры в значительной степени представляется условным, так как практически во всех этих префектурах сельское хозяйство и рыболовство не занимают доминирующего места в структуре занятости населения. Японское законодательство устанавливает четкие критерии разграничения городской и сельской местности. Статья 8 Закона о местном самоуправлении Японии устанавливает требования к населенному пункту, чтобы последний получил статус города: 1)его население должно превышать 50 тысяч человек; 2)более 60 % жилых строений должны находиться в центральной части населенного пункта; 3) свыше 60% населения должны быть заняты в промышленности и торговле или других отраслях, типичных для 91 города; 4)населенный пункт должен обладать городскими сооружениями и службами. Главные чиновники избираются путем прямого всеобщего голосования, являются представителями народа, контролируют и направляют работу местных государственных служащих. На пост губернатора префектуры могут быть избраны люди, достигшие 30 лет, а кандидаты на посты мэров городов и старост деревень должны быть не моложе 25 лет. Срок пребывания у власти во всех случаях 4 года. Значительные властные функции предоставлены местным ассамблеям, которые избираются путем прямого голосования. Они принимают решение о принятии и отмене местных указов, одобряют годовые бюджеты и утверждают окончательные суммы доходов и расходов. Каждая префектура, город или деревня имеют собственную законодательную власть. Таким образом, подводя итоги, можно сказать, что модели местного самоуправления России и Японии во многом схожи, а именно, например: сильная, главенствующая позиция главного чиновника в муниципалитетах Японии соответствует положению главы муниципального образования в России и т.д. Однако, наши страны очень различны, что не может не сказываться и на осуществлении местного самоуправления в обеих странах. Вдовина С.П., студентка ФГБОУ ВПО «СГЮА» Правовая фикция в Конституции Российской Федерации Ежедневно российская законодательная база обновляется. Создаются, изменяются и отменяются законы. 92 В целях своевременного реагирования на изменения в общественной жизни и установления развития общественных отношений для населения законодатель неизбежно прибегает к применению различных средств юридической техники, в том числе к фикции. Фикции [от лат.Fictio – «выдумка», «вымысел»] – это феномен правовой действительности.Oни изначально являются несуществующими фактами, которые могут пoрoждать юридические последствия, так как закoнoдатель признает их существующими и имеющими силу. Фикции это изначально неистинные положения. В.М. Горшенев определяет фикцию как «закрепленное в правовых актах и используемое в юридической практике нормативное предписание в виде специфического способа (приема), выражающегося в провозглашении существующего факта или обстоятельства, в действительности не имеющих места»1. Благодаря фикции законодатель не регулирует общественные отношения, однако создает иллюзионную форму, позволяющую упростить многие общественные отношения. Нормы конституционного Российской Федерации, права, в частности нормы Конституции выполняют функцию программирования и воспроизводства в обществе основной правовой идеологии и доктрины. Конституция Российской Федерации, как основной закон российского государства, предстает в качестве специфичного юридического инструмента, конституирующего политические мифы соответствующей эпохи. Поэтому в ней сосредоточено немало правовых фикций. Примером являются части 1 и 2 статьи 5 Конституции Российской Федерации: «1. Российская Федерация состоит из республик, краев, областей, городов федерального значения, автономной области, автономных округов равноправных субъектов Российской Федерации. 2. Республика (государство) 1 См.: Горшенев В.М. Нетипичные нормативные предписания в праве // Советское государство и право. – 1978. – № 3. – С. 117. 93 имеет свою конституцию и законодательство. Край, область, город федерального значения, автономная область, автономный округ имеет свой устав и законодательство»1 В первой части статьи признается, что все субъекты Российской Федерации равны, но вторая часть противоречит первой: выделяя республики как государства, что возвышает ее над остальными субъектами. Согласно части 1 статьи 66 Конституции: «Статус республики определяется конституцией республики», к тому же в пункте (а) части 1 статьи 72 Конституции Российской Федерации говорится в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов находится обеспечение соответствий конституций и законов республик Конституции Российской Федерации. Это говорит о приоритете Конституций Российской Федерации перед конституцией республик. Конституция Российской Федерации не наделяет республику всеми основными признаками государства, в том числе и государственным суверенитетом. Данная фикция имеет исторический характер. Она была использована для удовлетворения политических интересов на момент создания Конституции Российской Федерации. Ведь в то время республики начали борьбу за самостоятельность и могли выйти из состава Федерации. Именно данная фикция позволила уменьшить «политические амбиции» республик. В настоящее время достаточно проблематично избавиться от данной фикции, ведь согласно 2 и 3 части 135 статьи Конституции для пересмотрения и изменения статьи 5, которая входит в 1 главу Конституции Российской Федерации, для начала «в соответствии с федеральным конституционным законом созывается Конституционное Собрание»2, затем «Конституционное собрание либо подтверждает Федерации, либо разрабатывает 1 2 неизменность Конституции Российской проект новой Конституции Российской См.: Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 М.,2012. См.: Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 М.,2012. 94 Федерации»1. Данная процедура довольно сложная и займет продолжительный период. Так же принятие нового проекта Конституции Российской Федерации может существенно поменять действующий конституционный строй. Встатья 105 Конституции Российской Федерации также содержится фикция: 3. Принятые Государственной Думой федеральные законы в течение пяти дней передаются на рассмотрение Совета Федерации. 4. Федеральный закон считается одобренным Советом Федерации, если за него проголосовало более половины от общего числа членов этой палаты либо если в течение четырнадцати дней он не был рассмотрен Советом Федерации. В случае отклонения федерального закона Советом Федерации палаты могут создать согласительную комиссию для преодоления возникших разногласий, после чего федеральный закон подлежит повторному рассмотрению Государственной Думой. 5. В случае несогласия Государственной Думы с решением Совета Федерации федеральный закон считается принятым, если при повторном голосовании за него проголосовало не менее двух третей от общего числа депутатов Государственной Думы»2. Подробный анализ статьи провела М.Н.Воробьева, в свой работе она писала: «По мнению судьи Конституционного Суда Российской Федерации Г.А. Гаджиева, по мотивировке постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 23 марта1995 года по делу о толковании ч. 4 ст. 105 Конституции РФ понятие «считается одобренным» предполагает две возможные формы рассмотрения Советом Федерации федерального закона– активную, когда за федеральный закон проголосовало более половины от общего числа членов этой палаты, и пассивную, когда в четырнадцатидневный срок закон не был рассмотрен (одобрение закона в конклюдентной форме)»3 1 Там же. См.: Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 М.,2012. 3 См.: Воробьева М.Н..Фикции в конституционном праве Российской Федерации: предпосылки, особенности, значение // Вестник Томского государственного университета. Право. 2013. №4 (10). 2 95 М.Н. Воробьева находит фикцию путем сопоставления двух определений в нормах статьи: «считается одобренным» и «одобрен». На основании постановления Конституционного суда от 23 марта 1995 года она разграничивает эти определения и подчеркивает то, что они несут разный На основании 106 статьи Конституции Российской Федерации: «Обязательному рассмотрению в Совете Федерации подлежат принятые Государственной Думой федеральные законы»1. Государственная Дума не имеет право принять федеральный закон без согласия Совета Федерации, так как одно из главных полномочий Совета Федерации – рассмотрение принятых федеральных законов Государственной Думой, хотя часть 5 статьи 105 Конституции Российской Федерации гласит о принятие федерального закона Государственной Думой при повторном голосование. Фикции появляются действительности. Ю.В. Ким, вследствие утверждает, недостатков что в силу в правовой погрешности практического и теоретического знания, иллюзии относительно отдельных аспектов государственной действительности фикции в конституционном праве неизбежны. Значимость фикции в Конституции Российской Федерации выступает в качестве способа заполнения пробелов и упрощение процедуры и порядка принятия и реализации норм Конституции Российской Федерации. Но необходимо стараться предотвращать фикции в главном своде законов нашей страны, так как они несут и негативную роль. При избыточности фикций конституционные нормы теряют свою устойчивость. Появляется ситуация противоречия норм Конституции Российской Федерации между собой и в отношениях с другими нормами. 1 См.: Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 М., 2012. 96 Гущина В.П., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Духовные свободы в светском государстве В последнее время всё чаще поднимается вопрос о роли церкви в жизни нашего государства. Для более глубокого раскрытия данной темы было бы важным выделить основныезадачи церкви, представляющие собой создание и донесения до людей аппарата духовных ценностей, к которым относятся: любовь, терпимость, прощение, предпочтение духовного материальному и т.д. Однако в последнее десятилетие российское священство все активнее взаимодействует с государством, фактически тем самым вовлекаясь в управление страной. Из-за этого конституционные положения о светском характере нашего государства, в которых чётко предусмотрено разделение церкви и государственной власти без взаимного вмешательства, всё чаще подвергаются сомнениям. Всему этому способствуют множество эпизодов, завоевавших статус инцидентов, в которых церковь выдвигала ряд совершенно необоснованных обвинений и требований. Примером может служить нашумевший в городе Новосибирске скандал вокруг постановки оперы Рихарда Вагнера «Тангейзер». На рекламном постере спектакля верующие и духовенство усмотрели оскорбление своих религиозных чувств, а в самом спектакле, якобы не по назначению использовалась христианская символика. В результате массовых недовольств боголюбцев, спектакль сняли с показа, а директора театра Бориса Мездрича отстранили от должности. Иной случай произошёл в Москве, когда фанаты фильма «Хоббит» хотели установить над башней в «Москва-Сити» «Око Саурона» - зловещего персонажа и одного из главных героев этого фильма. Однако и в этот раз церковь взбунтовалась, расценив это как сатанинское поклонение тёмным силам. Задумка фанатов так и не была осуществлена. «Главный редактор «Русской народной линии», 97 председатель Русского Собрания Анатолий Степанов растолковал срыв «оккультной атаки» как то, что «Дав отпор богохульным выпадкам, наше общество, наша страна выходят на новую ступень развития…»»1. О какой ступени и о каком развитии идёт речь, Степанов не пояснил. Хотя в чём-то он прав: мы действительно выходим на новую ступень – ступень клерикализма. С завидным постоянством на первое место выносятся чувства верующих (в большинстве своём православных) с одной стороны, это правильно, ведь Конституция Российской Федерации закрепляет за ними ряд религиозных прав и свобод, но почему-то при отстаивании прав и свобод верующих приоритет отдаётся им одним. К сожалению, при этом мало кто задумывается о тех, кто не относится к данной категории, чьи права и свободы также прописаны всё в той же Конституции РФ, но по какой-то причине они отодвигаются на второй план. И где же, спрашивается, обещанное светское государство с равенством свобод? Указанные нами выше случаи – это лишь «верхушка айсберга», настоящая драма развернулась в сфере образования. С 1 сентября 2012 года во всех школах России согласно решению Правительства Российской Федерации от 28.01.2012 г. № 84-р был введен обязательный учебный курс для 4-5 классов «Основы религиозных культур и светской этики» (ОРКСЭ), в рамках которого происходит знакомство обучающихся с нормами религиозной морали, с основами православной, мусульманской, буддийской и иудейской культур, а так же осуществление нравственного воспитания молодого поколения. Сложно судить, насколько важен этот предмет для четвероклассников, но если всё же отталкиваться от конституционных норм, то куда более логичным было бы ввести подобный религиозный курс в качестве необязательного факультатива для более старших классов. Это должно быть лишь культурологическое ознакомление, но никак не целевое формирование религиозного мировоззрения, что, к сожалению, как раз и наблюдается. Конвенция о правах ребенка, принятая резолюцией 44/25 Генеральной Ассамблеи от 20 ноября 1989 года, в п.1 ст. 14 декларирует: «Государства-участники уважают право ребенка 1 http://ruskline.ru/ 98 на свободу мысли, совести и религии». Конституция РФ гарантирует человеку свободный выбор убеждений. Предполагается, что к такому выбору человек должен прийти сам, основываясь на собственных знаниях и опыте. Сомнительно, что у 10-летнего ребёнка достаточно опыта и знаний, чтобы сформировать свои собственные убеждения. Следовательно, налицо явное навязывание определённого рода мировоззрения, жалко прикрытое целью нравственного воспитания. Спрашивается, почему для морально-нравственного воспитания был выбран курс, непосредственно связанный с вероучением? Из этого всего невольно напрашивается вывод о намеренном увеличении влияния религии на жизнь нашего государства. Наряду с этим, также интересным является вопрос о юридической ответственности за оскорбление чувств верующих. Введенная «Федеральным законом № 136-ФЗ от 29 июня 2013 года новая редакция статьи 148 Уголовного кодекса Российской Федерации»1 устанавливает уголовную ответственность за оскорбление религиозных чувств верующих, хотя ещё недавно подобные действия образовывали состав административного правонарушения (ст. 5.26 КоАП РФ). «На стадии рассмотрения, законопроект, связанный с ужесточением ответственности за оскорбление чувств верующих вызвал ряд нареканий членов общественной палаты с точки зрения юридической техники и согласованности с действующим законодательством. Однако председатель ОВЦО протоиерей Всеволод Чаплин раскритиковал данную позицию: «Данный проект заключения не отражает мнения российского общества и игнорирует необходимость введения уголовной ответственности за осквернение почитаемых верующими предметов, знаков и эмблем мировоззренческой символики, а также усиления ответственности за оскорбление чувств верующих». Он призвал членов общественной палаты не голосовать за упомянутый проект заключения, выразив мнение, что он должен быть 1 Федеральный закон от 29.06.2013 N 136-ФЗ «О внесении изменений в статью 148 Уголовного кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации в целях противодействия оскорблению религиозных убеждений и чувств граждан» // "Собрание законодательства РФ", 01.07.2013, N 26, ст. 3209. 99 «принципиально переработан» в рамках согласительной комиссии. Священник заявил, что осквернение почитаемых верующими предметов, знаков и эмблем мировоззренческой символики, а также оскорбление чувств верующих являются «крайне опасными в современном обществе». По его мнению, ответственность за них должна быть соразмерной ответственности за вандализм, осквернение захоронений и государственных символов»1. Таким образом, так или иначе, духовенство апеллирует к государству, требуя от него и более жесткого законодательства, и активных судебных разбирательств. Итогом вышесказанного, служит мысль о том, что в последнее время религиозные организации, в особенности церковь, берут на себя слишком большую роль в деятельности государства. Это выражается в ненормальном для светского государства, стремлении церкви к влиянию и всестороннему контролю за различными общественными сферами, будь то законодательство или искусство. Наращивая своё могущество, духовенство всё дальше толкает Россию к клерикализму, нарушая при этом её конституционные основы. В заключении, хотелось бы привести небольшую статистику, подтверждающую актуальность выбранной темы. «По данным социологов изВЦИОМ, с 2009 года на 7% увеличилось число людей, считающих, что Церковь может влиять лишь на моральный облик общества, но не должна вмешиваться в политику и государственные дела – на сегодняшний день так считает ровно половина населения страны (50%). Почти треть граждан считает правильным ограничить роль Церкви решением проблем исключительно в религиозной сфере. С ними не согласны 15% опрошенных, которые хотят активного участия Церкви в жизни общества и государства. Доля людей, убежденных в существовании в России государственной религии – православия – практически сравнялась с долей россиян, которые 1 http://ruskline.ru/news_rl/2012/10/26/obwestvennaya_palata_ne_podderzhivaet_uzhestochenie_otvetstvennosti_za_os korblenie_chuvstv_veruyuwih/ 100 государственной религии у себя в стране не обнаружили: 44% и 46% соответственно. Всероссийский опрос 1600 человек в 130 населенных пунктах в 42 областях, краях и республиках России был проведен ВЦИОМ 26-27 октября 2013 года. Статистическая погрешность исследования ВЦИОМ не превышает 3,4%»1. На основании этой статистики, вполне справедливым будет вывод о том, что указанная в данной работе правовая проблема находит своё фактическое подтверждение и в умах простых рядовых граждан. Всё это вызывает справедливую долю огорчения, ведь вместо решения основных задач, связанных с духовным развитием людей, церковь уделяет большое значение политическим вопросам. Исханова С.А., студентка ГОУ ВПО «МГОГИ» К вопросу о региональном и федеральном закреплении народной законодательной инициативы в России Согласно Конституции Российской Федерации, наша страна есть – демократическое федеративное правовое государство с республиканской формой правления, в которой носителем суверенитета и единственным источником власти является ее многонациональный народ. Одной из форм проявления народовластия наряду среферендумом и свободными выборами является право на гражданскую законодательную инициативу населения. В научной литературе изложена не одна точка зрения о том, что понимается под законодательной инициативой. Известно определение 1 http://www.ridus.ru/news/117833 101 законодательной инициативы Седугина П.И., как права вносить на рассмотрение законотворческого органа «…проекты новых законов, проекты законов об изменении действующих, а также предложения о принятии новых законов или внесении изменений в действующие законы (законодательные предложения)»1. Под законодательной инициативой так же понимается комплекс прав и обязанностей инициатора и законотворческого органа. При этом выделяется обязанность субъекта законодательной инициативы по предоставлению законопроекта или законодательного предложения и такие его полномочия: требовать рассмотрения своего законопроекта; отстаивать положения проекта в законотворческих органах; отзывать проект2. Так, с одной стороны, можно утверждать, что инициатива завершается внесением проекта закона или законодательного предложения, в уполномоченный орган, а с другой – что связь инициатора законопроекта не оканчивается внесением проекта, а продолжается и на иных стадиях законодательного процесса. Законодательная инициатива, как одна из стадий законотворческого процесса, наделенная теми же принципами представляет собой возможность специально уполномоченных субъектов и граждан Российской Федерации своими целенаправленными творческими, правомерными действиями вызывать к жизни права и обязанности, изменять или прекращать их, влиять на процессуальные правила их реализации, отражая политического колорита современного общества. в себе все грани Поэтому, в научной литературе совершенно справедливо указывается на то, что законодательная деятельность современных цивилизованных государств должна осуществляться на базе ряда общих основополагающих принципов, которые определяют существо, характерные черты и основное направление этой деятельности. Выделим такие принципы, как демократизм, предполагающий активное участие представителей разных слоев общества и всех ветвей власти в законотворческой деятельности; законности и конституционность, означающие 1 Седугин П.И. Рождение закона. – М.: Профиздат. 1991. С. 26. Дубов И.А. Законодательная инициатива: проблемы и пути совершенствования. // Государство и право. №10. 1993. С. 34. 2 102 неукоснительное следование Конституции и действующим законам в процессе законотворческой деятельности; гуманизм, выражающийся в направленности издаваемых нормативных актов на защиту прав и свобод граждан, на максимальное удовлетворение их материальных и духовных потребностей; профессионализм, квалифицированных, проявляющийся в обязательном высокопрофессиональных участии специалистов в законотворческом процессе1. Соответственно, законотворческая (законодательная) инициатива – это право уполномоченных субъектов официально поставить вопрос об издании, изменении или отмене закона. Выступление с законодательной инициативой влечет обязательное обсуждение ее в парламенте. Это право может выражается в форме предложений (в том числе и устных) или готового законопроекта (документ c текстом закона), которые законодательный орган обязан принять к своему производству. Круг лиц, обладающих правом законодательной инициативы, как правило, определяется национальным законодательством. В Конституции РФ для федерального уровня законодательной власти, право законодательной инициативы, закреплено за следующими субъектами: Президент Российской Федерации, Совет Федерации, члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, Правительство Российской Федерации, законодательные (представительные) органы субъектов Российской Федерации, а также Конституционный Суд РФ и Верховный Суд РФ по вопросам ведения данных судов, но население в качестве субъекта законодательной инициативы здесь не названо. Таким образом, на федеральном уровне народ принимает участие в законотворческом процессе не непосредственно, а лишь через представителей - депутатов Государственной Думы и членов Совета Федерации. Высшим непосредственным выражением власти народа в России, закрепленным на федеральном уровне, является только референдум и свободные выборы. Право граждан на законодательную инициативу в нашей 1 Общая теория права / Отв. ред. А.С. Пиголкин. М., 2001. С. 215-216. 103 стране нашло свое отражение только на региональном и местном уровнях. В Российской Федерации законотворческая инициатива граждан предусмотрена Федеральным законом от 6 октября 1999 г. N 184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации» на уровне субъектов и Федеральным законом от 6 октября 2003 г. N 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» для муниципального уровня власти. Исходя из смысла статье 6 ФЗ «Об общих принципах организации законодательных государственной (представительных) власти субъектов и исполнительных Российской Федерации» органов право законодательной инициативы граждан и их общественных объединений является стадией законодательного процесса. А соответственно указанные лица выражают свое право правотворческой инициативы путем предоставления в компетентный орган готового законопроекта на ряду с депутатами и высшим должностным лицом субъекта РФ.Такое заключение можно сделать, так как специальной нормы касательно гражданской правотворческой инициативы в данном нормативно-правовом акте не предусмотрено. В Российской Федерации право граждан и их объединений на законодательную инициативу предусмотрено также: Законом Тамбовской области от 04.07.2007г. N 224-З «О законодательной инициативе граждан в Тамбовской областной Думе», Законом Алтайского края от 11.02.2002 г. N 3-ЗС «О народной законодательной инициативе в Алтайском крае» и Законом города Москвы от 11.12.2002 г. N 64 «О гражданской законодательной инициативе в городе Москве». Данные правовые акты являются достаточно краткими и лаконичными. В них предусмотрен порядок формирования и регистрации инициативной группы по выдвижению и реализации права гражданской законодательной инициативы и способы регистрации гражданской законодательной инициативы в Думе. Однако, отсутствуют достаточно важные положения, например, отсутствуют пункты об ответственности органов и 104 должностных лиц за нарушения ими процедуры реализации инициативы, не предусматривается возможность повторного внесения инициативы, если инициативной группе по каким-либо причинам было отказано в регистрации проекта закона или самой группы, нечетко расписаны варианты принятия Думой решений относительно проекта закона. Соответственно, для полноценного развития механизма осуществления законодательной инициативы граждан на территории не только отдельных субъектов и муниципальных образований, но и страны в целом, необходимо закрепление данного права именно на федеральном уровне. Тогда, законодательная инициатива народа, представляя собой форму прямого осуществления населением государственной власти, способствовало бы полноценному развитию правового сознания и правовой культуры граждан нашей страны, а также могло бы служить дополнительным связующим звеном между государством и гражданским обществом, наравне с референдумом и свободными выборами, притворяя в жизнь лучшие традиции демократии. Казакова Д.С., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Изменения в статусе Уполномоченного по правам человека 6 апреля Президент РФ подписал Федеральный конституционный закон «О внесении изменений в Федеральный конституционный закон «Об Уполномоченном по правам человека в Российской Федерации»1 и Федеральный закон «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в целях 1 совершенствования деятельности Проект Федерального конституционного закона N 692549-6 "О внесении изменений в Федеральный конституционный закон "Об Уполномоченном по правам человека в Российской Федерации" (окончательная ред., принятая ГД ФС РФ 27.03.2015). 105 уполномоченных по правам человека»1. Подписание данных законопроектов было вызвано необходимостью восполнения пробелов в регламентации компетенции уполномоченного по правам человека в РФ и основных начал деятельности уполномоченных по правам человека в субъектах РФ. Уполномоченный по правам человека в Российской Федерации должностное лицо, призванное рассматривать жалобы граждан РФ и находящихся на территории РФ иностранных граждан и лиц без гражданства на решения или действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных служащих. Уполномоченный при осуществлении своих полномочий независим и неподотчётен каким-либо государственным органам и должностным лицам. Назначается на должность Государственной Думой РФ и действует в соответствии с федеральным конституционным законом. Новый законопроект №692549-6 вводит некоторые ограничения для данной должности. Теперь Уполномоченный, как лицо, занимающее государственную должность, не может иметь иностранное гражданство либо вид на жительство или иной документ, подтверждающий право на постоянное проживание на территории иностранного государства. Также новый ФКЗ расширяет права Уполномоченного по правам человека в России в сфере взаимодействия с государственными органами и должностными лицами, обеспечивающими защиту прав и свобод граждан в субъектах РФ. Уполномоченный может оказывать своим региональным коллегам организационную, правовую, информационную и иную помощь в пределах своей компетенции. Кроме того, Уполномоченному предоставляется право создать в качестве консультативного и совещательного органа совет уполномоченных по правам человека, в состав которого войдут по одному представителю от каждого федерального округа из числа региональных уполномоченных по правам человека. 1 Федеральный закон от 6 апреля 2015 г. N 76-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в целях совершенствования деятельности уполномоченных по правам человека" // Собрание законодательства РФ, 06.04.2015, N 14, ст. 2016. 106 Следующий законопроект № 692555-6 определил основы статуса Уполномоченного в субъекте РФ, выделенные в дополнительную главу Федеральный закон "Об общих принципах организации законодательных и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации"1. Рассмотрим некоторые составляющие статуса регионального Уполномоченного: 1. При осуществлении своих полномочий он независим от любых государственных органов и должностных лиц. 2. Назначается на должность и освобождается от должности законодательным органом государственной власти субъекта РФ сроком на 5 лет. Но до рассмотрения кандидатуры на данную должность представительный орган субъекта РФ и высшее должностное лицо субъекта РФ должны согласовать ее с федеральным Уполномоченным. 3. Также как и федеральный Уполномоченный региональный омбудсмен не должен иметь иностранное гражданство либо вид на жительство или иной документ, подтверждающий его проживание за рубежом. 4. Не вправе состоять в какой-либо политической партии либо иной общественном объединении, преследующем политические цели. 5. На должность уполномоченного по правам человека в субъекте Российской Федерации может быть назначен гражданин РФ не моложе 30 лет, обладающий безупречной репутацией, имеющий высшее образование, а также познания в области прав и свобод человека и гражданина, опыт их защиты. 6. Законом субъекта РФ на регионального Уполномоченного могут быть возложены функции уполномоченного по правам ребенка в субъекте РФ, уполномоченного по правам коренных малочисленных народов в субъекте РФ, других должностных лиц, уполномоченных осуществлять защиту прав иных категорий граждан в субъекте РФ. 1 Федеральный закон от 06.10.1999 N 184-ФЗ (ред. от 30.03.2015) "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации" // Собрание законодательства РФ, 18.10.1999, N 42, ст. 5005. 107 7. Уполномоченный принимает к рассмотрению жалобы любых лиц, находящихся на территории региона. 8. Он вправе беспрепятственно посещать территориальные органы, учреждения и организации; рассмотрения жалоб; запрашивать получать сведения, объяснения необходимые должностных лиц для и государственных служащих; проводить самостоятельно или совместно с компетентными структурами проверки. 9. Жалобы лиц, находящихся в местах принудительного содержания, адресованные региональному Уполномоченному, не просматриваются администрацией таких мест и в течение 24 ч направляются уполномоченному по права человека субъекта РФ. И другие основы статуса регионального омбудсмена. Также данный ФЗ внес дополнения и в другие законы РФ. Поправки касаются федерального и региональных уполномоченных по правам человека. Так в статью 38 Закона РФ "Об учреждениях и органах, исполняющих уголовные наказания в виде лишения свободы"1 было внесено дополнение о том, что данные лица при осуществлении своих полномочий вправе беседовать с осужденными и заключенными под стражу наедине. При этом должны быть обеспечены условия, позволяющие представителю администрации учреждения, исполняющего наказания, или следственного изолятора видеть беседующих, но не слышать их. Почти аналогичное дополнение было внесено в статью 24 Уголовноисполнительного кодекса РФ, так как здесь указано, что федеральный и региональный Уполномоченные могут вести беседу наедине с осужденным при осуществлении своих полномочий в условиях, позволяющих представителю администрации учреждения или органа, исполняющего наказания, видеть беседующих, но не слышать их. 1 Закон РФ от 21.07.1993 N 5473-1 (ред. от 02.04.2014, с изм. от 01.12.2014) "Об учреждениях и органах, исполняющих уголовные наказания в виде лишения свободы" // Ведомости СНД и ВС РФ", 19.08.1993, N 33, ст. 1316. 108 Согласно поправке к главе V Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" 1, уполномоченный по правам человека РФ способствует восстановлению нарушенных прав иностранных граждан, а также совершенствованию законодательства РФ, определяющего правовое положение иностранных граждан, в том числе беженцев. Он вправе посещать центры временного размещения и места временного содержания лиц, ходатайствующих о признании беженцами либо вынужденными переселенцами или о предоставлении временного убежища на территории РФ, лиц, признанных беженцами либо вынужденными переселенцами или получивших временное убежище на территории РФ, а также специальные учреждения. Данные законопроекты расширили права федерального Уполномоченного во взаимодействии с региональными уполномоченными по правам человека, ввели некоторые ограничения для него, как для лица, занимающего государственную должность, определили основы статуса Уполномоченного в субъекте РФ. Каплунов А.С., студент ФГБОУ ВПО «СГЮА» Значение казачества в развитии местного самоуправления в России Казачество - это сложная составная социально-этническая группа военного сословия в России, которая зародилась на рубеже XIV - XV вв. в южных землях Московского государства. В ходе исторического процесса отдельные группы казачьего сословия расселились на территории от Речи Посполитой (современная Польша) до Дальнего Востока, от Валдайской 1 Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ (ред. от 31.12.2014) "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (с изм. и доп., вступ. в силу с 31.03.2015) // Собрание законодательства РФ, 29.07.2002, N 30, ст. 3032 109 возвышенности до южных склонов Кавказских гор, где каждое казачье общество сумело адаптироваться к местным культурным и природным условиям жизни, при этом, не потеряв своей самобытной уникальности. Актуальность данной темы заключается в том, что, несмотря на свою долгую и непростую историю российское казачество сумело сохранить те культурные традиции, которые были заложены их предками более пятисот лет назад. В период, XVI - XIX вв., когда в России свирепствовал царский режим, всячески пресекая любые проявления народовластия, в казачьих вольницах существовала подлинная демократия. Камнем преткновения является вопрос об этнической принадлежности казаков России. В российской науке сложились де точки зрения на данную проблему. В.С. Соловьёв и Е.С. Савельев считают, что казаки - это славяне, заселившие пустующие земли Дона. Сторонники другой точки зрения, Л.Н. Гумилёв и В.Т. Шамбаров, полагают, что в ходе колонизации донских земель славяне смешались с представителями тюркских народов, - черкесами, адыгами, потомками хазар и печенегов. Из-за этого казаки выделились в свой особый этнос, который нельзя отнести ни к славянам, ни к тюркам, ни к какимлибо другим народам1. С приходом к власти коммунистов в началеXX в. в нашей стране начались сильнейшие гонения на представителей казацких обществ. Начался процесс "расказачивания": всё имущество и земли казаков отбирались у законных собственников и передавались во владение местных Советов, а самих казаков, как "врагов народа", вместе с семьями и детьми высылали на необжитые и непригодные для ведения сельского хозяйства земли Сибири и Казахской ССР, несмотря на то, что многие казаки в годы Гражданской войны 1918-1920 гг. поддерживали Советскую власть, и вместе с Красной Армией воевали против Деникина и Колчака, Коледина и Юденича. Тем не менее, в связи с происходившими в России демократическими преобразованиями в 1990-х годах начался процесс восстановления и реабилитации казачества. 1 Гумилёв Л.Н. От Руси к России. - М: Эксмо, 2000. С. 135. 110 Нормативно-правовую базу для развития и регулирования жизни современных казацких общин составляют акты различной юридической силы, которые условно можно разделить на несколько групп: Федеральные законы ("О государственной службе российского казачества" от 5 декабря 2005 г.; "О внесении изменений в Федеральный закон "О некоммерческих организациях" и статью 2 Федерального закона "О государственной службе российского казачества" от 3.06.2009 г.), Указы Президента РФ ("О государственном реестре казачьих обществ в РФ" от 9.08.1995 г.; "О форме одежды и знаках различия казачьих обществ" от 9.02.2010 г.; "О порядке привлечения членов казачьих обществ к государственной и иной службе" от 16.04.1996 г.), Постановления Правительства РФ ("О видах государственной или иной службы, к которой привлекаются члены хуторских, станичных, городских, окружных казачьих обществ" от 26.02.2010 г.; "О холодном клинковом оружии, предназначенном для ношения с казацкой формой" от 3.09.2003г.). Формирование казацкого самоуправления в России оказалось одной из самых трудных задач реформирования российской государственности, т.к. опереться на аналогичный зарубежный опыт невозможно. На пути реализации этого процесса экономических возник целый (затянувшееся комплекс разноплановых создание рыночных препятствий: отношений и муниципальной собственности, в т.ч. собственности на землю), финансовых (ограниченность доходной базы и несбалансированность местных бюджетов), социальных (распад существовавшей социальной инфраструктуры и многих прежних социальных связей, резкое снижение уровня жизни населения), политических (недоверие населения к институтам власти различных Самоуправление казачества как специфическая форма уровней). местного самоуправления является добровольной организацией казаков для решения вопросов внутренней жизни казачьей общины и существует параллельно с органами местного самоуправления. Специфика казачьего самоуправления проявляется с одной стороны в том, что оно основывается на принципах непосредственного участия в управлении, выборности, равноправия, гласности, 111 свободы, с другой - принципах законности, подконтрольности и подотчетности органам государственной власти разных уровней, органам местного самоуправления. Самоуправление казачества выделяется как автономная система в организационной структуре государственного управления Российской Федерации со своими объектами управления, компетенцией, процедурами и формами обеспечением1. организации, материально-финансовым Самоуправление казачества, его возрождение связано с развитием институтов гражданского общества, сопровождается получением политико-правового статуса и реализацией функций, не противоречащих общегосударственным Особенности интересам политического и конституционным сознания правам современного граждан. казачества, проявляющиеся в преобладании традиционных для казачества ценностей, обусловлены организацией военно-патриотического воспитания, которое воплощается в подготовке казаков к военной и иной службе, в осуществлении мер по гражданской и территориальной обороне, в проведении духовнонравственного воспитания казаков, в сохранении и развитии казачьих традиций и обычаев. В последнее время казачество активно стремится восстановить традиционные формы управления казачьим обществе. Ведущую роль в этом играют органы самоуправления казачества. Под современными организационно-правовыми формами казацкого самоуправления следует понимать закрепленные в праве основные организационные формы и методы деятельности казачьих образований, учитывающие исторические, социально-культурные, а также этнопсихологические особенности их участия в решении вопросов местного значения (проведение казачьих кругов, деятельность атаманов и правлений казачьих обществ, казачьих муниципальных дружин, кадетских корпусов, взаимодействия с органами местного самоуправления и др.)2. Традиционные формы казачьего самоуправления (управления), кпримеру круг, в подавляющем 1 Федеральный закон "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" от 6 октября 2003 года № 131-Ф3 // Собрание законодательства РФ. 2003. № 40. Ст. 3822. 2 Ауский С.П. Казак. - СПб: Нева, 2001. - С.98. 112 большинстве случаев обладают чертами почти всех форм, закрепленных в российском законодательстве, многофункциональности их что позволяет применения, быстроте и говорить о демократичности реализации, особенно в рамках малых муниципальных образований (хутора, села). Известный российский юрист, общественный деятель, политолог В.В. Воронин считает, что наиболее предпочтительной моделью организации местного казачьего самоуправления является передача полномочий представительного и исполнительного органов муниципальной власти по результатам местного референдума уже существующему казачьему обществу. Реализация данной модели местного самоуправления соответствует ст. 131 Конституции РФ, когда структура органа местного самоуправления определяется населением самостоятельно и реально возможна только на территории сельских поселений с моноказачьим составом населения1. При этом казачье общество должно быть готово к принятию властных полномочий, то есть иметь кадровый состав соответствующих специалистов по местному самоуправлению, а также по работе с финансовыми, материальными ресурсами и т. д. Несмотря на то, что Федеральный закон "О службе российского казачества" в статье 4 провозглашает среди основополагающих принципов организации казацкой службы в РФ законность (п.1) и приоритет прав и свобод человека и гражданина (п.2) органы государственной власти РФ нередко фиксируют нарушение казаками федерального и местного законодательства2. Так в ноябре 2014 году прокуратура города Ростов-на-Дону внесла предупреждение о недопущении осуществления экстремистской деятельности "Донской казачьей республике". По мнению надзорного органа, действия организации противоречат Конституции РФ и направлены на свержение 1 Воронин В.В. Казаки: история и современность. - М: Наука, 2009. - С.100. Федеральный закон "О службе российского казачества" от 4 декабря 2005 года №154-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2005. № 50. Ст. 5245. 2 113 конституционного строя РФ. Казаками был создан орган Высший (Большой) круг, на котором рассматривались наиболее важные вопросы, в т.ч. разрешались судебные споры между гражданами. Участники общества проводили несанкционированные мероприятия, а также изготавливали экстремистскую литературу, в частности проект "Конституции майдана ДКР", который способствует подрыву территориальной целостности РФ. Казачьи органы самоуправления стремятся выполнять активную роль в регулировании миграционных процессов на Северном Кавказе. Для решения задач укрепления мира и безопасности в регионе привлекаются казачьи общества, которые представляют интересы значительной части населения. Объективные потребности участия казаков в укреплении государственности, мира и согласия на Северном Кавказе связаны с реальными процессами, отличающимися большой социально-политической напряженностью и конфликтностью. Создаваемое многими годами казачье самоуправление, позволяет регулировать отношения в полиэтнических регионах при помощи государственной политики в целом. Посредством самоуправления казачество стремиться к политико-управленческой деятельности с целью стабилизации или улучшения своего положения. Именно российское казачество играет важнейшую роль в урегулировании и пресечении любы межнациональных конфликтов, которые могут возникнуть на Северном Таким образом, современное российское Кавказе. казачество является наследником многовековых культурных, военных, организационных традиций своих предков. Деятельность сегодняшнего казацкого сообщества осуществляется только в рамках правового поля. Казацкое самоуправление как форма реализации право граждан на местное самоуправление позволяет обеспечить необходимый баланс местного и государственного, традиционного и современного начал. Именно от эффективности деятельности казачьих обществ зависит сохранение русских культурных традиций, а также уникальной и неповторимой системы самоуправления, которой нет аналогов 114 ни в одной стране мира. Каталевский М.В., курсант ФГКОУ ВПО «НА МВД России» Проблемные вопросы формирования Общественной палаты РФ Общественная палата Российской Федерации призвана решать широчайший спектр государственных задач, касающихся взаимодействия государства и общества, реализации полноценного общественного контроля над властью всех уровней. Общественная палата является стержнем построения гражданского общества в Российской Федерации и по замыслу законодателя должна быть главным связующим звеном между отдельными гражданами Российской Федерации, профсоюзами, творческими объединениями, общественными организациями, работодателями, различными профессиональными ассоциациями, иными законными некоммерческими группами и даже лицами отбывающими наказание в местах лишения свободы государственной власти федерального, регионального уровней с органами и с органами местного самоуправления. Особый статус Общественной палаты Российской Федерации подчеркивается соответствующими заявлениями высших должностных лиц страны. «Очень рассчитываю на то, что Общественная палата будет вносить свой заметный, весомый вклад в жизнь нашего общества, в развитие процессов демократии и, что самое главное, подготовку выверенных решений для их окончательного принятия по всем направлениям нашей жизни»1 – заявил 1 URL: http://www.kremlin.ru/events/president/news/46177 115 Владимир Владимирович Путин на встрече с вновь сформированным составом общественной палаты. Реализацию функции взаимодействия общества с государством показал Дмитрий Анатольевич Медведев, будучи президентом Российской Федерации: «Общественной палате РФ, отмечающей в январе пятилетие своей деятельности, удалось стать влиятельным форумом, работающим "солидно и спокойно"помогает некоммерческим структурам налаживать горизонтальные связи для эффективного взаимодействия с органами власти". Сюда обращаются за помощью люди, столкнувшиеся с бытовыми проблемами и проблемами, связанными с общением с властью, с коррупцией»1. Учитывая изложенный статус Общественной палаты Российской Федерации ключевым вопросом становится порядок её формирования. Именно от конкретных лиц, участвующих в принятии решений и деятельности органа зависит эффективная реализация возложенных на него задач. Данный порядок неоднократно менялся и на данный момент регулируется Федеральным законом об общественной палате Российской Федерации.2 Сам факт законодателем неоднократных наиболее изменений оптимальных свидетельствует вариантов о поиске функционирования и взаимодействия лиц центрального звена строящегося гражданского общества. При этом поиск золотой середины может осуществляться как минимум в двух направлениях: изменение требований к делегатам в Общественную палату Российской Федерации, а так же изменение непосредственно процессуального порядка назначения на должность. При этом, не смотря на недавние изменения, внесенные в законодательство, представляется необходимым выделить ряд спорных проблемных моментов. 1 URL: http://ria.ru/society/20110120/324064921.html#ixzz3WqbbLJd0 Федеральный закон от 04.04.2005 N 32-ФЗ (ред. от 20.04.2014) "Об Общественной палате Российской Федерации"//URL:http://pravo.gov.ru/proxy/ips/?docbody=&nd=102091756&intelsearch=%F4%E7+%EE%E1+%EE %E1%F9%E5%F1%F2%E2%E5%ED%ED%EE%E9+%EF%E0%EB%E0%F2%E5 2 116 Согласно части 1 статьи 6 действующей редакции ФЗ № 32 от 4 апреля 2005 года Общественная палата Российской Федерации формируется из 40 утвержденных Президентом граждан, 85 представителей общественных палат субъектов Российской Федерации и 43 представителей общероссийских общественных объединений, иных некоммерческих организаций. Рассматривая порядок подбора лиц, приглашенных Президентом, возникает ряд дискуссионных вопросов. Во первых, согласие запрашивается после осуществления выбора лица стать членом проведения всех консультативных Президентом Российской общественной палаты процедур Федерации. и Задаваясь вопросом может ли работник или служащий государственного учреждения отказать Президенту в столь высоком назначении можно получить практически однозначный ответ. Таким образом, можно обнаружить несоответствие правоприменительной практики части 2 статьи 1 Федерального закона об Общественной палате Российской Федерации устанавливающий принцип добровольного участия в деятельности органа. Тем самым напрашиваются изменения в законодательство, предоставляющие гражданам рассматриваемым в качестве кандидатур членов Общественной палаты возможность быть оповещенными и направить отказ до официального предложения и размещения своих данных на официальном сайте Президента. Помимо этого как минимум половина лиц, выбираемых Президентом должна представлять профессиональные союзы, творческие союзы, объединения работодателей и их ассоциации, профессиональные объединения, а также иные некоммерческие организации. При этом порядок создания и функционирования творческих союзов регламентирован лишь на уровне законопроектов1, которые на данный момент времени не стоят на повестке дня. 1 См. например: "Модельный закон о творческих работниках и творческих союзах" 117 Обращаясь к правовой дефиниции профессионального союза указанной в части 1 статьи 2 ФЗ О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности1 и определению общественного объединения в статье 5 ФЗ Об общественных объединениях2 мы можем прийти к выводу о схожести данных форм общественной деятельности. Отличие заключается в конкретизированном предмете компетенции деятельности профсоюза. Таким образом, мы видим попытку создания гарантированного представительства профсоюзов в Общественной палате РФ. Но целесообразно ли ограничение возможности выбора кандидатур Президентом в угоду интересам отдельных профессиональных организаций? Даже самый крупный общероссийский профсоюз не сможет обеспечить представительство большинства работающих граждан. При этом представители профессиональных союзов могут стать членами Общественной палаты в качестве 43 представителей общероссийских общественных объединений. Исходя из этого, нам не представляется необходимым ограничивать возможность Президента выбирать членов общественной палаты. При выборе возможных кандидатур Президенты следует руководствоваться лишь личными заслугами данных людей, их репутацией в обществе, опытом работы в необходимых сферах, а так же рекомендациями от общественных объединений и научных деятелей, а не членством в какой либо ассоциации или профсоюзе. (Принят в г. Санкт-Петербурге 06.12.1997 Постановлением 10-10 на 10-ом пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ). Информационный бюллетень. Межпарламентская Ассамблея государств-участников Содружества Независимых Государств. 1998. N 16. С. 185 - 195. 1 См.: Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" // Собрание законодательства Российской Федерации от 15 января 1996 г. N 3 ст. 148. 2 См.: Федеральный закон от 19.05.1995 N 82-ФЗ (ред. от 08.03.2015) "Об общественных объединениях" // "Российская газета", N 100, 25.05.1995. 118 Комарова А.В., ФГБОУВО «РГУП» Связано ли действие ч. 3 ст. 56 Конституции РФ с введением чрезвычайного положения? В Конституции РФ перечислены основные конституционные права и свободы человека и гражданина (гл. 2). Одновременно там закреплены случаи, когда они могут ограничиваться. Она предусматривает и возможность введения при определенных обстоятельствах особого правового режима – чрезвычайного положения (далее – ЧП), в условиях которого права и свободы ограничиваются дополнительно (ст. 56). Однако в ч. 3 данной статьи указано, что такие фундаментальные права, как право на жизнь, свобода совести, право на жилище, а также перечисленные в ст. 46-54 Конституции РФ права в области правосудия не подлежат ограничению. Несмотря на то, что вся ст. 56 посвящена ЧП, ее ч. 3 не содержит указания, что перечисленные права не подлежат ограничению только в условиях ЧП. Такая формулировка порождает возможность двояко трактовать ее. Юридической науке известно не менее двух подходов к ее пониманию. Согласно первому, данная норма в принципе запрещает ограничивать указанные права. Она действует постоянно, не только тогда, когда введено ЧП1. Приверженцы же второй точки зрения связывают ч. 3 обсуждаемой статьи с режимом ЧП, и заявляют, что она запрещает введение дополнительных ограничений вышеперечисленных прав именно в условиях ЧП, тогда как очевидно, что эти права могут ограничиваться в повседневной жизни2. Конституционный Суд РФ (далее – КС РФ) является органом, уполномоченным давать официальное 1 общеобязательное толкование См.: Пчелинцев С.В. Правовое положение личности в период действия военного и чрезвычайного положения: теоретические аспекты // Конституционное и муниципальное право. 2004. № 6. 2 См.: Варламова Н. Классификация прав человека: подходы к проблеме //Сравнительное конституционное обозрение. 2009. № 4. 119 Конституции РФ (ч. 5 ст. 125 Конституции РФ). Хотя он и не давал официального нормативного толкования вышеуказанного конституционного положения, но в своих постановлениях и определениях по вопросам, косвенно соприкасающимся с ней, казуально1 истолковывает ее как самостоятельную, не привязанную к введению ЧП. Так, к примеру, в своем недавнем Определении от 5 февраля 2015 г. № 290-О КС РФ утверждает, что право каждого на квалифицированную юридическую помощь “не подлежит ограничению в силу статьи 56 (часть 3) Конституции Российской Федерации”. Неоспоримый факт, что на момент опубликования данного Определения в России не действовало ЧП, следовательно, норма действительно толкуется и применяется КС РФ как самостоятельная. КС РФ придерживается данного подхода еще с 90-х г. XXв. Так, например, схожая правовая позиция содержится ещё в Постановлении от 27 марта 1996 г. № 8-П, где касательно права на получение квалифицированной юридической помощи и права на самостоятельный выбор защитника сказано: “Указанные конституционные права в силу статьи 56 (часть 3) Конституции Российской Федерации не могут быть ограничены ни при каких обстоятельствах”, и еще более чем в 50 его судебных актах. Мы считаем, что такое понимание нормы связано с используемым в России способом ограничения прав и свобод – так называемой генеральной клаузулой, или установлением общих принципов реализации права2. Роль генеральной клаузулы играет ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, гласящая, что права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Напротив, ч. 3 ст. 56 Конституции РФ перечисляет права, не подлежащие ограничению, видимо, даже в этих целях. Во всяком случае, позиция КС РФ 1 О различии нормативного и казуального толкования см.: Лучин В.О., Мазуров А.В. Толкование Конституции Российской Федерации (обзор практики Конституционного Суда) // Право и власть, 2001. № 1. 2 См: Бесштанько А.В. Понятие и классификация конституционно допустимых ограничений права частной собственности // Вестник Омского университета. 2002. № 1. 120 представляется такой. Иным способом ограничиваются права, например, в Конвенции о защите прав человека и основных свобод – в ней возможности ограничения прав вне особых режимов прописаны отдельно в статьях, посвященных конкретным правам. Права, в отношении которых Конвенцией не предусмотрены оговорки, ограничению не подлежат (ст. 18 Конвенции). Таким образом, мы приходим к выводу, что ч. 3 ст. 56 Конституции РФ толкуется и применяется самостоятельно, безотносительно режима ЧП. Не вполне понятно, почему обсуждаемая норма изначально была помещена в ст. 56 Конституции РФ, посвященную ЧП. Но как бы то ни было, эту неопределенность КС РФ успешно преодолевает. Кудинов Ю.В., студент ФГБОУ ВО УрГЮУ, ИП Особенности взаимоотношений органов государственной власти сложноустроенных субъектов на примере Тюменской области, ХантыМансийского автономного округа-Югра, Ямало-Ненецкого автономного округа В соответствии с Конституцией РФ система органов государственной власти формируется субъектами РФ самостоятельно в соответствии с основами конституционного строя и общими положениями, вводимыми федеральным законом. Систему органов государственной власти субъектов РФ составляют: законодательный (представительный) орган государственной власти; высший исполнительный орган государственной власти; органы судебной власти; иные органы государственной власти, образуемые в соответствии с конституцией (уставом) субъекта РФ (в частности, может быть установлена должность высшего должностного лица субъекта РФ). 121 Основным отличительным признаком автономных округов как части сложноустроенных является вхождение в их состав другого субъекта Федерации. Следует подчеркнуть, что все субъекты Российской Федерации являются равноправными. Вхождение автономного округа в состав края, области не изменяет их конституционно-правовой природы как субъектов Российской Федерации и не означает, что автономный округ утрачивает свою территорию, население, систему государственных органов, устав, законодательство и т. п. Рядом особенностей обладают органы государственной власти сложноустроенных субъектов и их деятельность. Во-первых, жители автономных округов имеют право избирать органы государственной власти области, края, в состав которых входит округ, и быть избранными в них. В то же время жители автономных округов избирают органы государственной власти автономного округа и могут избираться в эти органы власти. Порядок выборов обязательно должен согласовываться с органами власти округов и регулироваться как законом области, так и законом округов. Такое положение подкреплено позицией Конституционного Суда РФ1. Во-вторых, полномочия органов государственной власти области, края в определенных случаях (на основании федерального закона, договора между органами государственной власти области и автономного округа) могут распространяться на территорию автономных округов. В связи с этим, следует обратить особое внимание на деятельность судебных органов в сложносоставных субъектах Российской Федерации. Судебная власть в Российской Федерации является единой. При этом она имеет двухуровневую структуру, которую образуют суды Российской Федерации и ее субъектов. Существуют определенные сложности в разграничении полномочий судов 1 Постановление Конституционного Суда РФ от 14 июля 1997 г. N 12-П "По делу о толковании содержащегося в части 4 статьи 66 Конституции Российской Федерации положения о вхождении автономного округа в состав края, области" 122 конституционной юрисдикции. В сложносоставных субъектах данная проблема осложняется взаимодействием уставного суда области и уставного суда входящего в их состав автономного округа. Судебную власть области представляет уставный суд и его компетенция определяется соответствующим законом. Компетенция уставных судов обусловлена целью обеспечения верховенства Устава области края на территории соответствующей области или края, а эта территория включает территорию автономных округов. Получается, что юрисдикция областных краевых органов государственной власти распространяется на автономные округа при определенных условиях. Также при определенных условиях устанавливается и верховенство Устава области края над законами и другими нормативно-правовыми актами автономных округов. К «определенным условиям» в данных случаях следует, по моему мнению, относить согласие автономных округов в форме договора или соглашения. Получается, что правовые акты областных (краевых) органов государственной власти обязательны для исполнения и на территории автономных округов, а решения уставного суда области или края обязательно на территории соответствующего автономного округа, если нормативноправовые акты приняты по полномочиям, закрепленным за ними федеральными законами; переданными для исполнения исполнительным органам власти Российской автономными Федерации округами;1 органам власти области установленными по договорами согласованию с с автономными округами как совместные полномочия, делегируемые органам государственной власти автономных округов областным органам власти. И по данным вопросам следует признать приоритет решений уставного суда области (края) над решениями уставного суда входящего в ее состав автономного округа. По всем остальным вопросам каждый из уставных судов имеет собственную компетенцию, и их решения обязательны лишь на территории одного субъекта Российской Федерации. В-третьих, для координации деятельности органов 1 Лебедев В. А. Проблемы организации и деятельности законодательной и исполнитель- ной власти в субъектах Российской Федерации М., 2000. С. 53. 123 государственной власти сложносоставных субъектов могут создаваться совместные координирующие органы законодательной и исполнительной власти. Формы координации органов власти основаны на паритетных началах в виде договоренностей и соглашений. Деятельность этих органов регулируется положениями, утвержденными соответствующими органами государственной власти, а порядок проведения совместных заседаний законодательных органов регламентами этих органов. Например, весьма интересны положения ст. 17 Устава Тюменской области. Для координации деятельности органов государственной власти области и автономных округов (Ямало-Ненецкого и Ханты-Мансийского) предложены следующие формы: для законодательных органов власти — Совет думы области и окружных дум, совместные заседания областной и окружных дум, а для исполнительных органов власти — Совет губернаторов области и автономных округов. 1Перечень форм координации деятельности органов власти не является исчерпывающим и предполагает возможность создания новых форм взаимодействия. В уставе ХантыМансийского автономного округа конкретных форм координации вообще не называется, но ст. 30 Устава округа допускает координацию деятельности с органами власти области через «совместные заседания законодательных или исполнительных органов государственной власти, а также в иных формах, установленных особенностями договором и (соглашением)»2. компетенция органов Отличается определенными государственной власти сложноустроенных субъектов. В нее входит ряд вопросов, которые не решают органы государственной власти иных субъектов. Она образуется: – из собственных предметов ведения и полномочий на основании ст. 73 Конституции РФ; – совместных полномочий и предметов ведения с Российской Федерацией в соответствии со ст. 72 Конституции РФ; – предметов ведения и полномочий, делегированных входящим субъектом на основе договора, соглашения или закона входящего субъекта Федерации; – совместных 1 2 Устав Тюменской области // http.constitution.garant.ru Устав Ханты-Мансийского автономного округа // http.constitution.garant.ru 124 предметов ведения и полномочий с входящим субъектом на основе Уставов этих субъектов, договоров между ними; – совместных предметов ведения и полномочий Российской Федерации и субъектов Федерации, переданных сложноустроенному субъекту Федерации, для реализации на территории входящего субъекта Федерации федеральным законом или договором между самими субъектами. 1Таким образом, автономные области и автономные округа — полноправные субъекты Российской Федерации. Они имеют право на принятие собственного устава, на собственные компетенцию, и саму систему государственных органов. Мальцева А.С., студентка ФГБОУВО «РГУП» Почему понятия закон и справедливость не эквивалентны Duralex, sedlex. (Закон суров, но это закон) Латинская пословица В последнее время общество все чаще поднимает вопросы о качестве существующих законов, о том насколько они справедливы и реализуемы. Случается и так, что, как только закон вступает в силу, законодатели начинают рассуждать о том, что некоторые его положения далеки от реальной жизни и даже несправедливы. Так как же соотносятся понятия закон и справедливость? Почему они не эквивалентны и не могут быть эквивалентны? Актуальность поднятой мной проблемы, важность и значимость ее для общества подтверждается увеличением количества недовольств принимаемыми законами, наличием полемики по поводу их справедливости. В качестве 1 Кириллов В. Ф., Матейкович М. С., Ульянов В. И., Чеботарев Г. Н. Курс лекций по конституционному праву Российской Федерации. Особенности конституционно-правового статуса Тюменской области — сложноустроенного субъекта Российской Федерации. 125 примера можно вспомнить «закон о введении ЕГЭ»1. Вокруг него до сих пор продолжается активная дискуссия по поводу того, эффективен такой вид итоговой аттестации или нет? С одной стороны, среднее образование нуждалось в независимой экспертной оценке своего качества, а выпускники в объективном измерении своих знаний. Но с другой стороны, введенный законом экзамен не учитывает индивидуальных особенностей подростков, соответственно его введение многим показалось несправедливым. Тем не менее, закон вступил в силу и действовал в течение нескольких лет. С 1 сентября 2013 года вступил в силу новый закон «Об образовании в РФ»2, в котором так же утвержден единый государственный экзамен. Таким образом, можно сделать вывод, что вне зависимости от того, все ли считают данный закон справедливым или нет, он должен выполняться, а значит понятие закон и справедливость не эквивалентны. Раскрытие выбранной мной темы невозможно без четкого понятия, которые я сравниваю – «закон» и «справедливость». Итак, закон – это нормативно правовой акт, принятый в особом порядке органами законодательной власти или референдумом, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественные отношения, а так же справедливость соответствия выражающий волю народа3. А – это понятие о должном, содержащее в себе требование деяния и воздания, в частности, соответствие прав и обязанностей4. Из понятий видно, что термины эти теснейшим образом связаны. Ведь закон выражает волю народа, защищает общественные отношения, а соответственно подразумевает справедливость. Считается, что закон сам по себе справедлив, его справедливость определяется степенью его соответствия господствующим в обществе нормам морали. 1 Федеральный закон от 09. 02. 2007. № 17-ФЗ «О внесении изменений в закон Российской Федерации « Об образовании» и федеральный закон «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» в части проведения единого государственного экзамена» //Собрание законодательства РФ,12.02.2007, №7, ст. 838 (утратил силу с 1 сентября 2013 года.) 2 Федеральный закон от 29.12.2012 №273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» //Собрание законодательства РФ, 31.12.2012, №53 (ч. 1), ст. 7598. 3 Баранов, П.А., Воронцов А.В., Шевченко С.В. Обществознание. Полный справочник., М.: «АСТ Астрель», 2010. С. 366. 4 www.wikipedia.org/wiki/Справедливость 126 Справедливость для общества – это одна из ценностей, которую люди считают важной при выстраивании отношений между собой. Однако на практике выявляются некоторые несоответствия того, что в понимании человека справедливо вообще и справедливо в отношении него самого. Значит, можно сделать вывод, что справедливость имеет две стороны; объективную и субъективную. Закон объективно справедлив, он выражает идею социальной справедливости и тем самым защищает общество. В противоречие же вступают понятия «закон» и «субъективная справедливость». Приведу еще один пример уже из судебной практики. По приговору судьи Приокского районного суда Нижнего Новгорода1, «подсудимые К. и М. были признаны виновными в совершении преступления, предусмотренного ст.162 ч. 2 Уголовного кодекса Российской Федерации2, им было назначено наказание в виде лишения свободы на 5 лет без штрафа с отбыванием в колонии строгого режима»3. Данное наказание законно, так как предусмотрено соответствующей статьей Уголовного кодекса Российской Федерации. Однако, родители осужденных посчитали его несправедливым, так как, по их мнению, то, что совершили их сыновья (отобрали у одноклассника сотовый телефон, пригрозив ему ножом) вовсе не являлось преступлением, а было просто хулиганством. Наказание, по их мнению, должно было быть значительно более мягким. Приговор показался несправедливым и матери жертвы, так как с ее точки зрения преступников следовало наказать более жестко. Данный пример в очередной раз показывает неэквивалентность понятий «закон» и «справедливость». Справедливыми нам кажутся только те законы, которые соответствуют нашим личным интересам. Но нельзя забывать, что одна из функций закона состоит в том, чтобы учитывать общественный интерес и охранять общественные отношения вне зависимости от субъективных взглядов отдельных членов общества. 1 www.prioksky.nnov.sudrf.ru Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ (ред. от 28.12.2013) // Собрание законодательства РФ, 17.06.1996 № 25, ст. 2954. 2 127 Подводя итог моим рассуждениям, можно сделать следующий вывод. Понятия «закон» и «справедливость» не могут быть абсолютно эквивалентными, потому что они имеют разную природу: закон – понятие объективное, отражающее позицию государства и обезличено регулирующее общественные отношения. Закон справедлив с социальной точки зрения, со стороны защиты общественного блага. Справедливость же зачастую понятие субъективное по своей природе. Оно, как правило, выражает личную оценку происходящего и понимание конкретного человека, что для него хорошо, а что плохо. Отсюда следует, что, когда закон противоречит личным интересам индивида, он кажется ему несправедливым. Осмоловский И.В., курсант ФКОУ ВПО «ПИ ФСИН России» О некоторых проблемах взаимодействия прокуратуры и органов местного самоуправления Проблема взаимоотношений прокуратуры и органов местного самоуправления (далее - ОМСУ) является одной из важнейших на сегодняшний момент. От законности деятельности органов местного самоуправления зависит объективная защищенность и благосостояние граждан, проживащих на территории соответствующего территориального образования1. Исходя из смысла ч.2 ст. 1 ФЗ "О прокуратуре Российской Федерации", обеспечение законности деятельности ОМСУ возложено на прокуратуру РФ. Необходимо отметить, что в настоящее время существует ряд проблем во взаимоотношениях между указанными органами. Данная проблема очень 1 Макаренко М.А. Прокурорский надзор за законностью деятельности органов местного самоуправления и должностных лиц// URL: http://www.dvncms.khv.ru/node/341 128 актуальна и является предметом обсуждения. Мониторинг состояния взаимодействия органов прокуратуры и ОМСУ свидетельствует о наличии некоторых проблем, возникающих при реализации прокурорами надзорных полномочий1. Проанализировав сообщения и доклады прокуроров по данной проблеме, можно сделать вывод о том, что многие проблемы являются однотипными и сводятся к следующему: 1) Наблюдается постоянно увеличивающийся объем запросов различной информации, которая находится в открытом доступе; 2) Указывается "рост необоснованных проверок исполнения органами местного самоуправления, муниципальными предприятиями и учреждениями действующего законодательства в различных сферах со стороны органов прокуратуры и недостатки, связанные с их проведением, а также на факты необоснованного дублирования проверок, проводимых различными контрольно-надзорными органами, в том числе и прокуратурой"2. Все это существенно нарушает и осложняет деятельность ОМСУ, так как они вынуждены вместо выполнения своих непосредственных трудовых обязанностей составлять ответы на обращения прокуроров. Так, сайт "Всероссийский совет местного самоуправления" приводит статистику которая показывает, что "в целом по стране в 2011 - 2012 гг. наблюдается существенное повышение активности со стороны органов прокуратуры в отношении органов местного самоуправления. Общий рост проверок ОМСУ со стороны органов прокуратуры в целом по стране составил 12%. Общий рост запросов в целом по стране 18%. Общее количество обращений прокурора в суд увеличилось в 2011-2012 гг. почти на четверть3. Кроме того, меры реагирования органов 1 Взаимоействие органов местного самоуправления и надзорных органов// URL: http:/www.smoro.ru/info_base/?SECTION_ID=14186 2 Органы прокуратуры и местного самоуправления ищут точки взаимопонимания//URL: http://bujet.ru/article/142247.php. 3 Практика взаимодействия органов местного самоуправления с контрольно-надзорными органами. Основные результаты иследования// URL: http://www.vsmsinfo.ru/dokumenty-i-materialy/61-vzaimodejstvie-prokuratury-iorganov-mestnogo-samoupravleniya/3238-sotsiologicheskoe-issledovanie-praktika-vzaimodejstviya-organovmestnogo-samoupravleniya-s-kontrolno-nadzornymi-organami-osnovnye-rezultaty-issledovaniya. 129 прокуратуры, не всегда адекватны нарушениям и не учитывают все объективные обстоятельства. Для устранения нарушений даются крачайшие сроки (часто для устранения нарушений устанавливается срок в 30 дней), в которые просто невозможно выполнить вынесенные предписания. На наш взгляд, это является проявлением так называемой палочной системы, которая, конечно, не может дать никаких положительных результатов. Взаимоотношения между ОМСУ и прокуратуры носят характер "запрос отчет" и делается это все для "галочки". Также можно отметить и некомпетентность, недостаточную квалификацию должностных лиц органов прокуратуры и ОМСУ, отсутствие профилактических мер по недопущению совершения правонарушений. Это в свою очередь ведет к неуклонному увеличению правовых актов, противоречащих действующему законодательству. На основании анализа мнений ученых, компетентных должностных лиц рассматриваемых органов, необходимо провести следующие мероприятия: 1). В целях повышения оперативности взаимодействия контрольнонадзорных органов с органами местного самоуправления предлагается расширить практику предоставления органами местного самоуправления запрашиваемой информации в электронном виде1; 2) На законодательном уровне следует установить порядок проведения плановых и внеплановых проверок ОМСУ. Для плановых проверок должна быть установлена адекватная периодичность: например, не чаще одного раза в три года. Для внеплановых разумные основания (например, когда в опасности жизни и здоровье граждан) 2. 3) Необходимо закрепить сроки рассмотрения прокурорского запроса или протеста, а также ограничить право на истребование незамедлительного ответа. 4) "От прокуроров поступают предложения установить в Федеральном законе от 06.10.2003 №131- ФЗ "Об общих принципах организации местного 1 См.: О проблемах взаимодействия органов прокуратуры и органов местного самоуправления// URL:http:/www.minregion.ru/press_office/terms/1039.html 2 См.: Виктор Кидяев о взаимодействии органов местного самоуправления и контрольно-надзорных органов// URL:http://adm.astrobl.ru/press-release/vystuplenie-predsedatelya-komiteta-gosdumy-rf-po-mestnomusamoupravleniyu-o. 130 самоуправления в Российской Федерации" срок, в течении которого органы местного самоуправления должны приводить свои акты в соответствие с изменениями федерального законодательства. Введение такой нормы для органов местного самоуправления позволит повысить их ответственность за несвоевременность внесения изменений и, кроме того, сократить излишнюю переписку с органами прокуратуры по этому вопросу" Для решения этой проблемы следует обучать кадры как в ОМСУ, так и в контролирующих органах, а также совершенствовать законодательство. В целях повышения эффективности работы и ответственности субъектов муниципального нормотворчества установление в ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" ответственность ОМСУ за непринятие либо несвоевременное принятие нормативно-правовых актов по вопросам, входящим в их компетенцию. Кроме этого, представляется целесообразным укрепление сотрудничества органов прокуратуры с подразделениями ОМСУ по работе с обращениями граждан, а также необходимо формировать в составе прокуратуры субъектов РФ специальные подразделения для осуществления взаимодействия с муниципальными органами. Таким образом, существует множество проблем, которые мешают эффективному взаимодействию органов прокуратуры и ОМСУ. Для их решения необходимо реформирование действующего законодательства, а также проведения мероприятий, способствующих повышению правового сознания и правовой культуры граждан. Намеченные цели могут быть достигнуты только в результате активной, слаженной работы, нарушения закона в которой должны быть исключены. 131 Перминова М. Д., студентка ФГБОУВПО «СГЮА» Коллизии между отдельными постановлениями Европейского суда по правам человека и решениями Конституционного суда России Вторая половина 20 века ознаменовалась для России началом нового процесса интеграции в мировое сообщество, расцвет которого приходится на 90-е годы: к данному времени РФ – член Организации объединенных наций (с 1945 года), Совета Европы (с 1996 года). Это не могло не отразиться на правовой системе страны. Главным изменением стало официальное признание основных принципов и норм международного права и международных договоров составной частью национальной правовой системы. 1 Еще одним крупным нововведением стала часть 3 статьи 46 Конституции Российской Федерации, в которой закреплена возможность обращения граждан России в межгосударственные органы за защитой прав и свобод, если исчерпаны все имеющиеся внутригосударственные средства правовой защиты. Подписав и ратифицировав федеральным законом от 30 марта 1998 года2 Европейскую Конвенцию и протоколы к ней, Россия признала таким органом Европейский суд. В этот же время наша страна приняла на себя обязанности исполнять его окончательные решения, тем самым фактически признавая примат Страсбургского суда над государственной судебной системой, соблюдать принципы и положения Конвенции 1950 года и привести национальное законодательство в соответствие с ней. 1 Конституция Российской федерации: принята всенародным голосованием12 декабря 1993г. М., 2014. С 7. Ст. 15. 2 Федеральный закон от 30.03. 1998N 54-ФЗ «О ратификации Конвенции о защите прав человека и основных свобод и Протоколов к ней» //СПС КонсультантПлюс. 132 Таким образом, Россия признает влияние Европейского суда на правовую систему и готова вступить в диалог для обеспечения наиболее полной защиты нарушенных прав и свобод. Эта задача сближает два важных органа правовой защиты – Конституционный суд Российской Федерации и Страсбургский суд, который единственный из европейских судов компетентен принимать и рассматривать индивидуальные жалобы физических лиц.1 В соответствии со статьей 46 Конвенции Россия обязана исполнять окончательные решения Европейского суда. Он вправе обязать государствоответчика выплатить денежную компенсацию и принять действенные мер для предотвращения новых нарушений, которые Россия своевременно исполняла, идя на компромисс, и внося изменения в законодательство, устраняя пробелы в национальном праве в соответствии с нормами международного права. Так, постановлением № 4-П от 12 марта 2015 года Конституционный суд признал не соответствующими Конституции отдельные положения Федеральных законов «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию», «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» и «О предупреждении распространения в Российской Федерации заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ- инфекции)», на основании которых могло бы быть принято решение в отношениииностранных граждан и лиц без гражданства, члены семей которых постоянно проживают на территории РФ, о депортации либо об отказе такому лицу во въезде в Российскую Федерацию, в выдаче разрешения на временное проживание или об аннулировании ранее выданного разрешения исключительно на основании факта наличия у такого лица ВИЧ-инфекции, при отсутствии других нарушений с его стороны.По существу, данное постановление было исполнением решения Европейского суда по правам человека по делу «Габлишвили против России»от 26 июня 2014 года и делу «Киютин против России» от 10 марта 2011 года. 1 Конвенция от 4. 11.1950 «О защите прав человека и основных свободах»// СПС КонсультантПлюс. 133 Но не всегда внедрение позиций Страсбургского суда проходит просто и безболезненно. Нередко отдельные положения и подходы противоречат сложившимся историческим традициям, общественному развитию мысли и сознания в России, что вызывает противоречия, разрешить которые порой не очень просто. правоведами, Данная проблема политиками, наиболее часто государственными стала затрагиваться должностными лицами в последние десять лет, которые ставят под сомнение решения Европейского суда. Так Владимир Путин, выступая на встрече с членами фракции политических партий в Госдуме 14 августа 2014 года, высказал мнение о политизированности многих решений. В свою очередь председатель Конституционного суда В.Д. Зорькин в статье «Предел уступчивости» пишет, что каждое решение Европейского суда - это не только юридический, но и политический акт, т. к. любая правовая политика не может строиться от политики как таковой1. В правовой практике встречаются коллизии в двух проявлениях, когда постановление Европейского суда противоречит сложившейся судебной практике Конституционного суда и когда Конституционный суд выражает несогласие с решением Европейского суда. Самым громким делом, вызвавшим общественный резонанс, для первого случая является дело «Константин Маркин против России», в ходе разбирательства которого Европейский суд по правам человека впервые раскритиковал решение Конституционного суда. Примером для второго вида коллизий является дело «Алексеев против России». В данном случае Страсбургский суд счел неправомерным запрет гей-парадов в Москве, тогда как Конституционный суд поддерживал решение Верховного суда Российской Федерации, который посчитал необходимым запретить данные мероприятия, ссылаясь на угрозу нарушения общественного порядка. Таким образом, вынесенные Европейского суда по правам человека решения не всегда однозначны, объективны и справедливы, а в отдельных случаях ведут к прямому вторжению во внутренние дела РФ, подрывая тем 1 «Российская газета» - Федеральный выпуск №5325 (246)от 29 октября 2010 г. 134 самым суверенитет страны. Однако подписав и ратифицировав Конвенцию, мы приняли на себя обязательства исполнять решения Страсбургского суда. Исходя из вышесказанного, мы видим только два пути решения этой проблемы: денонсация Конвенции и выход из Совета Европы либо создание механизма противодействия решениям Европейского суда по правам человека, которые напрямую затрагивают основы конституционного строя России. Для этого мы считаем необходимым: 1. Внести дополнения в часть 4 статьи 15 Конституции Российской Федерации. Юридически закрепить, во-первых, конституционный прецедент (решения Конституционного суда) как источник права в России, во-вторых, верховенство конституционного прецедента и Конституции над решениями международных судов, в тех случаях, когда они ставят под сомнение независимость страны. 2. Выдвинуть предложение на заседании Совета Европы о внесение поправок в статьи Конвенции: решение Страсбургского суда не может быть исполнено, если противоречит Основному закону страны-ответчика и решению Конституционного Суда. при вынесении решения Страсбургский суд должен учитывать национальные традиции и развитие общественной мысли в стране. 3. Принять нормативный правовой акт, который будет регулировать порядок исполнения решений Европейского суда по правам человека в России. А также для предотвращения последующих коллизий между нормами внутреннего законодательства и международных договоров считаем необходимым до подписания направлять их в Конституционный суд для проверки на соответствие закрепленных норм Конституции. 135 Ястремская А.С., Ронзина Е.Д., студентки ПФ ФГБОУВО «РГУП» Перспективы и проблемы нормативного закрепления императивных депутатских мандатов Императивный мандат - это ограничение в действиях выборного должностного лица какими-либо условиями, при нарушении которых он может быть отозван. Например, депутат может быть ограничен требованием безусловного исполнения наказов избирателей или запретом на выход из фракции, если он был избран по партийным спискам от избирательного объединения, партии или блока, образовавшего эту фракцию. Согласно закону, правовое положение депутата ГД РФ урегулировано Конституцией РФ и законами, которые являются отправными документами для анализа статуса депутата ГП РФ, к ним относятся: - Федеральный закон № 3-ФЗ от 8 мая 1994 г. « О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания РФ»; - Федеральный закон № 51-ФЗ от 18 мая 2005 г. « О выборах депутатов в Государственную Думу Федерального Собрания РФ»; - иные законодательные акты При императивном мандате предусмотрена процедура отзыва депутата, не исполнившего этих требований. Она может представлять собой открытое голосование на собрании избирателей, тайным голосованием избирателей по той же процедуре, что и выборы, самим представительным органом по ходатайству избирателей. На данный момент в России нет абсолютно никаких ограничений и запретов, как кандидату на должность депутата, так и к служебному поведению депутатов(статьей 32 Конституции ограничено лишь пассивное избирательное 136 право лиц лишенных свободы по приговору суда) не предъявляется. Депутатам не воспрещается осуществлять действия, порочащие их честь, достоинство и деловую репутацию. Более того, за осуществление таких действий, их не представляется возможным освободить от занимаемой должности. Исключением является совершение преступления или административного правонарушения, которые являются основанием для лишения депутатской неприкосновенности. А ведь законодательная власть создает законы, которые в дальнейшем обязательны для исполнения как исполнительной, так и судебной властью. Данный факт заставляет задуматься о том, в равной ли степени установлены требования к кандидатам на замещение должностей различных ветвях власти в Российской Федерации и их служебному поведению. Почему осуществлён такой дисбаланс в сторону законодательной власти. Представляется, что отсутствует «механизм контроля» за представителями органов законодательной ветви власти. Получается, что депутаты, политические партии могу открыто вводить в заблуждение избирателей, чтобы склонить их «в свою пользу», а в дальнейшем не выполнять обещанного, или даже проводить политику, противоречащую интересам избирателей. Если же снова обратиться к Конституции, то источником власти является народ, то есть власть принадлежит народу. Демократия является опосредованной, выбирается представитель, определенной который группы в дальнейшем людей. Если будет же представлять представитель интересы отказывается представлять интересы избирателей или осуществляет свою работу не должным образом, следовательно, интересы не представлены, а значит их право на власть также нарушено. Отозвать депутата по нынешнему законодательству не представляется возможным. Механизмом способным противостоять такому явлению может служить «императивный мандат». Данный политико-правовой институт предполагает возможность отзыва мандата от его носителя. Основанием могут являться совершение парламентарием порочащих честь, достоинство и деловую репутацию поступков, невыполнение политических программ и иные. Ранее «императивный 137 мандат» был закреплен в законодательстве некоторых стран, например СССР, Венгрии, Сербии. Были и попытки этот политико-правовой институт и в Российской Федерации в 2001 году, однако это не увенчалось успехом. Законы в Российской Федерации принимаются депутатами, вот и возникает вопрос, будут ли депутаты законодательно закреплять такие механизмы, которые позволили бы их лишить занимаемой должности. «Императивный мандат» помог бы в определенной степени уровнять требования к кандидатам различных ветвей власти в Российской Федерации, породил бы доверие избирателей к своим представителям, ибо невыполнение своей политической программы и обещаний является поводом для отзыва мандата, а значит, вероятность «быть услышанным» резко возрастет. Уверенность во власти очень важный и неотъемлемый элемент мирного существования и развития государства, ведь при проведении митингов, акций протестов и беспорядков совершается больше преступлений и правонарушений, чем без них. Более того, «императивный мандат» способствует повышению ответственности парламентариев, особенно сейчас, когда современные технические средства позволяют практически моментально зафиксировать происходящее и поделиться им во всемирной сети, злоупотребления представителями органов законодательной ветви власти могут существенно снизиться. Введение такого института права, не позволит решить всех проблем, завязанных со злоупотреблениями законодательной ветви власти. Кроме того, данный институт может породить и некоторые другие проблемы, например, как частые необоснованные требования лишения мандата в отношении того или иного парламентария. Но и оставаться без такого правового института, видится, как минимум неправильно. Во-первых, это служит гарантией декларированного конституцией права на власть. Во-вторых, повышает уровень ответственности депутатов перед его избранниками и способствует повышению доверия к власти. В-третьих, снижает уровень злоупотреблений представителями данной ветви власти, а также препятствует проявлениям «теневого» лоббизма 138 В последнее время отдельные депутаты , а также некоторые ученыеюристы в своих выступлениях и научных статьях предлагают отказаться от свободного мандата и заменить его императивным.1Они считают что, императивный депутатский мандат является формой института прямой (непосредственной) демократии представляющая гражданам большие возможности для формирования авторитетного и дееспособного состава представительных органов, а также усиливает позитивную ответственность депутатов вследствие того, что избиратели могут поставить вопрос об их отзыве. В то же время нужно отметить, что в Российской Федерации на региональном уровне законодатель довольно широко вводит в практику императивный депутатский мандат. В свою очередь Конституционный суд Российской Федерации по этому поводу отмечает, что субъекты Российской Федерации вправе утверждать институт отзыва депутатов представительных органов власти на местах. В подтверждение сказанного М. В. Баглай пишет, что «правовое демократическое государство исходит из того, что наказы избирателей и прямая ответственность депутатов перед избирателями имеют смысл и практическую осуществимость скорее на уровне местного самоуправления, но на общенациональном уровне парламенты решают более сложные вопросы в интересах народа, и депутаты должны выступать как представители всего народа, а не только своих избирателей».2 На наш взгляд в решении нуждается вопрос о механизме лишения депутата полномочий в случае не выполнения им своих должностных обязанностей. Данная мера имела бы серьезное дисциплинарное значение. 1 Дмитриев С. В. Императивный мандат в России //Конституционное и муниципальное право. № 1. 2001. С.39. Баглай М. В. Конституционное право Российской Федерации. М.: Норма, 1998. С. 535. 2 139 Рыбкова К.О., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Участие граждан в управлении делами государства непосредственно В соответствии со ст. 32 Конституции РФ граждане РФ имеют право участвовать в управлении делами государства как непосредственно, так и через своих представителей1.В настоящее время наметились некоторые тенденции к расширению непосредственного участия граждан, как в правотворческой, так и правоприменительной деятельности. Так, граждане могут проявить себя на различных стадиях законотворческого процесса.На стадии прогнозирования и планирования нормотворчества важен отбор идей, перспективных для законотворчества. Вероятно, поэтому в 2012 году Президентом РФ была утверждена концепция «Российской общественной инициативы» и Правила рассмотрения общественных инициатив, направленных гражданами Российской Федерации с использованием интернет-ресурса «Российская общественная инициатива»2. По состоянию на 9 апреля 2015 г.3 на голосовании РОИ находится 5148 инициатив, по 15 инициативам принято решение, 2 инициативы рассматриваются. На стадии внесения законодательной инициативы институты гражданского общества как субъекты такого права предусмотрены во многих регионах (на федеральном уровне механизм реализации гражданской законодательной инициативы не предусмотрен). Большинство субъектов РФ пошло по пути закрепления права законодательной инициативы именно групп граждан, при этом механизм реализации данного института раскрыт различным, но одинаково сложным образом: либо рассматривается аналогично 1 Конституция Российской Федерации(принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30 декабря 2008 г.№ 6-ФКЗ, от 30 декабря 2008 № 7-ФКЗот 5 февраля 2014 г. № 2-ФКЗ, от 21 июля .2014 г. № 11-ФКЗ))// http://www.pravo.gov.ru, 1 августа 2014 г. 2 Указ Президента РФ от 4 марта 2013 г. № 183//Собрание законодательства РФ. – 2013. – 11 марта. 3 Электронный ресурс: https://www.roi.ru/complete/, дата обращения: 9 апреля 2015 г. 140 процедуре инициирования проведения референдума субъекта Российской Федерации, либо излагаются подробные требования к сбору и проверке подписей в поддержку законодательной инициативы граждан1.В некоторых субъектах Российской Федерации правом законодательной инициативы наделены общественные объединения (Костромская область2, Самарская область3, Республика Алтай4, Кабардино-Балкарская Республика5, Республика Карелия6 и др.), общественные палаты (Самарская область7, Саратовская область8), профсоюзы (Краснодарский край9, Красноярский край10, Ставропольский край11, Архангельская область12, Сахалинская область13 и др.). Участие граждан в проведении экспертизы проектов нормативных правовых актов в настоящее время предусмотрено, но имеет большое количество недостатков обязательная14 федеральных в независимая нормативных правовом регулировании. антикоррупционная правовых 1 актов15. Так, существует экспертиза Институт проектов независимой В Нижегородской области механизм реализации права законодательной инициативы граждан предусмотрен Законом Нижегородской области от 8 мая 2013 г. «О законодательной инициативе граждан в Законодательном Собрании Нижегородской области». Первая в истории нижегородского законотворчества законодательная инициатива граждан была внесена в Законодательное Собрание Нижегородской области 26 марта 2014 года студентами Приволжского филиала «Российского государственного университета правосудия» при поддержке Молодежного парламента Нижегородской области – законопроект «Об основах общественного контроля в Нижегородской области». 2 Закон Костромской области от 24 апреля 2008 г. № 300-4-ЗКО «Устав Костромской области» // СП нормативные документы. – 2008. – 30 апреля. 3 Устав Самарской области от 18 декабря 2006 г. № 179-ГД // Волжская коммуна. – 2006. – 20 декабря. 4 Конституция Республики Алтай (Основной Закон) (принята Законом РА от 7 июня 1997 г. № 21-4) // Звезда Алтая. – 1997. – 11 июля. 5 Конституция Кабардино-Балкарской Республики от 1 сентября 1997 г. № 28-РЗ // Кабардино-Балкарская правда. – 1997. – 9 сентября. 6 Конституция Республики Карелия (принята ВС КАССР 30.05.1978, изложена в новой редакции Законом РК от 12 февраля 2001 г. № 473-ЗРК) // Карелия. – 2001. – 15 февраля. 7 Устав Самарской области от 18 декабря 2006 г. № 179-ГД // Волжская коммуна. – 2006. – 20 декабря. 8 Закон Саратовской области от 2 июня 2005 г. № 46-ЗСО «Устав (Основной Закон) Саратовской области» // Неделя области. – 2005. – 4 июня. 9 Устав Краснодарского края // Кубанские новости. – 1993. – 10 ноября. 10 Устав Красноярского края от 5 июня 2008 г. N 5-1777 // Ведомости высших органов государственной власти Красноярского края. – 2008. – 16 июня. 11 Закон Ставропольского края от 12 октября 1994 г. № 6-кз «Устав (Основной Закон) Ставропольского края» // Ставропольская правда. – 1994. – 14 октября. 12 Устав Архангельской области // Волна. – 2001. – 3 апреля. 13 Устав Сахалинской области от 9 июля 2001 г. № 270 // Губернские ведомости. – 2001. – 11 июля. 14 П. 4.1 Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации. Утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 13 августа 1997 г. № 1009. 15 Правила проведения антикоррупционной экспертизы нормативных правовых актов и проектов нормативных правовых актов. Утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 26 февраля 2010 г. № 96. 141 антикоррупционной экспертизы внедрен, но его эффективность оказалась крайне низкой: количество независимых экспертов1 и проведенных ими экспертиз незначительно, правовая природа независимой антикоррупционной экспертизы, статус независимых экспертов вызывают вопросы. Граждане все активнее участвуют в выражении общественного мнения о законопроектах. При органах законодательной власти создаются различные консультативно-совещательные органы: например, в Нижегородской области проводится успешный эксперимент – при Законодательном Собрании создан научно-консультативный совет именно как «консультативный» в целях выработки предложений по совершенствованию законодательства Нижегородской области и правового просвещения населения Нижегородской области. В последнее десятилетие большое значение приобрел новый общественный институт - молодежный парламентаризм, основанный на создании и функционировании при органах государственной власти и органах местного самоуправления специальной общественной консультативно- совещательной структуры молодежи в виде молодежного парламента, молодежного правительства, молодежной палаты, молодежного совета. По данным Единого портала молодежного парламентского движения России2 на сегодняшний день в нашей стране функционирует 79 региональных молодежных парламентов и 1002 муниципальных. Что касается правоприменительной деятельности, говорить об особенностях и то здесь можно формах участия граждан в деятельности различных государственных и муниципальных органов отдельно в каждой сфере публичного управления. В последнее время особую актуальность и значимость получила тема общественного контроля: с 2011 г. на федеральном уровне началась работа по подготовке проекта Федерального закона «Об общественном контроле в Российской Федерации», 21 июля 2014 г. был принят 1 По данным Министерства Юстиции РФ на 2апреля 2015 года аккредитовано 2047 независимых эксперта: 1731 физических лица и 316 юридических лица // Электронный ресурс: http://minjust.ru/activity/legislative/anticorrekspert , дата обращения: 9 апреля 2015 г. 2 Электронный ресурс: http://newparlament.ru/workspaces/stat/1; дата обращения: 9апреля 2015 г. 142 Федеральный закон «Об основах общественного контроля в Российской Федерации»1. Следует отметить, что в принятом Федеральном законе не удалось систематизировать все применяемые в Российской Федерацииразновидности общественного контроля, в частности, им не охвачены: «осуществление общественного контроля за деятельностью в области обеспечения обороны страны и безопасности государства, общественной безопасности и правопорядка, за деятельностью полиции, органов следствия, прокуратуры и судов, а также за деятельностью, связанной с исполнением наказаний, контролем за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, содержанием детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, оказанием психиатрической помощи, регулируется соответствующими федеральными законами» (ч. 2 ст. 2); «действие настоящего Федерального закона не распространяется на общественные отношения, регулируемые законодательством о выборах и референдумах» (ч. 3 ст. 2); «полномочия общественных наблюдательных комиссий по контролю за обеспечением прав человека в местах принудительного содержания и порядок их деятельности регулируются Федеральным законом от 10 июня 2008 г. № 76ФЗ «Об общественном контроле за обеспечением прав человека в местах принудительного содержания и о содействии лицам, находящимся в местах принудительного содержания» (ст. 14). А учитывая, что предмет регулирования федерального закона ограничен только «деятельностью органов государственной власти, органов местного самоуправления, государственных и муниципальных организаций, иных органов и организаций, осуществляющих в соответствии с федеральными законами отдельные публичные полномочия» (ст. 1), сфера общественного контроля весьма узка. Некоторые субъекты РФ опередили федерального законодателя и приняли собственные законы об общественном контроле еще раньше: Пермский край2, 1 Федеральный закон от 21 июля 2014 г. № 212-ФЗ «Об основах общественного контроля в Российской Федерации» //Российская газета. – 2014. – 23 июля. 2 Закон Пермского края от 21 декабря 2011 г. № 888-ПК «Об общественном (гражданском) контроле в Пермском крае» // Собрание законодательства Пермского края. 2011. 22 декабря. 143 Ульяновская область1, Республика Саха (Якутия)2. В Нижегородской области идея законодательного регулирования общественного контроля была высказана в 2012 году, а первая редакция соответствующего законопроекта была подготовлена с учетом опыта других субъектов Российской Федерации и концепций федеральных законопроектов в сентябре 2013 года. Впервые в истории регионального законотворчества проект закона был внесен в Законодательное собрание Нижегородской областив порядке законодательной инициативы граждан 26 марта 2014 года.3Кроме того, семь субъектов РФ приняли законы об общественном контроле уже после вступления в силу Федерального закона: Амурская область, Магаданская область, Мурманская область, Орловская область, Пензенская область, Тюменская область, ХантыМансийский автономный округ-Югра. Таким образом, в настоящее время в Российской Федерации сложились определенные условия для расширения форм непосредственного участия граждан в публичном управлении и повышения их эффективности. Сергунина П.О., студентка ФГБОУ ВО «ВГУВТ» Проблемы сочетания институтов непосредственной и представительной демократии в конституционном строе Демократия является основополагающим принципом и древнейшей формой управления обществом. Именно на ней строится власть и ее начала в нашем государстве. Принцип демократического устройства закреплен в 1 Закон Ульяновской области от 6 ноября 2013 г. № 208-ЗО «О Палате справедливости и общественного контроля в Ульяновской области» //Ульяновская правда. 2013. 11 ноября. 2 Закон Республики Саха (Якутия) от 30 апреля 2014 г. 1305-З № N 167-V «Об общественном контроле в Республике Саха (Якутия)» // Якутские ведомости. 2014. 24 мая. 3 В поддержку законопроекта 19-20 марта 2014 г. на пикетах по сбору подписей, организованных на территории всей Нижегородской области студентами ПФ РГУП совместно с Молодежным парламентом при Законодательном Собрании Нижегородской области, были было собрано более 4000 подписей. 144 основном законе нашей страны – Конституции РФ (преамбула и статья 3), а также ссылки на него мы можем встретить в различных федеральноконституционных и федеральных законах, а также законов на субъектном и муниципальном уровне. Конец 20 века и начало 21 века ознаменовал активный процесс формирования России как правового демократического суверенного государства, признающего приоритет общечеловеческих ценностей и международного права. Его мы можем наблюдать и по сегодняшний день. Причина этого - наличие несовершенств и недостатков в организации и реализации власти населением нашей страны. Конституция РФ провозглашает многонациональный народ носителем суверенитета и единственным источником власти в Российской Федерации, дает осуществлять данную власть непосредственно, а также через органы государственной власти и органы местного самоуправления. Также главный закон нашей страны говорит о невозможности присвоения власти или захвата властных полномочий кому-либо в отдельности или в исключительном порядке. В противном случае, данное явление будет преследоваться по законодательству Российской Федерации. Народовластие означает принадлежность всей власти народу, а так же свободное осуществление этой власти в полном соответствии с его суверенной волей и коренными интересами. В условиях народовластия осуществление руководящих полномочий конституируется, легитимируется и контролируется гражданами государства, так как они выступают в форме самоопределения и самоуправления народа, участвовать в которых могут на равных правах все граждане. Представление о народе как исходном и конечном пункте демократической легитимации является базовым в понимании демократии. И в данном случае представляет единство непосредственного и представительного управления нашей страной. Поговорим о непосредственной демократии в Российской Федерации. Основные способы ее осуществления – это референдум и выборы президента, законодательных органов власти. Именно благодаря ей народ напрямую 145 выражать свое мнение и влиять на исход голосования, участвовать в управлении страной, вышеперечисленные политической преодолевая действия системы и политическое работают на эффективности отчуждение. повышение Все стабильности управления, расширение интеллектуального потенциала политических решений, а также развитие общественной активности населения, обеспечение эффективного контроля над политическими институтами и должностными лицами, предотвращение злоупотребления властью, бюрократизации чиновничества. Но при наличии положительных моментов, есть и отрицательные. К таким, например, относятся: низкая эффективность принимаемых решений вследствие недостаточной компетентности и ответственности, повышение опасности тоталитаризма или популистского авторитаризма вследствие подверженности масс идеологическим влияниям и их склонности к уравнительности, ущемлению свободы за счёт равенства, сложности и дорогой стоимости при практическом осуществлении, невозможность привлечь большинство граждан к систематическому участию в управлении без принуждения. А теперь перейдем к институту представительной демократии в Российской Федерации. Носителями представительной власти являются общенациональный парламент и другие законодательные органы в центре и на местах, а также выборные представители исполнительной и судебной властей. Они выражают интересы различных классов, социальных слоёв, политических группировок и профессиональных групп, составляющих гражданское общество. В современном демократическом обществе формирование государственной политики на всех уровнях происходит главным образом в представительных учреждениях, в которых работают профессиональные политики и управленцы. Это обусловлено возросшей сложностью присущих современной цивилизации экономических, социальных, политических и других проблем. Главным является ответственность на всех уровнях власти и государственного управления. Воля народа не отождествляется здесь с его прямым участием. 146 Она выражается как непосредственно на выборах, так и делегируется и представительным органам власти. Отношения между народом и его представителями строятся на основе контроля, доверия, ограничения компетенций органов власти и должностных лиц и их полной независимости в пределах закона. Среди главных достоинств представительного правления можно отметить: свободный общественный строй и высокая эффективность в выполнении общественных задач. Она гарантирует политическую стабильность и порядок, уберегает общество от стремлений широкого круга населения ко всеобщей уравниловке. Высокая эффективность представительного правления объясняется рациональностью организации политической системы, чётким разделением труда, высокой компетентностью и ответственностью лиц, принимающих решения. А что же касается недостатков данной формы осуществления власти? Самые основные слабости представительного правления: фактическое отстранение народа от власти в промежутке между выборами и тем самым отход от сути демократии как народовластия; неизбежная бюрократизация, вследствие сложной иерархической системы управления, отрыв депутатов от рядовых граждан; приоритетное влияние на политику наиболее сильных групп интересов и прежде всего капитала, сравнительно широкие возможности подкупа должностных лиц; нарастание в государстве авторитарных тенденций вследствие постепенного оттеснения законодателей исполнительной властью; слабаялегитимизация власти вследствие почти полного отчуждения от неё граждан; широкие возможности политического манипулирования, принятие неугодных большинству решений с помощью сложной, многоступенчатой системы власти; основные звенья механизма представительного правления (избиратель, парламент, правительство- премьер- министр или президент) принимают решения по своему усмотрению и в состоянии до неузнаваемости изменить волю граждан; неизбежный перекос интересов депутатов в сторону преимущественно центра в ущерб интересам субъектов. 147 Подводя итог, хочется сказать, что при участии в управлении страной всем нам нужно помнить о демократизме как важнейшем принципе построения и оформления власти. Наряду со значительными положительными моментами каждой из форм демократии, есть и отрицательные, противоречащие друг другу. Именно с ними, как основными проблемами, мы и должны бороться, тщательно анализировать их и применять соответствующие меры. Народ –это неотъемлемая часть любого государства. Воля народа, выраженная в юридически релевантных формах, является подлинным и единственным базисом государства, от нее исходит мандат на устройство и любые изменения формы государственной власти. Суверенитет народа неразрывно связан с правами и свободами человека и гражданина. В этом его гуманистическая сущность. Народ никогда не бывает един в своих целях, так как различны интересы его социальных групп, поэтому отличить реализацию суверенитета народа от эгоистических устремлений к власти опытных людей часто бывает очень трудно, юридические принципы здесь помогают лишь в небольшой степени. Отсюда исключительна важность правовой детализации принципа суверенитета народа, создание надежных гарантий для реализации этого принципа в жизни. Развитие и защита прав и свобод человека и гражданина – самая важная из этих гарантий. Трофимова М.Н., студентка ФГБОУ ВПО «МарГУ» Понятие конституционной обязанности родителей заботиться о детях в Российской Федерации Конституция Российской Федерации – это основной закон Российской Федерации, в котором закреплены те права, свободы и обязанности, которые 148 наиболее важны и значимы как для отдельного человека, так и для всего общества и государства. Конституционная обязанность - это установленная государством в интересах всех членов общества и закрепленная в Основном законе норма, которая предписывает каждому гражданину определенную меру поведенияи ответственность за ненадлежащее его исполнение. Ответственность – это социально-правовой фактор, который связывает обязанного субъекта существующим правопорядком и стимулирует его обязанность, обеспечивает строгое и неуклонное исполнение обязанности1. Среди всех конституционных обязанностей особое значение имеет обязанность родителей заботиться о детях, которая закреплена в ч. 2 ст. 38 Конституции России. В соответствии с принципом 6 Декларации прав ребенка от 20 ноября 1959 г., для полного и гармоничного развития ребенок должен расти с родителями в атмосфере любви, моральной и материальной обеспеченности. В преамбуле Конвенции о правах ребенка указано, что ребенку для полного и гармоничного развития нужно расти в семейном окружении, в атмосфере счастья, любви и понимания. Так как именно родители должны закладываться предпосылки для развития физически и духовно здорового человека. Особое значение конституционная обязанность родителей заботиться о детях приобретает в настоящее время, так как стремление заботиться о детях присущи большинству родителей, но встречаются и такие, которые воспринимают детей как обозу и соответственно относятся к данной обязанности. Например, 27.01.2015 г. в городе Тарко-Сале родители ребенка, который недавно родился, вынесли на балкон и оставили на непродолжительное время, ребенок умер от переохлаждения2. В 2015 г. Магнитогорске мать утопила свою трехлетнюю дочь в ванной из-за того, что та 1 Никулина О. М. Проблема конституционного регулирования обязанностей родителей в Российской Федерации / О. М. Никулина // Российская юстиция. – 2014. - № 12. – С. 51-52. 2 Российская газета http://www.rg.ru/2015/03/03/reg-urfo/balkon-anons.html 149 капризничала и плакала1. К ним будут применены меры юридической ответственности, но ребенка уже не вернуть. В связи с этим нужно дорабатывать нормы, касающиеся обязанности родителей заботиться о детях. Но вначале нужно определить, что собой представляет конституционная обязанность родителей заботиться о детях. Как в российском, так и в международном законодательстве нет устоявшихся понятий в отношении взаимных прав и обязанностей родителей и детей. Как синонимы употребляются понятия «забота», воспитание», «уход», «обеспечение», «содержание» и другие. Такое употребление не может не сказываться на правовом статусе ребенка в целом, а также на его правах в семье и обязанностей родителей. Действующее семейное законодательство не содержит понятия «забота о детях». А. М. Нечаева отмечает, что понятие забота относится к числу многомерных. Но его употребление в Конституции позволяет развивать его в Семейном кодексе РФ в разных направлениях2. Общеизвестно, что ребенок нуждается в питании, одежде, предметах ухода за ним, жилище, предметах быта, учебниках, присмотре и надзоре, охране здоровья, воспитании, обучении и развитии. Заботой называется комплекс действий, основанных на позитивных чувствах (таких, как любовь, уважение) к объекту (человеку, животному или предмету) и нацеленных на бескорыстное удовлетворение потребностей этого объекта3. Психолог Г.В. Бурменская под заботой понимает «удовлетворение потребностей ребенка, обеспечивающее уровень нормального физического, психического, социального развития ребенка»4. О родительской заботе говорится в нескольких статьях Семейного кодекса РФ в разных значениях. Согласно ч. 3 ст. 1 регулирование семейных 1 Российская газета http://www.rg.ru/2015/02/26/reg-urfo/prigovor-anons.html Нечаева А. М. Конституционные предпосылки семейного законодательства / А. М. Нечаева // Государство и право. – 2008. - № 12. – С. 115. 3 Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка: 80 000 слов и фразеологических выражений / Российская академия наук. Институт русского языка им. В.В. Виноградова. 4-е изд., доп. М.: ООО "А ТЕМП", 2006. - С. 198. 4 Возрастно-психологический подход в консультировании детей и подростков / Г.В. Бурменская, Е.И.Захарова, О.А. Карабанова, А.Г. Лидерс. - М.: МПСИ, 2007. – С. 60-72 2 150 отношений осуществляется в соответствии с определенными принципами, среди которых называется принцип заботы о благосостоянии и развитии детей. Согласно ч. 2 ст. 54 каждый ребенок имеет право на заботу родителей. Родители обязаны заботиться о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии детей (ч. 1 ст. 63). Обеспечение интересов детей должно быть предметом основной заботы их родителей (ч. 1 ст. 65). Некоторые авторы считают, чтообязанность родителей о детях предполагает удовлетворение ими всех жизненно важных интересов и потребностей ребенка, его всестороннее развитие, обеспечение уважения его человеческого достоинства. Также заботой о ребенке считается всемерная поддержка и оказание ему всех видов помощи: обеспечение питанием, одеждой, учебными принадлежностями и книгами, лечением в случае болезни1. Из всего вышесказанного следует, что забота родителей о ребенке – это деятельность, которая направлена на удовлетворении жизненно важных материально-бытовых потребностей ребенка (питание, обеспечение одеждой, обувью, учебными принадлежностями), его воспитания и образования, а также в проявлении внимания к ребенку, защите от посягательств со стороны третьих лиц. Родители должны заботиться о физическом и психическом здоровье, духовном и нравственном развитии своих детей, а также обеспечить получение детьми основного общего образования. Все это должно входить в понятие забота о детях. Таким образом, забота о детях, его нуждах и потребностях понимается широко, охватывая его воспитание и образование. Сам факт рождения ребенка наделяет родителей обязанностью оказывать именно такую заботу о нем, которая необходима и достаточна для его полноценной жизни и развития. С.Б. Кордуба, дает такое определение понятия «конституционная обязанность родителей заботиться о детях в Российской Федерации это закрепленная Основным Законом России в интересах детей, общества, государства мера должного поведения родителей, заключающаяся в их 1 Власова М.В. Постатейный комментарий к Семейному кодексу РФ. ГроссМедиа; РОСБУХ, 2013. – С. 120. 151 деятельности по воспитанию, содержанию, обучению, обеспечению здоровья и безопасности собственных детей»1. Таким образом, сущность конституционной обязанности родителей проявляется в том, чтобы заложить основы нравственного, физического и интеллектуального развития ребенка в раннем возрасте. Но законодатель не поясняет, в каких направлениях следует осуществлять развитие ребенка. С одной стороны, это плюс, так как родители сами выбирают, как заботиться и воспитывать детей, но с другой стороны, это выступает негативным фактором, так как может привести к воспитанию гражданина, который будет далек от желаемого результата. Именно родители способны воспитать такого человека, который сможет жить в данном обществе, будет уважать установленные государством законы и правила поведения как необходимые, осознанно будет пользоваться своими правами и свободами. Общество и государство заинтересованы в том, чтобы подрастающее поколение надлежащим образом воспитывалось, поэтому предоставляют именно родителям, как самым близким людям, преимущественное право заботы и воспитания своих детей. Фёдоров Е.А., студент ПФ ФГБОУВО «РГУП» Статус и защита русского языка Велик и могуч русский язык. Это всем известная поговорка. Тогда почему в учебных заведениях России большее внимание уделяется не русскому, а английскому языку? Английский язык стал мировым. На нём ведётся 75% всех переговоров по международным сделкам. В престижных российских ВУЗах чтение лекций и проведение семинаров на английском языке становится 1 Кордуба С.Б. Конституционная обязанность родителей заботиться о детях в Российской Федерации: понятие и признаки/ С.Б. Кордуба// Известия Саратовского университета. Новая сер.: Экономика. Управление. Право. Вып. 1 – 2011. Т. 11. – С. 70-74 152 заурядным явлением. Многие научные журналы требуют снабжать русскоязычные публикации развернутыми аннотациями на английском языке. Проходя по улицам, мы видим на вывесках английские названия магазинов, киосков, а то и вообще названия, в которых русский язык смешан с английским. Это характерно не только для России. Использование английского языка как жаргона, как профессионального языка (программистами и компьютерщиками), как символа сопричастности иной, более высокой культуре,формирует удивительные квази-языки: Franglais, Spandlish, Denglish, Chinglish и даже Runglish. Но тот факт, что английский язык – мировой язык, может ли являться поводом к возвышению его над нашим, русским языком? Что изучают и особо ценят за рубежом? Русский язык и литературу. Произведения отечественных поэтов и писателей являются общепризнанным культурным наследием, поэтому даже сама гипотеза утраты или умаления русской культуры означала бы разрушение фундаментальной исторической основы государства. Люди становятся менее грамотными. И это показывают результаты ЕГЭ. В 2014 году произошло снижение порога для сдачи экзамена с 36 до 24 баллов, и как раз после того как Министерство образования узнало набранные баллы выпускников. Это спасло 20% аттестатов. В ряде крупных компаний уже стали проводить языковые тренинги - свидетельство того, что правильный русский язык начал входить в «джентельменский набор» требований работодателей1. Статья 68 Конституции РФ устанавливает: «Государственным языком Российской Федерации на всей ее территории является русский язык»2.Федеральный закон от 1 июня 2005 г. N 53-ФЗ "О государственном языке Российской Федерации" является важным для понятия статуса русского языка. Согласно данному Федеральному закону, статус русского языка как государственного языка Российской 1 Федерации предусматривает Новоселова Е. Аффтара к стенке (интервью с директором института лингвистики РГГУ Максимом Кронгаузом // Российская газета, 22 мая 2013 г. 2 Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ, 04.08.2014, N 31, ст. 4398. 153 обязательность использования русского языка в сферах, определенных данным законом, другими федеральными законами, Законом Российской Федерации от 25 октября 1991 года N 1807-I "О языках народов Российской Федерации" и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, его защиту и поддержку, а также обеспечение права граждан Российской Федерации на пользование государственным языком Российской Федерации. Порядок утверждения норм современного русского литературного языка при его использовании в качестве государственного языка Российской Федерации, правил русской орфографии и пунктуации определяется Правительством Российской Федерации1. Также в законе прописано, где должен использоваться русский язык. Данный перечень довольно большой, в него входят: деятельность органов власти, организация всех форм собственности, подготовка и проведение выборов и референдумов, судопроизводство и делопроизводство, при оформлении документов, адресов отправителей и получателей телеграмм и почтовых отправлений (в том числе почтовых переводов денежных средств) пересылаемых в пределах нашей страны. В статье 5 данного закона указывается, что гражданам предоставляется право получения образования на русском языке во всех государственных и муниципальных образовательных учреждениях. В школах могут учить по любым учебникам. Написать образовательные стандарты за государственные деньги может любое юридическое лицо. Тем самым мы получили, что по русскому языку у нас 23 учебника для 1 класса. Учебные заведения вынуждены составлять свою образовательную программу, подстраивая её под учебники. По факту у нас 50000 образовательных программ. В соответствии с Конституцией РФ каждому ребёнку, независимо от того, в каком регионе он живёт, в какой школе учится, независимо от социального статуса его семьи, государством гарантированы равные права на общедоступное и качественное образование. 1 Федеральный закон от 1 июня 2005 года № 53 – ФЗ «О государственном языке Российской Федерации» (с изменениями на 5 мая 2014 года) // Собрание законодательства Российской Федерации, N 23, 06.06.2005, ст.2199. 154 Но по факту имеет место дискриминация прав детей. Учебники имеют разное содержание, следовательно, и качество учебников тоже разное. ЕГЭ не учитывает различного уровня учебников и учебных пособий. Сейчас происходит углублённое изучение русского языка в школах. С одной стороны, это хорошо. Но с другой, детям даётся разный уровень, объём и качество знаний. Это дискриминация, так как ЕГЭ обеспечивает критерии оценки и равные возможности для поступления в ВУЗы по его итогам. По сути, это лотерея: если в школе изучают углублённо русский язык и учебник хорошего качества, то и у выпускников больше шанс поступить на бюджетные места в престижные ВУЗы. Все должны получать качественный, общий уровень знания русского языка и литературы, а углублённое изучение должно дополнять его, не влияя на критерии ЕГЭ, не нарушая конституционный принцип общедоступности и качества образования. Выпускники сдают экзамен по литературе. Многие представляют, что это экзамен по русской литературе, в действительности же, во многом это иностранная литература. Нам необходимо создать единый качественный учебник по русскому языку, чтобы школьники получали отличные знания по русскому, а также чтобы добиться неукоснительного соблюдения конституционных принципов образования, прав ребёнка – качества, общедоступности, равенства. В статье 4 Федерального закона от 1 июня 2005 г. N 53-ФЗ "О государственном языке Российской Федерации" сказано, что государство защищает и поддерживает русский язык. Согласно данной статье, государство обеспечивает функционирование языка, разрабатывает и принимает федеральные законы, принимает различные меры, содействует изучению русского языка за пределами Российской Федерации, осуществляет государственную поддержку издания словарей и грамматик русского языка и иные меры. Как уже указывалось выше, в других странах тоже стоит проблема защиты общенационального языка. Так, в Китае установлены требования 155 расшифровки иностранных слов и выражений в публикациях, а ведущим передачи на радио и телевидении запрещено использование иностранных выражений, имеющих китайские синонимы1. Во Франции 4 августа 1994 г. Франсуа Миттераном был подписан более радикальный закон № 94-665 «Об употреблении французского языка» («Закон Тубона»). Статья 3 «закона Тубона» обязывает составлять на французском языке «надписи или объявления любого рода, нанесенные или размещенные на дороге общего пользования, в месте, открытом для населения, или в общественном транспортном средстве и предназначенном для информирования населения». Болгарским специалистам удалось отстоять право на третий алфавит – кириллицу - для написания слова ЕВРО на банкнотах нового образца. За рубежом к защите общенационального языка относятся серьезно и в крупных компаниях: концерн «Немецкие железные дороги» опубликовал список 2200 англицизмов (слов и выражений), которые сотрудники «должны избегать в общении между собой и с клиентами». Но таковых примеров в России не встретить. В защиту нашего общегосударственного языка выступают педагоги и ученые, политики и журналисты, но их голос мало затрагивает всё менее читающий русский народ и наши властные структуры2. Темпы укрепления великого русского языка зависят от того, насколько будет воспитано отношение к этому языку как к действительно родному, от того, что явят русскоязычным людям и всему миру наши политика, экономика, наука и искусство, от того, насколько русскими будут ощущать себя говорящие по-русски. Федянцева Л.Л., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» 1 2 Погорелов Р. Китайская альтернатива// Новое восточное обозрение, 18 июля 2013. Шапошникова И. Родное слово – знак спасенья// Литературная газета, 14-20 марта 2012 г. 156 Конституционный Суд как показатель уровня демократии В настоящее время Россия переживает начало длительного и сложного периода формирования демократической формы политического режима. Одним из основных признаков демократии является Конституция, поэтому все вопросы, касающиеся Конституционного Суда, как единственного органа конституционного контроля, более чем актуальны. На протяжении всего 20 века происходило медленное становление и развитие органа конституционного контроля, пик которого пришелся на 90-е годы. За это время его структура и полномочия перетерпели многочисленные изменения, в результате чего был создан устоявшийся Конституционный Суд. Но можно ли назвать этот орган главным признаком демократии в России и первой четверти 21 века? Для того чтобы ответить на данный вопрос, кратко рассмотрим кому принадлежали функции конституционного контроля в России (с момента создания первого Конституционного Суда). Первая Конституция Российской федерации (РСФСР) 1918 года наделила органы власти следующими полномочиями: Всероссийский съезд Советов, как верховный орган власти, мог отменить любой акт любого органа власти, противоречащий Конституции или актам Съезда Советов. Всероссийский Центральный Исполнительный Комитет имел право отменять или приостанавливать постановления и решения Совета Народных Комиссаров. В дальнейшем подобными полномочиями обладал и Президиум ЦИК. В 1989 году был создан Комитет конституционного надзора (ККН) – первый самостоятельный орган конституционного контроля. Однако он не мог принимать окончательные решения без вмешательства Съезда народных депутатов, который имел право отклонить заключение ККН двумя третями голосов от общего числа народных депутатов СССР. Комитет осуществлял свою деятельность до 1991 года и после распада СССР самостоятельно прекратил свое существование. 157 СССР не удалось отделить орган конституционного контроля от верховной власти, за которой, как и в предшествующих подобных органах, оставалось окончательное решение. ККН мог лишь выносить требование отменить акт, признанный неконституционным, органу, принявшему данный акт, что отличает его от суда. II Съезд народных депутатов РСФСР 15 декабря 1990 заменил подробную статью Конституции о Комитете конституционного надзора РСФСР короткой статьей о Конституционном Суде Российской Федерации (статья 19). Проект Конституции (10 декабря 1992 года) наделил Конституционный Суд (КС) совершенно новыми, очень широкими полномочиями, согласно которым он получил право решать дела о конституционности политических партий и иных общественных объединений, разрешать споры о компетенции, давать заключения о стойкой необходимости должностного лица исполнять обязанности. Дела о правоприменительной практике рассматривались непосредственно по жалобам граждан РСФСР, СССР, иностранцев, лиц без гражданства, юридических лиц, права и интересы которых нарушены или не защищены решением суда или другого государственного органа. КС получил право рассматривать дела давать заключения по собственной инициативе. Кроме того, в статье 121-10 говорилось, что Президент и вице-президент РФ могут быть отрешены от должности Съездом народных депутатов двумя третями голосов на основании заключения Конституционного Суда. 1 Первый Конституционный Суд формально был наделен широкими полномочиями и был призван защищать конституционный строй. Но с принятием Конституции 12 декабря 1993 года количество дел, рассматриваемых КС сократилось до пяти, исключая дела о политических партиях, самостоятельность в принятии решений о рассмотрении дел и т. д. Федеральный конституционный закон от 24 июня 1994 года «О Конституционном Суде Российской 1 Федерации» дает определение Балутенко М.С., Белонучкин Г.В., Катанян К.А. Конституционный суд России. Электронная версия справочника. - http://www.panorama.ru/ks/iz0089.shtml 158 Конституционному Суду: «Статья 1. Конституционный Суд Российской Федерации - судебный орган конституционного контроля, самостоятельно и независимо осуществляющий судебную власть посредством конституционного судопроизводства.»1 Несмотря на то, что за двадцать с лишним лет Конституционный Суд Российской Федерации накопил достаточно большой положительный опыт по обеспечению прямого действия Конституции Российской Федерации, исключая из правового поля Российской Федерации положения законов — федеральных и субъектов Российской Федерации, — не соответствующих Конституции Российской Федерации, либо корректируя правоприменительную практику в контексте конституционно-правового истолкования законов, некоторые его действия можно назвать антидемократичными. Например, в ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации» в статье 97 (согласно редакции от 03.11.2010 N 7-ФКЗ) было ограничено право обращения в Конституционный Суд Российской Федерации с жалобой на нарушение законом конституционных прав и свобод (жалоба на нарушение законом конституционных прав и свобод допустима, если закон применен в конкретном деле, рассмотрение которого завершено в суде, при этом жалоба должна быть подана в срок не позднее одного года после рассмотрения дела в суде)2, что противоречит пункту 4 статьи 125 Конституции РФ (Конституционный Суд РФ по жалобам на нарушение конституционных прав и свобод граждан и по запросам судов проверяет конституционность закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле). К тому же можно поставить под сомнение независимость судей Конституционного суда, так как регулирование статуса судей в ФКЗ о КС характеризуется неполнотой, а Закон РФ «О статусе судей в Российской 1 Статья 1 Федерального конституционного закона от 24 июня 1994 г. «О Конституционном суде Российской Федерации»// СПС «КонсультантПлюс».) 2 Статья 1 Федерального конституционного закона от 24 июня 1994 г. «О Конституционном суде Российской Федерации»// СПС «КонсультантПлюс». 159 Федерации» не вполне рассчитан на регулирование статуса судей органов конституционной юстиции. Исключительность полномочий Конституционного Суда РФ, его обособленное положение в судебной системе требуют установления статуса его судей в специальном законе. По этой причине ФКЗ о КС должен быть доработан для обеспечения достаточного регулирования правового положения судей Конституционного Суда РФ. Таким образом, можно сделать вывод о том, что орган конституционного контроля действительно является показателем уровня демократии в стране, но только тогда, когда сам ему соответствует. На данный момент в Российской Федерации в целях обеспечения прямого действия и реализации, охраны и защиты Конституции Российской Федерации, конституций и уставов субъектов Российской Федерации, необходимо продолжение правовой и судебной реформы, формирование нового конституционно-правового мышления, а так же внесение поправок в законы, регулирующие деятельность Конституционного Суда. Эсанов Р.М., студент ЧОУ ВО «НПА» Освещение улиц: проблемы реализации данного вопроса местного значения Часть 1 статьи 2 федерального закона «Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ» формулирует определение вопросов местного значения, понимая под ними «вопросы непосредственного обеспечения жизнедеятельности населения муниципального 1 образования»1. Отсюда Федеральный закон от 06.10.2003 N 131-ФЗ (ред. от 30.03.2015) "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" // "Собрание законодательства РФ", 06.10.2003, N 40, ст. 3822. 160 вытекает, что от качества их реализации зависит уровень жизни граждан, эффективность решения каждодневных проблем населения муниципального образования. Одним из проблемных вопросов местного значения является вопрос освещения улиц. На первый взгляд, кажется, что данный вопрос не особо важен, однако плохо освещенная улица способствует совершению преступлений в ночное время, влечет увеличение количества травм в зимний период. На сегодняшний день вопрос освещения улиц урегулирован недостаточно тщательно. Общая норма содержится в пункте 25 части 1 статьи 8 Устава города Нижнего Новгорода1. Более подробно вопросы освещения рассмотрены в муниципальной программе «Благоустройство города Нижнего Новгорода»2. Однако, на наш взгляд, и этого недостаточно. Ввиду важности вопроса необходимо разработать отдельную муниципальную программу «Светлый Нижний», в которой подробно отразить комплекс мер, направленных на улучшение освещения, а также прописать источники финансирования. Во-первых, в этой программе нужно обратить внимание на необходимость соответствия освещения существующим ГОСТам и СНиПам (СНиП 23-05-95"Естественное и искусственное освещение"3, ГОСТ 682591:Лампы люминесцентные трубчатые для общего освещения4). Во-вторых, прописать порядок и сроки замены ламп накаливания энергосберегающими лампами. Свет энергосберегающей лампочки ярче и срок использования дольше. В-третьих, необходимо увеличить количество освещенной площади. Конечно, это дорого, но в целях безопасности граждан необходимо. В 1 "Устав города Нижнего Новгорода" (утв. постановлением Городской Думы г. Н.Новгорода от 23.11.2005 N 91) (ред. от 17.12.2014) // "Нижегородский рабочий", N 234/15894, 30.12.2005. 2 Постановление администрации г. Н.Новгорода от 08.09.2014 N 3535 (ред. от 05.12.2014) "Об утверждении муниципальной программы "Благоустройство города Нижнего Новгорода" // "День города. Нижний Новгород", N 77(917), 26.09.2014 3 Строительные нормы и правила СНиП 23-05-95 "Естественное и искусственное освещение" (утв. постановлением Минстроя РФ от 2 августа 1995 г. N 18-78) // СПС «Гарант» 4 "ГОСТ 6825-91 (МЭК 81-84). Лампы люминесцентные трубчатые для общего освещения" (утв. Постановлением Госстандарта СССР от 22.03.1991 N 316) (ред. от 11.07.1995) // СПС «Консультант плюс» 161 частности, этот вопрос решен в другой сфере – автотранспорта. Там обязали автолюбителей включать фары даже в дневное время, в целях предотвращения ДТП. Вопрос отсутствия освещения во дворах стал предметом рассмотрения прокуратуры. В феврале 2015 года была проведена проверка исполнения требований законодательства при организации наружного освещения улиц на территории города, в ходе которой были выявлены нарушения в работе уличного освещения. Основной причиной допущенных нарушений стало отсутствие договоров с организациями, обслуживающими сети наружного освещения города. По фактам выявленных нарушений законодательства прокурором в суд было направлено исковое заявление о признании незаконным бездействия администрации г.Н.Новгорода, Муниципального казенного учреждения «Управление городскими сетями наружного освещения и инженерной защиты установленный срок города Нижнего заключить Новгорода», муниципальные обязательности контракты. в После вмешательства прокуратуры города муниципальным заказчиком заключены контракты на выполнение работ по содержанию и ремонту сетей наружного освещения на сумму более 90 млн. рублей.1 Также немаловажным вопросом является своевременный ввод электросетей в эксплуатацию. Депутат Юрий Гаранин отметил: «Когда сети не эксплуатируются, то они выходят из строя. И на них опять тратятся деньги из бюджета... Абсолютно новые сети становятся бесхозными, а такого быть не должно. Надо упростить систему ввода сетей в эксплуатацию…»2. Еще к решению проблемы освещения нужно привлечь общественность, так как именно население заинтересовано в решении этой насущной проблемы, в частности, необходимо привлечь волонтеров (естественно, имеющих 1 Прокуратура добилась улучшения освещения улиц и дворов Нижнего Новгорода // URL: http://newsroom24.ru/news/zhizn/106218/ (Дата обращения: 10.04.2015) 2 Депутаты Гордумы Нижнего Новгорода считают, что вопрос с освещением городских территорий является очень серьезным // URL: http://gorky.tv/posts/6497-osvescheniya-net-v-500-dvorah-nizhnego-novgoroda.html (Дата обращения: 10.04.2015) 162 соответствующее образование) к ремонту и модернизации городского освещения. Что же касается предлагаемого проекта «Светлый Нижний», то он должен реализовываться поэтапно. Во-первых, необходимо составить план освещения города (в котором особо отметить проблемные участки (которые не освещены или освещены слабо). Во-вторых, провести ремонт сетей, вышедших из строя. В-третьих, заменить лампы накаливания энергосберегающими. Кроме того, необходимо установить четкие сроки реализации проекта, прописать конкретные результаты, которые должны быть достигнуты, вести строгий контроль за его реализацией (контроль, в частности, может осуществлять глава города). Что касается выделения денег на модернизацию освещения, то, вопервых, необходимо заложить большие суммы в бюджете города, во-вторых, привлекать частных инвесторов, создавая им условия, выгодные для участия в этом проекте. В завершении хочется привести примеры решения этой проблемы зарубежными государствами. На первом месте в решении данного вопроса стоит Будапешт в Венгрии. На втором месте стоит Женева в Швейцарии. В 2010 году в Женеве был разработан и введен в действие «План света», под лозунгом «Освещать лучше, потреблять меньше». Один из пунктов плана – замена 4500 источников света в разных кварталах города, что позволило сэкономить 2,6 ГВт в год, что равно потреблению электроэнергии 800 женевскими семьями. В Германии и Австрии в 2012 г. перешли на светодиодные светильники для освещения улиц, полностью отказавшись от натриевых ламп, так как светодиодные светильники для уличного освещения экологически безопасней1. Таким образом, предлагаемая нами муниципальная программа позволит эффективно решить проблему освещения в городе Нижнем Новгороде, а также 1 Освещение улиц. Зарубежный опыт // URL: http://gisee.ru/articles/foreign_stat/20137/ (Дата обращения: 10.04.2015) 163 в полной мере соответствует европейским подходам освещения. 164 к модернизации СЕКЦИЯ 4. АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ГРАЖДАНСКОГО И АРБИТРАЖНОГО ПРОЦЕССА Алтаева Л.Р., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Судебное усмотрение в гражданском процессе: проблемные аспекты Судебное усмотрение в гражданском судопроизводстве представляет собой явление, существующее объективно, и его наличие давно признано большинством государств, независимо от принадлежности к той или иной правовой семье. Прежде всего, это связано со сложностью самих правовых систем, которые в силу различных причин не могут иметь такую нормативную правовую основу, которая всегда бы вела к однозначному разрешению возникших гражданских споров в судах. Так или иначе, судьи сталкиваются с проблемой судейского усмотрения, с возможностью и границами его применения в своей практической деятельности, в том числе за счет необходимости толкования или мягкой интерпретации действующих норм права. В настоящее время в Российской Федерации проблема судейского усмотрения в цивилистическом процессе не получила достаточно четкого и полного разрешения на уровне научной доктрины и правоприменительной судебной практики1. Например, П.В. Марков указывает, что "судебное усмотрение представляет собой не особое полномочие, предоставленное суду, а способ осуществления властных полномочий по разрешению правовых споров и совершению отдельных процессуальных действий"2. 1 Треушников М.К. Арбитражный процесс: учебник для ВУЗов. М., 2012. С. 214. Марков П.В. Правовая природа и условия осуществления судебного усмотрения: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2012. С. 7 - 8. 2 165 Однозначно, судейское усмотрение не может быть произвольной категорией, которая не регулируется государством посредством законного и доступного правового инструментария. Как недопустимо и приравнивать такие понятия как "свобода" и "усмотрение", поскольку правоприменитель, вынося решение по собственному усмотрению, ограничен не только определенной сферой закона, но и дополнительными юридически значимыми обстоятельствами, установленными при осуществлении выбора варианта поведения. В подобных ситуациях понятие усмотрения приобретает условный и ограниченный характер. Интересной представляется позиция авторов, которые раскрывают понятие "судейское усмотрение" через категории "полномочие" или "возможность суда". Например, А. Барак отмечает, что усмотрение - это полномочие лица, наделенного властью, по осуществлению выбора между двумя и более альтернативами, когда каждая из данных альтернатив является законной1. Сторонники другого подхода касательно понятия "судейское усмотрение" акцентируют внимание на субъективной стороне. В соответствии с этим подходом судейское усмотрение - это выбор решения органом правосудия при рассмотрении конкретного юридического дела, в основе которого лежит субъективное восприятие обстоятельств дела и толкования юридических предписаний. Судейское усмотрение корреспондирует внутреннему убеждению, профессиональному опыту, психологической и интеллектуальной деятельности судьи. Наконец, сторонники третьей точки зрения представляют судейское усмотрение в виде специфического вида правоприменительной деятельности, который характеризуется интеллектуально-волевой направленностью по нахождению наилучшего решения по конкретному юридическому делу. Так, О.А. Попкова, определяет усмотрение как предусмотренную нормами права, осуществляемую 1 в процессуальном Барак А. Судейское усмотрение. М., 2009. С. 299. 166 порядке правоприменительную деятельность суда, которая проявляется в выборе вариантов разрешения правового вопроса и имеет общие и специальные границы1. Судейское усмотрение выступает и в качестве средства устранения недостатков правотворческой деятельности, связанной с невозможностью создания действующих правовых норм, позволяет оперативно реагировать на различные изменения в социальной жизни. Кроме того, разнообразие общественных отношений не всегда предоставляет законодателю возможность по их урегулированию путем принятия абсолютно определенных правовых норм. Формулируя определение судейского усмотрения, за основу целесообразно брать следующие его характерные черты: возможность выбора, предоставленная мотивированная в и процессе правоприменительной обоснованная деятельность, на деятельности; которую влияют профессиональное мировоззрение судьи относительно конкретного дела; нахождение усмотрения под контролем уполномоченного на то органа (апелляционной, кассационной, надзорной инстанций). Наиболее близкой мне является третья позиция, которая определяет судебное усмотрение как специфический вид правоприменительной деятельности, так как данная точка зрения более из всех подтверждена судебной практикой. Судебное усмотрение – это больше правоприменительная деятельность, нежели теоретический вопрос. Проявлением судебного усмотрения являются случаи, когда правоприменитель придаёт юридическое значение индивидуальным особенностям дела путём подведения под гипотезу правовой нормы, содержащую оценочные признаки и понятия. К числу употребляемых в гражданско-процессуальном кодексе, можно отнести «уважительные причины», «неуважительные причины», «разумный срок», «несложные вопросы» и т.п. 1 Папкова О.А. Судебное доказывание и усмотрение суда в гражданском процессе // Государство и право. 2012. N 2. С. 136. 167 Так, ст. 107 ГПК РФ предусматривает два вида процессуальных сроков: сроки, установленные законом, и сроки, назначенные судом. Назначенный судьей срок должен быть разумным, учитывающим все заслуживающие внимания обстоятельства, от которых может зависеть исправление недостатков, например, для дальнейшего движения искового заявления, те особенности, которые отличают данный спор от другого конфликта. Суду так же принадлежит право на применение норм факультативного характера, которые не исключает применения основного правила, а только в отдельных случаях могут заменить его. Так, например, право суда допустить немедленное исполнение решения (ст. 212 ГПК РФ) и приостановить производство по гражданскому делу (ст.216 ГПК РФ), возможность отложить составление мотивировочной части решения (ст. 199 ГПК РФ), право суда утвердить мировое соглашение и принять отказ истца от иска (ст. ст. 39, 173 ГПК РФ). Таким образом, можно констатировать, что судебное усмотрение в гражданском судопроизводстве не только широко применяется, но является базой для принятия законных, обоснованных и справедливых судебных решений. Судебное усмотрение дает возможность конкретному судье осуществить на основании своего внутреннего убеждения деятельностный выбор модели поведения в пределах строгих юридических предписаний либо при их недостаточности. Втюрина К.С., студентка ФГАОУ ВО «ННГУ им. Н.И. Лобачевского» О перспективах развития приказного производства Приказное производство известно российскому гражданскому процессу с момента появления ГПК РСФСР в 1995 г., когда в него была включена новая гл. 11.1 "Судебный приказ". Эта глава закрепляла возможность упрощенного и 168 ускоренного рассмотрения дел в случаях, когда предположительно требования кредитора бесспорны. Целью введения этого института была необходимость процессуальной экономии средств и времени как суда, так и участников гражданского судопроизводства1, а так же он был призван справиться с возрастающим объемом гражданских дел в судах общей юрисдикции2. В настоящее время институт приказного производства достаточно востребован. Отечественный опыт применения приказного производства свидетельствует о нарастающем к ним общественном интересе, необходимости их изучения. Так, судебных приказов в Нижегородской области за 2013 год вынесено 202 648 или 73,3% от общего числа дел, рассмотренных мировыми судьями с принятием решения (в 2012 году – 192 573 или 72,2%)3. Однако, не смотря на это, у ученых-процессуалистов нет единого мнения о дальнейшей судьбе приказного производства. Одни высказываются «за» его дальнейшее развитие и совершенствование, другие – «против», говоря о возможности отказа от него. Оценивая функциональность института судебного приказа в ретроспективе с точки зрения его воздействия на общественные отношения в период с начала 1990-х годов вплоть до конца первого десятилетия 2000-х, Е.В. Дячук отмечает, что сегодня с определенной долей уверенности можно констатировать, что задачи по своевременному разрешению возросшего в указанный период времени количества гражданских дел разрешены, конкретные цели, для решения которых был введен институт судебного приказа, достигнуты. Как показывает практика, с начала 2000-х годов количество судебных приказов, выдаваемых по требованиям о взыскании начисленной, но не выплаченной работнику заработной платы, социальных пособий и других периодических платежей, снизилось, что обусловлено 1 Арбитражный процесс: Учебник / Отв. ред. В.В. Ярков.- 4-е изд., перераб. и доп. - М., Инфотопик Медиа. 2010. - 880 с. 2 Дячук Е.В. К вопросу об унификации процессуальных норм на примере упрощенных форм арбитражного и гражданского судопроизводства //Арбитражный и гражданский процесс, 2014, N 3. 3 Правительство Нижегородской области [Офиц. сайт]. URL: www.government-nnov.ru/ (дата обращения: 04.04.2015). 169 стабилизационными процессами в экономической и политической жизни страны в указанный период1. Наметившаяся тенденция, по мнению Дячук, свидетельствует о нецелесообразности дальнейшего совершенствования норм, регулирующих приказной порядок разрешения дел, равно как и введения указанных норм в арбитражный процесс. Поэтому автор предлагает унифицировать нормы об упрощенном разрешении дел в гражданском процессе путем замены приказного производства в гражданском процессе на уже апробированный в рамках арбитражного процесса и наиболее соответствующий общим правилам и принципам российского цивилистического процесса институт упрощенного производства. Точки зрения о том, что приказное производство необходимо исключить из ГПК как самостоятельный институт придерживается также Аргунов В.В. По его мнению наиболее правильным является вариант отнесения дел приказного производства к бесспорным категориям дел и регулировать вместе особым производством, либо вообще исключить данные дела из судебной подведомственности и отдать их на рассмотрение иным органам - нотариату, помощникам судей и др. Автор отмечает, что последний подход по регламентации дел бесспорного судопроизводства можно совместить с решением такой серьезной проблемы, как разгрузка судебной системы. Известно, что большинство бесспорных дел в действительности не требует исключительного участия суда (судьи), они с успехом могут рассматриваться иными должностными лицами (помощниками судей, нотариусами, иными специальными чиновниками, полномочия которых представляют "гибрид" суда и администрации), что широко практикуется в Европе2. Аналогичного мнения придерживается Ярков В.В., который, говоря о приказном производстве, отмечает, что среди дел, рассматриваемых судами, имеется большое число дел, которые в принципе судами не должны рассматриваться. Если они и должны 1 Дячук Е.В. К вопросу об унификации процессуальных норм на примере упрощенных форм арбитражного и гражданского судопроизводства //Арбитражный и гражданский процесс, 2014, N 3. 2 Аргунов В.В. О "бесспорных" моментах проекта Кодекса административного судопроизводства // Арбитражный и гражданский процесс, 2014, N 4. 170 входить в сферу правосудия, то в форме последующего, а не предварительного судебного контроля. Он также предлагает передать дела приказного производства в компетенцию нотариуса в рамках подготовки реформы нотариата и разработки проекта Федерального закона "О нотариате и нотариальной деятельности"1. Цембелев Н. Ш., анализируя сходства и отличия судебного приказа и исполнительной надписи, предлагает не полностью отдать дела приказного производства нотариусу, а изменить подведомственность и перераспределить дела между судом и нотариусом в целях разрешения проблемы загруженности российских судей в гражданском судопроизводстве2. Но существует в науке и противоположное мнение, в соответствии с которым приказное производство является необходимым институтом, требующем доработки и совершенствования, введения указанного института в рамках унификации процессуального законодательства в арбитражный процесс и закрепления его в Едином гражданском процессуальном кодексе. И на наш взгляд данная точка зрения является наиболее правильно и прогрессивной. Данную позицию поддерживает Н.А. Громошина, которая предлагает не заменять приказное производство упрощенным, как Дячук Е.В., а сохранить оба вида упрощенного производства с устранением имеющихся недостатков в законодательном регулировании обоих процессуальных институтов3. И.Н. Поляков отмечает: «Тот порядок судопроизводства, который установлен АПК РФ, представляется довольно сложным и не соответствующим основному назначению упрощенного производства – быстроте рассмотрения дела. Поэтому в новом ГПК РФ за образец должно быть принято приказное производство ныне действующего ГПК РФ, хотя и оно нуждается в некотором совершенствовании»4. С.К. Загайнова также поддерживает точку зрения о 1 Ярков В.В. Развитие российской судебной системы в ближайшей и отдаленной перспективе (краткие тезисы) // Арбитражный и гражданский процесс, 2013, N 8. 2 Цембелев Н. Ш. Судебный приказ и исполнительная надпись: особенности, различия, сходство // Исполнительное право, 2013, N 3. 3 Громошина Н.А. Дифференциация и унификация в гражданском судопроизводстве: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. – М., 2010. – С. 3. 4 Поляков И.Н. О цивилистическом процессе и реформе российской судебной системы (вопросы гармонизации) // Арбитражный и гражданский процесс, 2014, N 8. 171 сохранении приказного производства в гражданском процессе и принятии мер по его дальнейшему усовершенствованию. Она предлагает законодательно урегулировать возможность применения обеспечительных мер, ввести правило о мотивированности судебных приказов, что повысит их авторитет как актов правосудия, расширить перечень оснований, по которым может быть выдан судебный приказ, ввести его в российский арбитражный процесс и др. Все эти предложения представляются достаточно прогрессивными1. На позицию сохранения и совершенствования приказного производства встал и законодатель. В свете разработки единого процессуального кодекса законодатель предлагает унифицировать нормы об упрощенном производстве и ввести в арбитражный процесс приказное производство, а в гражданский процесс – упрощенное2. Уже разработан проект ФЗ N 638178-6"О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации и в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации", в соответствии с которым в АПК РФ появится новая глава 29.1 «Приказное производство». Кроме того, законодатель разработал проект ФЗ N 725381-6"О внесении изменений в Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации и в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации", которым устранил некоторые выявленные недостатки правового регулирования приказного производства. 1 Загайнова С.К. Об основных тенденциях развития приказного производства // Мировой судья, 2007, N 4. Концепция единого Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (одобрена решением Комитета по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству ГД ФС РФ от 08.12.2014 N 124(1)) // СПС Консультант Плюс 2 172 Голицына О.В., студентка ПФ ФГБОУВПО «РГУП» Как нам реформировать надзорную инстанцию? Развитие Российской Федерации на современном этапе характеризуется повышенным вниманием общества к деятельности судов. Система судебных органов обеспечивает незыблемость основ конституционного строя, единство экономического и правового пространства, имущественные и неимущественные права граждан и юридических лиц, а также гарантирует свободу экономической деятельности1. Президент нашей страны, Владимир Владимирович Путин, отметил позитивные перемены, которые произошли в судебной системе страны за последний годы, назвав среди них рост качества судопроизводства, но вместе с тем указал, что приоритетной задачей, которая до сих пор не решена, является проблема нагрузки судей. В ходе судебной реформы 2014 года, произошли существенные изменения. В Федеральный конституционный закон от 31 декабря 1996 года N 1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации» были внесены изменения от 05.02.2014 г., касающиеся федеральных судов. Ранее к системе федеральных судов относились: Конституционный Суд Российской Федерации; Верховный Суд Российской Федерации и Высший Арбитражный Суд Российской Федерации. На сегодняшний день из перечня федеральных судов исключен ВАС РФ. Теперь ВС РФ является единственным высшим судебным органом по 1 Постановление № 1 VIII Всероссийского съезда судей «О состоянии судебной системы Российской Федерации и основных направлениях ее развития», от 19.12. 2012 173 гражданским, уголовным, административным и иным делам, а также по экономическим спорам. Создание единой высшей инстанции - Верховного Суда Российской Федерации совершенно неизбежно ставило вопрос: а как быть с процессуальными различиями в нормах, регулирующих обжалование судебных актов судов общей юрисдикции и арбитражных судов в кассационном и надзорном порядке, существующих на сегодняшний день? При этом можно было дать несколько ответов. Первый - пойти по пути дифференциации, сохранив существенные различия в правилах пересмотра вступивших в законную силу судебных актов. Второй - пойти по пути унификации, положив в основу общих процедур одну из известных моделей1, закрепленных в Гражданском процессуальном кодексе Российской Федерации и в Арбитражном процессуальном кодексе Российской Федерации2, либо какую-то новую модель. Определенные проблемы возникают с построением надзорной инстанции. Порядок производства в рамках надзорной инстанции меняется, копируя порядок производства в рожденной ФЗ N 1863 второй кассационной инстанции. Первоначально жалоба рассматривается судьей ВС РФ единолично, а затем - в заседании Судебной коллегии ВС РФ. Эти же этапы проходит и надзорная жалоба, только место названной коллегии занимает уже Президиум ВС РФ. Кроме того, практически бесспорным является тезис, что в силу характера современного арбитражного процесса до Президиума Верховного Суда Российской Федерации может дойти очень малое количество дел. Да и сам он по объективным причинам не сможет рассматривать большое количество жалоб. Исходя из этого положения, многие участники споров вообще не доводят дела до подачи жалобы в эту инстанцию. 1 Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. N 138-ФЗ // СЗ РФ. 2002. N 46. Ст. 4532. Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24 июля 2002 г. N 95-ФЗ // СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3012 3 Федеральный закон от 28.06.2014 N 186-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" (28 июня 2014 г.) 2 174 Исходя из смысла ст. 180 АПК, объектом надзорной инстанции, как и в кассации, является вступившее в законную силу решение любого из нижестоящих судов. Таким образом, относительно объекта судебного рассмотрения надзорный орган занимается дублированием кассационной инстанции, практический смысл которого вызывает сомнения. Говорить о том, что большее количество контрольных инстанций лучше обеспечит гарантии прав участвующих лиц в деле или качество судебных решений, в принципе неверно. У проверяющего суда имеется почти такая же перспектива ошибиться в своем решении, как и суда, акт которого проверяется. С увеличением контрольных органов, перепроверяющих друг друга, возрастает не только возможность устранения судебной ошибки, но и вероятность отмены законного решения с принятием вместо него ошибочного. Дублирующие перепроверки в судопроизводстве нежелательны, так как ведут к безответственности судей, затягиванию процесса и в конечном счете к снижению качества в рассмотрении дел. Российское производство в порядке надзора вызывает много дискуссий. Конституционный суд периодически определяет конституционность данного института. Большинство авторов считают, что надзорное производство является дополнительной гарантией соблюдения законности в арбитражном процессе1. Данная процедура обеспечивает единство судебной практики, позволяет эффективно бороться с ошибками, допускаемыми судами первой инстанции2. В то же время многие из этих авторов полагают, что действующая процедура требует совершенствования3, т.к. не гарантирует справедливой и 1 Арифулин А.А. Надзорное судопроизводство – важнейший инструмент обеспечения единства судебной практики // Арифулин А.А. От Госарбитража к экономическому правосудию: Статьи, интервью, комментарии. М., 2007. С. 341; Олегов М.Д. Проверяет ли суд надзорной инстанции обоснованность судебных постановлений? // Государство и право. 2001. N 11. С. 49; 2 Новик-Кацан М.Ю. Институт надзорного производства по проектам ГПК РФ и АПК РФ // Судебная реформа в России: проблемы совершенствования процессуального законодательства: По материалам научно – практической конференции. Москва. 28.05.2001. М., 2001 г. С. 118. 3 См., напр.: Блажеев В.В. Некоторые актуальные вопросы дальнейшего совершенствования арбитражно – процессуальной формы // Проблемы доступности и эффективности арбитражного и гражданского судопроизводства / Отв. Ред. И.А. Приходько. М., 2001. С. 179 175 эффективной судебной защиты1. В случае повышения качества судебной деятельности необходимость в надзорном производстве может отпасть2. Учитывая вышесказанное мною, я хотела бы предложить передать функции надзорного органа, тому кто всегда исторически и по существу осуществлял надзор за соблюдением и исполнением законов, действующих на территории России – прокуратуре. Общеизвестная, ставшая хрестоматийной характеристика должности прокурора как "ока государева", "блюстителя закона" вполне определенно отражает природу и назначение российской прокуратуры как важнейшего самостоятельного государственно-правового института. Надзорная функция является определяющей для характеристики сущности деятельности органов прокуратуры, именно она захватывает и такую сферу деятельности, как судебная власть на всех уровнях, вследствие чего приобретает особое, политико-правовое значение, а их результаты способны оказывать заметное воздействие на состояние законности и правоохранительной практики. Прокуратура наделена комплексом полномочий, позволяющих прокурорам своевременно реагировать на нарушения законности в управлении, принимать меры по устранению причин и условий ее нарушения, восстанавливать нарушенные права, привлекать к ответственности виновных лиц. Безусловно, как важнейший институт системы государственной правоохраны прокуратура не может сохранять раз и навсегда данные ей функции, формы, методы, направления своей деятельности. По мере изменения условий социальной действительности, формирования установок правового 1 Борисова Е.А. О гарантиях судебной защиты на стадиях апелляционной, надзорной проверки судебных решений // Юридический мир. 2006. N 4. С. 39. 2 Кострова Н.М. Пересмотр судебных постановлений в порядке надзора по ГПК РФ // Новеллы гражданского процессуального права: Материалы научно-практической конференции, посвященной 80- летию М.С. Шакарян. М., 2004. С. 168. 176 государства, упрочения законности, повышения правовой культуры будут вноситься необходимые коррективы в деятельность прокуратуры. Не исключается даже возможность передачи ей функций и полномочий осуществления деятельности в качестве надзорной инстанции. Дукарт Е. А., ЧОУ ВО «НПА» Особенности и преимущества процедуры медиации как способа урегулирования конфликтов В современном мире распространены довольно радикальные способы разрешения конфликтов, такие как террористические акты, насильственные свержения правящих режимов, введение санкций в отношении отдельных государств. По этой причине приоритетным направлением совершенствования существующих механизмов урегулирования споров и защиты нарушенных прав граждан является развитие примирительных процедур, в том числе медиации. Несмотря на законодательное закрепление, процедура медиации в России развита слабо, поэтому следует проанализировать и подчеркнуть особенности и значимость этой процедуры для ее совершенствования в дальнейшем. В сегодняшнем виде институт медиации появился во второй половине XX века. Изначально институт медиации появился в таких странах, как США, Англия, Австралии, позже появился и в Европе - Франции, Бельгии, Германии, Австрии, Италии. Впервые в 2001 году в США был издан Единообразный Акт о посредничестве. В 2002 году ООН опубликовала Модельный закон о международных коммерческих примирительных процедурах.В 2003 году в Австрии был принят Федеральный закон о медиации. В России применение медиации как способа разрешения коммерческих споров впервые было 177 закреплено в нормах Арбитражного процессуального кодекса 2002 года1, а 27 июля 2010 года был принят Закон о медиации и в связи с его принятием внесены изменения в отдельные законодательные акты РФ 2 . Процедура медиации представляет собой альтернативную процедуру урегулирования споров с участием посредника– медиатора3. Таким образом, медиация является особой формой самозащиты граждан и организаций и призвана разрешать споры или конфликты без участия государства 4. Причины, по которым целесообразно применятьпроцедуру медиации: 1. Эффективность: в процессе проведения примирительных процедур достигнутые договоренности исполняются гораздо чаще, чем судебные решения. 2. Минимум затрат: при использовании примирительных процедур стороны освобождаются от необходимости несения судебных расходов. 3. Сохранение деловых связей: в случае примирения с использованием медиативной процедуры деловые отношения сторон сохраняются и крепнут. 4. Используя примирительные процедуры, стороны самостоятельно приходят к устраивающему их результату примирения, в отличие от судебного разбирательства, где решение принимает суд. 5. Конфиденциальность: отсутствием примирительные публичности, что процедуры позволяет характеризуются избежать разглашения конфиденциальной информации. 6. При использовании примирительных процедур стороны вправе самостоятельно выбрать лицо, содействующее урегулированию спора, что 1 http://fedim.ru/institut/napravleniya/gosudarstvennoe-zadanie-fbgu-fim-n-2/ Анализ современного законодательства и нормативной базы по вопросам медиации и альтернативных способов разрешения споров в Российской Федерации // Бюллетень Федерального Института Медиации, 2013 год. 2 ФЗ от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» / «Российская газета», 30 июля 2010 г. № 168. 3 Ст.1 Федерального закона от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» / «Российская газета», 30 июля 2010 г. № 168. 4 Гущева Ю.В. Примирительная процедура в праве (доктрина, практика, техника): монография / Под.науч. ред. д.ю.н., проф., заслуженного деятеля науки РФ В.М.Баранова. – Н.Новгород: Нижегородская правовая академия, 2013. С. 35– 37. 178 вызывает доверие сторон к такому лицу и укрепляет авторитет результата примирения. 7. Комфорт, доверие и сотрудничество: отсутствие необходимых элементов процессуальной формы и судебной атрибутики создает психологический комфорт для участников спора, атмосферу доверия и сотрудничества. Основой являются не правовые претензии, связанные с прошлым, а будущие интересы партнеров по конфликту и возможность сохранения нормальных отношений в перспективе 1. В современных условиях использование процедуры медиации при загруженности судов – это процесс своевременный и необходимый. Медиация способствует восстановлению и налаживанию отношений между спорящими сторонами, что совершенно не повлечет за собой уменьшения роли суда как регулятора общественных отношений. В настоящий момент в России примирением сторон заканчивается всего 3% судебных дел. Если сравнить с опытом зарубежных стран, то примерно 50% судебных дел в Европе заканчиваются примирением еще на досудебной стадии. Соответственно, такой достаточно новый институт, как медиация, помогает разгрузить суды и позволяет им сосредоточиться на исключительно сложных процессах 2. Необходимо отметить также роль самого независимого лица (медиатора) в процессе урегулирования спора. Медиатор не вправе принимать никаких решений по существу спора, не имеет права предлагать сторонам какие-либо варианты разрешения конфликта 3 . Медиатор обеспечивает условия для формирования общего понимания проблемы, способствует восстановлению возможности общаться между собой, а также помогает одной стороне принять точку зрения, интересы и потребности другой. Он должен содействовать сторонам в поиске их собственного решения, которое будет устраивать обе 1 http://www.arbitr.ru/conciliation/ Федеральные Арбитражные Суды РФ. Использование медиации и других примирительных процедур. 2 Иванова Е. В. Институт медиации в гражданском процессе // Актуальные вопросы юридических наук: материалы междунар. науч. конф. / Челябинск, ноябрь 2014 г., с. 46-48. 3 Ст.11 Федерального закона от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» / «Российская газета», 30 июля 2010 г. № 168. 179 стороны. Поэтому медиатор должен быть независимым от сторон и не иметь заинтересованности в предмете спора. Стороны должны доверять ему и полагаться на его профессионализм. Сегодня в России профессиональным медиатором может стать любой дееспособный гражданин, достигший 25 – летнего возраста, имеющий высшее образование, получивший дополнительное профессиональное образование по вопросам применения процедуры медиации 1, он должен следовать Кодексу профессиональной этики медиаторов России 2. По результатам проведения процедуры медиации, если стороны пришли к согласию, в письменной форме заключается медиативное соглашение, которое должно содержать сведения о сторонах, предмете спора, проведенной процедуре медиации, медиаторе, а также согласованные сторонами обязательства, условия и сроки их выполнения.Медиативное соглашение, заключенное на досудебной стадии разрешения конфликта, имеет силу и последствия гражданско-правовой сделки.По спорам, переданным на рассмотрение суда, медиативное соглашение может быть утверждено судом в качестве мирового соглашения, и будет иметь соответствующую юридическую силу. Более чем в 75% случаев процедура медиации завершается достижением договоренностей между сторонами спора и заключением медиативного соглашения. Более чем в 85% случаев медиативное соглашение исполняется сторонами добровольно3. Саморегулируемые организации медиаторов есть в Москве и Московской области, Санкт – Петербурге, Новосибирске 4. В Нижнем Новгороде к медиатору можно обратиться в Коллегию посредников (медиаторов) при Торгово – промышленной палате Нижегородской области, также в Некоммерческое 1 Ст.16 Федерального закона от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» / «Российская газета», 30 июля 2010 г. № 168. 2 Кодекс профессиональной этики медиаторов России / утвержден 28.04.2012 г. Некоммерческим партнерством «Национальная организация медиаторов». 3 http://fedim.ru/grazhdanam-2/1294-2/ Федеральный институт медиации. Когда и к кому нужно обращаться к процедуре медиации? 4 http://fedim.ru/reestr-provajderov-mediativnyh-uslu/samoreguliruemye-organizatsii/ Реестр провайдеров медиативных услуг и их объединений. 180 партнерство «Нижегородская Лига Медиаторов». Услуги индивидуальных медиаторов в городе и области не предоставляются. Таким образом, обращение к медиатору для решения гражданского спора является первым шагом к добровольному урегулированию конфликта. Медиатор в таком случае выступает как бы третьей стороной, при помощи профессионального компромисса в опыта любом и компетентности гражданском споре, которой можно минимизируя достичь при этом материальные и временные затраты. Если судебное заседание – процесс формальный, публичный, контролируемый государством и ориентированный на победу одной из сторон, то медиация – процесс конфиденциальный, ориентированный на личные убеждения и субъективные интересы сторон, на уважение различий интересов и точек зрения участников. Преимущества этой примирительной процедуры очевидны и подчеркивают ее значимость. Сохраняются нормальные взаимоотношения между спорящими сторонами независимо от того, идет ли речь о двух предпринимателях или о бывших супругах, спорящих в связи с прекращением брака. Участие посредника необходимо и в сфере трудовых отношений, это способствует поддержанию в рабочем коллективе стабильного климата. Использование медиации в рамках внесудебных процедур позволяет говорить о ней как о способе формирования гражданского общества. 181 Нарушева Н.В., студентка ФГАОУ ВО «ННГУ им. Н.И. Лобачевского» К вопросу о признании недействительной сделки, повлекшей за собой принятие незаконного или необоснованного судебного постановления, как основании пересмотра судебного постановления по новым обстоятельствам Основание к пересмотру по новым обстоятельствам ввиду признания недействительной сделки является новеллой, так как в предыдущей редакции ГПК РФ подобное основание для пересмотра судебного постановления отсутствовало. Аналогичное основание существует и в АПК РФ (п. 2 ч. 3 ст. 311)1. Рассмотрим некоторые проблемные вопросы, касающиеся правового регулирования данного основания. Во-первых, следует рассмотреть вопрос о том, какая сделка может быть признана недействительной. Ничтожная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения в силу п. 1 ст. 167 ГК РФ. Таким образом, суд в случае неустановления при рассмотрении дела факта ничтожности сделки совершает судебную ошибку, так как факт ничтожности существует объективно и не скрыт от суда, равно как и не может быть скрытой от суда надлежащая правовая квалификация такой сделки. Такая допущенная судом ошибка должна исправляться при пересмотре в инстанционном порядке, а именно в апелляционном, кассационном и надзорном производствах. Эти проверочные инстанции призваны как раз создать условия для исправления подобного рода ошибок.2 1 Постатейный комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации / под ред. П.В. Крашенинникова. – М., Статут. - 2012 [Электронный ресурс] // Электрон. дан. - режим доступа:локальный, СПС КонсультантПлюс. – Загл. с экрана. 2 Петручак Р.К. Недействительная сделка как новое обстоятельство для пересмотра вступивших в законную силу судебных актов в гражданском и арбитражном процессах // Актуальные проблемы российского права. – 2013. - №4. – С. 466. 182 Если же в основе решения находится оспоримая сделка, то на момент принятия решение является законным и обоснованным, поскольку соответствовало известным обстоятельствам дела и закону. Но необходимо учитывать, что оспоримая сделка является недействительной с момента ее совершения, поэтому решение суда о признании оспоримой сделки недействительной имеет обратную силу для всех судебных актов, которые основывались на такой сделке. Таким образом, именно оспоримая сделка должна быть основанием для пересмотра по новым обстоятельствам. Относительно ничтожной сделки пересмотр по новым обстоятельствам выступает скрытым или завуалированным обжалованием судебных актов, отмены которых в инстанционном порядке заявитель не смог добиться. В таком случае само требование о признании ничтожного договора недействительным выступает способом обхода действия вступивших в законную силу судебных актов1. Кроме того признание недействительной сделки должно лечь в основу другого судебного акта. Поэтому в случае, когда этого не происходит, суд должен отказать в пересмотре. Так, Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Хакасия верно оценила в деле № 33 – 2552 / 2012 год фактические обстоятельства и отказала в пересмотре, т.к. признание контракта недействительным не повлияло на решение по другому делу, связанному с этим контрактом, т.к. ответчик признал иск. Аналогично, если оспоримая сделка признана судом недействительной и прекращена на будущее время, то пересмотр произведен быть не может. Также следует упомянуть о том, что не всегда признание отдельных условий договора недействительными является основанием для пересмотра в порядке главы 42 ГПК РФ. Например, удовлетворение иска заемщика о признании недействительными отдельных условий кредитного договора и возврате суммы уплаченных комиссий в силу п. 2 ч. 4 ст. 392 ГПК РФ может 1 Петручак Р.К. Недействительная сделка как новое обстоятельство для пересмотра вступивших в законную силу судебных актов в гражданском и арбитражном процессах // Актуальные проблемы российского права. – 2013. - №4. – С. 468. 183 служить основанием для пересмотра ранее вынесенного решения по иску о взыскании кредитной задолженности по новым обстоятельствам1. Но не может быть основанием признание недействительным лишь одного из условий кредитного договора, определяющее последовательность списания денежных средств со счета, поскольку установленные решением суда юридические факты не находятся в связи с предметом доказывания по другому гражданскому делу (Апелляционное определение Московского городского суда от 26.05.2014 по делу N 33-1663). Пересмотрено может быть также дело, по результатам рассмотрения которого было утверждено мировое соглашение. Если послужившие основанием для заключения мирового соглашения сделки впоследствии признаны недействительными, то возможен пересмотр по п. 2 ч. 4. ст. 392 ГПК РФ. На это указал Новосибирский областной суд в Апелляционном определении от 09.12.2014 по делу N 33-10277/2014. Во-вторых, в соответствии со статьей 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Проблем не возникает, если судом отменяется сделка-договор. Но могут ли иные факты лечь в основу пересмотра в п. 2 ч. 4 ст. 392 ГПК РФ? В ст. 1118 ГК РФ указано, что завещание является односторонней сделкой, однако в доктрине гражданского права есть противники такой квалификации завещания. В рамках главы 42 ГПК РФ завещание считается сделкой, что подтверждается практикой. Например, суд отменил определение нижестоящего суда, поскольку усмотрел основания для пересмотра по п. 2 ч. 4 ст. 392 ГПК РФ. В деле завещание являлось основанием к вынесению решения об удовлетворении исковых требований О. (наследницы по завещанию), и будучи признанным недействительным решением суда, оно повлекло за собой принятие необоснованного решения (Апелляционное определение Московского 1 Бугаенко Н.В., Кратенко М.В. Судебная практика по гражданским делам. Споры о защите прав потребителей: научно-практическое пособие / М.: Юстицинформ. - 2013. - С. 392 184 областного суда от 30.07.2014 по делу N 33-15122/2014). Аналогичные основания усмотрел Московский городской суд для пересмотра в Апелляционном определении от 24.09.2013 по делу N 11-30760. Интересен вопрос о возможности отнесения решения собраний к основаниям для пересмотра по п. 2 ч. 4 ст. 392 ГПК РФ. Несмотря на то, что решения собраний имеют схожие со сделками черты, тем не менее, сделками не являются. Как указал Омский областной суд в Апелляционном определении от 14.05.2014 по делу N 33-3255/2014, исходя из положений ст. 8 ГК РФ сделки и решения собраний являются самостоятельными, отличными друг от друга, основаниями возникновения гражданских прав и обязанностей. Обязательным признаком сделки является общее волеизъявление всех ее участников (одного участника, если совершается односторонняя сделка, всех нескольких (двух или более) участников, если совершается многосторонняя сделка (договор), тогда как существенной особенностью решения собрания как юридического акта является его обязательность в силу закона для всех участников собрания, в том числе и для тех, кто не принимал участия в собрании или голосовал против принятого решения. В этой связи законодатель дифференцирует правовое регулирование сделок (глава 9 ГК РФ) и решений собраний (глава 9.1 ГК РФ), в том числе правовое регулирование оснований, по которым данные юридические акты могут быть признаны недействительными. Таким образом, решения собраний не являются основаниями к пересмотру по п. 2 ч. 4 ст. 392 ГПК. Из вышесказанного можно сделать вывод о наличии особенностей в правовом регулировании пересмотра судебных постановлений по п.2 ч.4 ст. 392 ГПК РФ. 185 Сальникова В.К., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Практика применения судами Федерального закона от 27.07.2010 №193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации): положительные результаты Процедура медиации впервые стала предметом законодательного регулирования лишь с 01.01.2011 года. Правовой базой является Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)». А значит, в России институт медиации только начинает формироваться. Интерес к медиации со стороны ученых и правоприменителей обусловлен тем, что, имея большой потенциал, эта деятельность может выступать эффективным регулятором отношений практически во всех сферах общественной жизни, особенно в гражданском судопроизводстве. Но в настоящее время применение процедур медиации или иных примирительных мер не достаточно востребованы и причина этого видится в правосознании российских граждан, у которых пока сформировалось доверие в разрешении споров только к судам. А значит именно суд может являться самым авторитетным органом, пропагандирующим медиацию. К сожалению, большинство людей привыкло считать, что не сами конфликтующие стороны, а третье лицо - государство, должно решать возникающие между ними проблемы. А решение суда - это единственный действующий способ разрешения конфликта. В этом плане примечателен опыт Китайской Народной Республики, где в массовом порядке были созданы народные 186 комитеты по медиации, принимающие меры по урегулированию социальных конфликтов, в которых численность медиаторов составляет 5 - 6 миллионов человек по всей стране.1 Конечно, подобный метод внедрения медиации скорее всего не применим в российской действительности, но он показывает ощутимый эффект целенаправленных действий государства в развитии медиации. То, судебная медиация судопроизводство, будет в интегрирована настоящее время в Российское сомнений не что гражданское вызывает, т.к. соответствующее поручение Президента России2 и законопроект о введении в арбитражный процесс института судебного примирения3 уже приняты. По результатам изучения материалов, поступивших из судов общей юрисдикции и арбитражных судов, Верховным Судом Российской Федерации проведено обобщение практики применения Федерального закона от 27 июля 2010 г. N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" (далее - Закон о медиации), практики рассмотрения дел, в которых стороны урегулировали спор без использования названной примирительной процедуры, а также изучен вопрос о создании в субъектах Российской Федерации организаций, осуществляющих деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации.4 Смомента вступления в законную силу № 193-ФЗ начала появляться практика применения процедуры медиации в судах общей юрисдикции различных регионов Российской Федерации, которую можно считать положительной. Данную практику можно считать положительной. В рамках проводимых в различных судах экспериментов была разработана специальная программа обучения медиативным техникам судей. Она была апробирована и показала, что применение судьями медиативных техник способствует снижению трудозатрат по рассмотрению и разрешению гражданских дел. Так, если у 1 Шамликашвили Ц.А. Репортаж. Форум на фоне больших перемен // Медиация и право. 2011. N 4. С. 23. mediacia.com>news/123.html. Дата обращения 01.10.2013 3 www.arbitr.ru. Дата обращения 01.10.2013. 4 "Справка о практике применения судами Федерального закона от 27 июля 2010 г. N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" за период с 2013 по 2014 год" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 01.04.2015). 2 187 судей, прошедших обучение по специальной программе, в 2010 г. показатели по процентному соотношению прекращенных дел от общего числа рассмотренных дел были ниже среднего числа по суду на 15%, то в 2011 г., после прохождения обучения, соотношение прекращенных и рассмотренных дел у этих судей увеличилось и превысило средние показатели по суду на 200,5 %. Существует положительная статистика проведений дел с участием медиаторов. Так, согласно статистическим данным, при проведении в суде 50 медиаций, из них 40 заканчивается успешно, то есть истец отказывается от иска, либо было заключается мировое соглашение. Из них: 27 – брачносемейные отношения, 6 – трудовые споры, 7 – споры о защите прав потребителей. А те дела, которые не были разрешены на медиации, чаще всего стороны заключают мировое соглашение либо отказываются от иска на следующих судебных заседаниях, либо значительно уменьшается объем исковых требований1. Можно отметить, что чаще всего стороны используют медиацию по следующим категориям дел: возникающих из брачно-семейных отношений, из земельных правоотношений, наследственных и жилищных, трудовых споров, споров по защите прав потребителей и иные. При анализе судебной практики применения процедур медиации можно выделить следующие положительные результаты: - между сторонами достигается мировое соглашение, либо стороны приходят к примирению; - судебное разбирательство проходит в более короткие сроки; - уменьшается объём исковых требований; - упрощается порядок исполнения судебного решения; 1 Доклад помощника судьи Октябрьского районного суда «Практика утверждения медиативных соглашений в судах общей юрисдикции Российской Федерации». 188 - решение спора в большинстве случаев и при добросовестном исполнении условий соглашения сторонами приводит к окончательному разрешению конфликта; - в дальнейшем стороны не обжалуют результаты принятого решения. Подводя итог сказанному выше, не вызывает сомнений, что процесс развития медиации рассчитан на перспективу. При этом главное в нем наличие у законодателя четкого ориентира и ясных намерений в создании и развитии всей системы альтернативных способов урегулирования споров, а также выработка комплекса мер, направленных на формирование правосознания граждан. Проведенный мониторинг показал, что по состоянию на конец 2014 года более чем в 60 субъектах Российской Федерации созданы организации, осуществляющие деятельность по обеспечению проведения медиации. Такие преимущественно организации в форме осуществляют некоммерческих свою процедуры деятельность партнерств, автономных некоммерческих организаций, обществ с ограниченной ответственностью. Также деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации осуществляется некоторыми промышленной палаты представительствами территориальными Российской Российского палатами Федерации, союза Торгово- региональными промышленников и предпринимателей и подразделениями вузов.1 Безусловно, для полноценного применения всех возможностей примирительных процедур пройдет еще немало времени, необходимо внести изменения в действующие нормативно-правовые акты Российской Федерации и помочь в разрешении ряда проблем, которые уже были выявлены за четыре года применения Закона о медиации. Но комплексный подход к развитию медиации поможет ей занять достойное место в системе урегулирования правовых споров в Российской Федерации. 1 "Справка о практике применения судами Федерального закона от 27 июля 2010 г. N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" за период с 2013 по 2014 год" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 01.04.2015) 189 Спатарь Ю.Д., студентка ФГБОУ ВПО «СГЮА», МЮИ Юридическая заинтересованность сторон как основание для возбуждения производства по гражданскому делу Актуальным и спорным в науке гражданского процесса является вопрос о ненадлежащих сторонах. Нормальное развитие процесса возможно только в том случае, если лицо, которое обратилось за защитой своих законных прав и интересов с суд, т.е. истец, является надлежащим, следовательно, ему принадлежит право предъявить данный иск, а также является ли надлежащим лицо, против которого истом выдвинуты исковые требования - ответчик, надлежащим. Чтобы быть надлежащей стороной в конкретном деле, необходимо быть субъектом спорного материального правоотношения и иметь связь с правом требования и обязанностью, вытекающими из данного материального правоотношения. Именно принадлежность определенному лицу права или связь определенного лица с обязанностью в спорном материальном правоотношении обусловливает способность не к процессу вообще, а способность быть стороной в том или ином конкретном процессе1. Такая принадлежность выражается в заинтересованности истца и ответчика в процессе, которая является правовой, юридической. Такую по содержанию и характеру заинтересованность в процессе («интерес к процессу») могут иметь лишь субъекты спорного материально-правового отношения или лица, связанные с ними юридически2. В действующем гражданском процессуальном кодексе говорится о том, что заинтересованное лицо вправе 1 в порядке, См.: Гражданский процесс: Учебник / Под ред. Викут М.А., А.И. Зайцев. М.2004. С. 76. Викут М.А. Понятие стороны в советском гражданском процессе 2 190 установленном законодательством о гражданском судопроизводстве, обратиться в суд (ст. 3 ГПК РФ), т.е. ГПК прямо говорит о заинтересованности истца, но нигде не сказано, что ответчик может быть заинтересованным. Но всё же ГПК РФ предусматривает замену ненадлежащего ответчика. Отсюда встает вопрос: на каком основании суд признает ответчика ненадлежащим? Возможнопредположить, что именно материальная незаинтересованность является таковым основанием. ГПК РФ в статье 41 предусматривает замену ненадлежащего ответчика, но в этой статье, как и в других, нет понятия ненадлежащего ответчика. На практике суды часто осуществляют замену ненадлежащего ответчика. Так, Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Поволжского управления Федеральной службы по надзору за соблюдением законодательства в сфере массовых коммуникаций и охране культурного наследия (Росохранкультура) о прекращении деятельности газеты «За Веру, Царя и Отечество!». После принятия заявления к производству суда первой инстанции в судебном заседании представитель истца Долонько М.С. ходатайство о замене ненадлежащего ответчика Ныча В.В. заявила надлежащим ответчиком - редакцией газеты «За Веру, Царя и Отечество!» и предъявила в суд дополненное исковое заявление. Определением Оренбургского областного суда от 25 сентября 2007 г. данное ходатайство удовлетворено, произведена замена ненадлежащего ответчика1. Но ГПК РСФСР 1964 года в статье 36 называл ненадлежащим ответчиком «Не то лицо, которое должно отвечать по иску». Таким образом, ненадлежащий ответчик - это материально незаинтересованное лицо, которое не должно отвечать по предъявленному к нему иску. Исходя из этого, в случае, если истец отказывается от замены ненадлежащего ответчика, то суд должен в соответствии с п. 1 ст. 195 и п. 1 ст. 196 ГПК РФ отказать истцу в удовлетворении его требований. Можно сделать 1 URL: Судебные и нормативные акты РФ// http://sudact.ru/vsrf/doс. 191 вывод о том, что юридическая заинтересованность не только истца, но и ответчика является предпосылкой для начала судопроизводства. Если для суда становится очевидно, что ответчик не имеет материальную заинтересованность в деле, то разрешение данного дела с участием этого лица становится бессмысленно. Чтобы избежать подобные ситуации разумно было бы внести поправки в ГПК, а именно в п. 1 ст. 131 внести изменения по поводу материальной заинтересованности ответчика и истца. Ведь процессуальная незаинтересованность возможно определить только в момент возбуждения производства по делу. В таком случае, избегание состязательности истцом приведет только к тому, что ему будет отказано в удовлетворении иска, а те же действия со стороны ответчика дают основания для заочного производства в соответствии со ст. 233 ГПК РФ. Шмелев П.В., студент ФГБОУ ВПО «СГЮА», МЮИ Дисциплинарная ответственность судей Российское законодательство предусматривает возможность привлечения судьи к дисциплинарной ответственности за совершение дисциплинарного проступка1. В последние годы проблема ответственности судей за результаты своей деятельности очень актуальна, т.к. от того насколько чётко и полно регламентирован законодательством правовой статус судей, и насколько данные нормы (в частности нормы об ответственности судей) будут соблюдаться, напрямую зависит качество осуществления правосудия в государстве. Основанием для привлечения судьи к дисциплинарной ответственности может служить следующее: вынесение судьей явно незаконного судебного 1 Закон РФ от 26.06.1992 № 3132-1 (ред. от 22.12.2014) "О статусе судей в Российской Федерации" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2015) // Российская газета. 1992. № 170. 192 акта1, необоснованное нарушение процессуальных (волокита)2, сроков недостойное (неэтичное) поведение судьи в судебном процессе3. Данные основания являются поводом для досрочного прекращения полномочий судьи, на основании представления председателя соответствующего или вышестоящего суда, либо обращения органа судейского сообщества, в котором содержится просьба о прекращении полномочий судьи, при наличии в представленных материалах доказательств, подтверждающих совершение судьей дисциплинарного проступка. В некоторых случаях, когда судьи выполняют свои обязанности неэффективно и ненадлежащим образом или когда имеют место дисциплинарные нарушения, должны приниматься все необходимые меры, не наносящие ущерба независимости судебных органов. Эти меры могут включать в себя: отзыв дел у судьи; перевод судьи на другую работу в суде; материальные санкции, например, временное снижение оклада 4. Сама же процедура привлечения судей к ответственности складывается в схему общего производства. Данная процедура осуществляется полномочными органами: Высшей квалификационными квалификационной коллегиями судей коллегией субъектов судей РФ, РФ, лицами, уполномоченными на внесение представлений (председатель суда)5. На практике привлечь судью к ответственности очень сложно. Так, очень часто квалификационные коллегии или лица, уполномоченные на внесение представлений, не привлекают судей за явные дисциплинарные проступки или же назначают более мягкое наказание. Также нет единообразного подхода к оценке действий и поведения судей. За аналогичные поступки к судьям могут применяться разные наказания: один судья лишается должности, другому 1 URL: Высшая квалификационная коллегия судей РФ// http://www.vkks.ru/publication/176/ См. там же 3 URL: Ульяновский областной суд//http://uloblsud.ru/index.php?option=com_content&task=view&id=254&Itemid=61 4 URL: электронная библиотека международных документов по правам человека//http://www.hri.ru/docs/?content=dir&dir=topics&id=21&page=2 5 Федеральный закон от 14.03.2002 N 30-ФЗ (ред. от 12.03.2014) "Об органах судейского сообщества в Российской Федерации"// Российская газета. 2002. № 48. 2 193 выносится предупреждение, а в отношении третьего не усматривается оснований для привлечения его к административной ответственности. Для решения этих проблем необходимо выработать единообразную практику применения законодательства всеми органами, которые уполномочены привлекать судей к ответственности; упростить процедуру привлечения судей к ответственности, для чего необходимо проработать все основания привлечения этих лиц к ответственности, внести необходимые изменения в законы, затрагивающие ответственность судей, в том числе кодекс судейской этики и закрепить в них ограниченный перечень оснований привлечения к ответственности и наказание за определенное нарушение норм права и морали. Щелева С.А., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Подготовка дела к судебному разбирательству: современное состояние и значение Концепция федеральной целевой программы «Развитие судебной системы России на 2013-2020 гг.» ставит своими целями повышение качества отправления правосудия, усовершенствование судебной защиты прав и законных интересов граждан и организаций1. Достичь поставленные цели возможно с помощью особых инструментов, способствующих обеспечению правильного и своевременного рассмотрения дел судами, способных повлиять на качество правосудия. Речь идет о подготовке дела к судебному разбирательству. Так, согласно В. К. Пучинскому, «образцово провести подготовку – значит совершить все, что требуется для установления истины по 1 Распоряжение Правительства Российской Федерации от 20 сентября 2012 г. № 1735-р // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2012. – 1 октября. – № 40, ст. 5474. 194 делу, вынесения законного и обоснованного решения в первом же судебном заседании»1. Подготовка дела к судебному разбирательству не раз становилась объектом исследования науки гражданского процессуального права. Вопрос о том, является ли подготовка дела самостоятельной стадией гражданского процесса, продолжает оставаться дискуссионным и в настоящее время. Это связано, прежде всего, с тем, что ни Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации (далее – ГПК РФ)2, ни Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации (далее – АПК РФ)3 не называют подготовку стадией процесса4. Лишь постановления Пленума ВС РФ «О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству»5 и ВАС РФ «О подготовке дела к судебному разбирательству»6 указывают на то, что подготовка дела является самостоятельной и обязательной стадией процесса. Однако ученые-процессуалисты так и не пришли к единому мнению относительно сущности подготовки дела. Ряд ученых, среди которых А. Г. Плешанов, М. К. Треушников, рассматривают подготовку дела в качестве самостоятельной стадии гражданского процесса, поскольку она имеет самостоятельный и обязательный характер, о чем свидетельствуют позиции ВС РФ и ВАС РФ. Согласно мнению М. К. Треушникова, цель подготовки гражданского дела, т.е. обеспечение правильного и своевременного рассмотрения и разрешения дела желательно в первом судебном заседании, достичь возможно 1 Пучинский В. К. Подготовка гражданских дел к судебному разбирательству. – М., 1962. – С. 4. 2 Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2002. – 18 ноября. – № 46, ст. 4532; Официальный интернет-портал правовой информации (www.pravo.gov.ru). – 2015. – 9 марта. – № 0001201503090045. 3 Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации // Российская газета. – 2002. – 27 июля. – № 137; Официальный интернет-портал правовой информации (www.pravo.gov.ru). – 2015. – 9 марта. – № 0001201503090045. 4 Чекмарева А. В. Подготовка дела к судебному разбирательству с позиции процедурностицивилистического процесса // СПС «КонсультантПлюс». 5 Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 июня 2008 г. № 11 «О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству» // Российская газета. – 2008. – 2 июля. – № 140. 6 Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20 декабря 2006 г. № 65 «О подготовке дела к судебному разбирательству» // Вестник ВАС РФ. – 2007. – № 4. 195 посредством совершения всех необходимых действий по подготовке, особенно в области доказательств1. Противоположной позиции придерживаются М. А. Гурвич, М. С. Шакарян, Г. Л. Осокина, Н. П. Афанасьева. По их мнению, оснований для рассмотрения подготовки дела к судебному разбирательству в качестве самостоятельной стадии гражданского процесса не имеется2. Согласно данной позиции, подготовка дела может быть рассмотрена как некий этап3, промежуточный вспомогательный характер, этап судопроизводства, направленный на создание имеющий условий для правильного и своевременного разрешения спора по существу4. Однако при таком подходе все стадии гражданского процесса направлены на создание условий, при которых будет возможно постановить законное и обоснованное решение, независимо от того, рассматривается ли дело по существу либо судебные акты проверяются в вышестоящих судебных инстанциях. В рамках изложенной позиции невозможно учесть специфические цели стадий гражданского судопроизводства5. Движение гражданского процесса предполагает совершение ряда обязательных процессуальных действий, прохождение дела через стадии, которые невозможно «перепрыгнуть»6. Думается, что, исходя из этого, следует признать подготовку дела самостоятельной стадией гражданского судопроизводства7. Так, подготовку дела к судебному разбирательству можно определить как самостоятельную стадию процесса, которая представляет собой совокупность 1 Гражданский процесс: Учебник для юридических вузов / Под ред. д.ю.н., проф. М. К. Треушникова // СПС «КонсультантПлюс». 2 Сидоркин С. В. Основные подходы к определению правового положения подготовки гражданских дел к судебному разбирательству // СПС «КонсультантПлюс». 3 Афанасьева Н. П. Подготовка дела к судебному разбирательству // Современное право. – 2009. – № 12. – С. 111. 4 Гражданский процесс: Учебник / Под ред. А. Г. Коваленко, А. А. Мохова, П. М. Филиппова // СПС «Гарант». 5 Сидоркин С. В. Основные подходы к определению правового положения подготовки гражданских дел к судебному разбирательству // СПС «КонсультантПлюс». 6 Бернэм У., Решетникова И. В., Ярков В. В. Судебная реформа: проблемы гражданской юрисдикции. – Екатеринбург, 1996. – С. 29. 7 Муравьев Р. О. Подготовка дела к судебному разбирательству в арбитражном и гражданском судопроизводстве: эволюция и значимость // СПС «КонсультантПлюс». 196 процессуальных действий, направленных на правильное и своевременное рассмотрение и разрешение дела. Не следует преуменьшать значение подготовки дела. В случае максимально результативного использования данной стадии создаются условия для успешного рассмотрения заявленного спора, целенаправленного выяснения всех существенных обстоятельств и принятия мотивированного решения. Анализ судебной практики позволяет сделать вывод, что судьи не всегда должным образом относятся к данной стадии судопроизводства. Например, Определением Московского городского суда от 20 июня 2011 г. дело о компенсации морального вреда направлено на новое рассмотрение, т.к. в нарушение требований ГПК РФ судом не была проведена подготовка дела к судебному разбирательству, не вынесено определение о назначении дела к разбирательству в судебном заседании и не извещены стороны1. Очевидным является факт игнорирования некоторыми судьями подготовки дела. Однако не во всех случаях формальное отношение к данной стадии вызвано нежеланием суда совершать определенные процессуальные действия. Данная ситуация во многом является следствием большой загруженности судей, особенно мировых. Более того, процессуальным законодательством установлен сравнительно небольшой срок для рассмотрения и разрешения дела в судах первой инстанции, который включает время и на подготовку дела. В указанное время достаточно сложно рассмотреть дело, не говоря уже о подготовительных этапах. Однако формальное отношение к подготовке дела влечет существенные последствия вплоть до неправильного определения обстоятельств, имеющих значение для дела и предмета доказывания, и, как следствие, отмену судебного акта судом вышестоящей инстанции. Например, из определения Нижегородского областного суда следует, что 27 июня 2008 г. судья районного суда вынесла определение о назначении подготовки дела к судебному разбирательству на 8 часов 20 минут 19 августа 2008 г., и в этот же день 27 июня 2008 г. судья, признав гражданское 1 Определение Московского городского суда от 20 июня 2011 г. № 33-38068 // СПС «КонсультантПлюс». 197 дело подготовленным, вынесла определение о назначении гражданского дела к разбирательству в судебном заседании на 8 часов 30 минут 19 августа 2008 г.1 Т.е. фактически подготовка по делу судьей проведена не была, предусмотренные ст. 150 ГПК РФ действия, которые надлежало совершить судье при подготовке дела к судебному разбирательству, совершены не были. Таким образом, надлежащее выполнение всех процессуальных действий, предписанных процессуальным законодательством, обеспечивает не только правильное и своевременное рассмотрение и разрешение дела, но и реализацию принципов гражданского судопроизводства, экономию сил суда и других участников процесса. 1 Определение Нижегородского областного суда от 2 декабря 2008 г. № 33-7675/2008 // СПС «КонсультантПлюс». 198 СЕКЦИЯ 5. АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ТЕОРИИ И ИСТОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА Баранова А.М., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Право на образование в призме исторического, правового и социального развития: проблемы и перспективы Право на получение образования в форме, которая отражена в действующей Конституции РФ, имеет существенные различия с историческими формами. Изучение исторического, правового и социального аспектов становления и развития права на образование является важным, выявление недостатков отечественного законодательства в разные периоды времени и заимствование зарубежного опыта позволяет совершенствовать современное законодательное регулирование. Зарождение права на образование в нашей стране фактически началось с принятия 10 июля 1918 г. Конституции РСФСР. В статье 13 говорилось, что «в целях обеспечения за трудящимися действительной свободы совести церковь отделяется от государства и школа от церкви, а свобода религиозной и антирелигиозной пропаганды признается за всеми гражданами»1. В статье 17 написано: «…в целях обеспечения за трудящимися действительного доступа к знанию Российская Социалистическая Федеративная Советская Республика ставит своей задачей предоставить рабочим и беднейшим крестьянам полное, всестороннее и бесплатное образование»2. Данные статьи предоставляли право на образование только определенному классу. Конституция РСФСР 1925 года включала несколько иную формулировку, в которой расширен круг субъектов 1 Конституция (Основной закон) Российской Социалистической Федеративной Советской Республики (принята V Всероссийским Съездом Советов в заседании от 10 июля 1918 г.), ст. 13 // Известия Всероссийского Центрального Исполнительного Комитета Советов. 1918. № 151. 2 Там же. Ст. 17. 199 (ст. 8).1 Речь шла о «трудящихся». Таким образом, подразумеваются все категории лиц, живущие на трудовые доходы. Важной особенностью образования на данном этапе была специфическая идеологическая окраска. Данная окраска характеризовалась установлением жесткого контроля за вузовскими кадрами. Многие ученые были высланы из страны или арестованы. Результатом стал дефицит квалифицированных профессорско- преподавательских кадров в системе высшей школы. Первый период зарождения права на образование характеризуется идеологизацией содержания образования. Система образования существовала при наличии всестороннего централизованного управления и централизованного контроля. Деятельность учебных учреждений, включая содержание образования, подверглась унификации и жесткой регламентации. В период с 1937 по 1990 гг. различают второй период становления и развития права на образование. В результате принятия Конституции РСФСР 1937 г. появилась специальная конституционная норма, гарантировавшая обеспечение образования: в ст. 125 было определено, что «граждане РСФСР имеют право на образование. Данное право обеспечивалось всеобще – обязательным начальным образованием и бесплатностью образования, включая высшее образование. Здесь следует отметить систему государственных стипендий значительному числу учащихся в высшей школе, обучению в школах на родном языке. Важными элементами данного периода следует назвать организацию на заводах, совхозах, машинотракторных станциях и колхозах абсолютно бесплатного производственного, технического и агрономического обучения. Статья 125 Конституции РСФСР 1937 г. (в редакции 1959 г.) подверглась изменениям, которые заключались в том, что право на образование было обеспечено широким развитием высшего образования, основываясь на связи обучения с жизнью, производством, активным развитием форм вечернего и заочного образования, системой государственных стипендий. 1 Конституция РСФСР 1925 года // СУ РСФСР. 1925. № 30. Ст. 218. 200 Законодателем были внесены изменения в статью 125 Конституции РСФСР не просто так, была поставлена задача, которая подразумевала развитие образования в разных его формах в тесной связи с производством. После подобных изменений специалисты, получившие высшее образование, были более востребованы в производстве и других трудовых сферах. Кроме того, они могли реализовать свое образование в жизни. Норма, указанная в статье 125 в ее новой редакции Конституции РСФСР 1937 г., уже была закреплена ранее в Конституции СССР 1936 г. и с успехом применялась в жизни, что оказало влияние на изменения, внесенные в 1959 г. в Конституцию РСФСР1. Интересно обратить внимание на тот факт, что право на бесплатное образование, в том числе высшее, теперь было гарантировано всем гражданам независимо от классовой принадлежности. Принятая в 1978 г. Конституция РСФСР определила, что право на образование обеспечивается бесплатностью всех видов образования, осуществлением всеобщего обязательного среднего образования молодежи, широким развитием профессионально-технического, среднего специального и высшего образования на основе связи обучения с жизнью, с производством; развитием заочного и вечернего образования; предоставлением государственных стипендий и льгот учащимся и студентам; бесплатной выдачей школьных учебников; возможностью обучения в школе на родном языке; созданием условий для самообразования2. Реформа образования 80-х годов XX в. не была доведена до логического завершения. Не смогли решить проблемы многоканальности финансирования вузов, осталось без изменений высшее педагогическое образование. Вузам в их состоянии не хватало автономии. На тот момент работали старые административные рычаги, а приказы отдавались сверху. Можно сказать о «застое» в области развития права на образование. 1 2 См.: Дынкин А.А., Иванова Н.И. Россия в полицентричном мире. М.: Весь Мир, 2011. С. 25. Конституция РСФСР 1978 г. // Ведомости ВС РСФСР. 1978. № 15. Ст. 407. 201 С 1990 г. и до 1993 г. выделяется третий этап развития. Данный период делится на период реформирования образовательной сферы в России (1990– 1992 гг.) и период детализации конституционного права на образование (1992– 1993 гг.)1. 1990-е годы стали переломными для отечественного образования. Процессы реформирования политической, экономической и социальной жизни российского общества потребовали адекватной перестройки образовательной сферы, причем, не только на уровне идеологии, но и в содержательном и методическом плане. В подобных условиях потребовалась, трансформация системы управления вузами, изменение законодательной базы, которая бы регулировала отечественную систему образования. В 1992 г. принимается Закон РФ от 10 июля 1992 г. «Об образовании», который был направлен на регулирование широкого спектра общественных отношений, складывающихся в области образования. Сюда следует отнести и высшее профессиональное образование2. Последний этап развития права на образование относится к 1993 г. и продолжается до наших дней. Важной значение здесь уделяется ст. 43 Конституции РФ 1993 г., которая посвящена образованию. Интересна трактовка статьи посвященной образованию, которая порождает важные проблемы, касающиеся государства, общества и личности в частности. В условиях рыночной экономики говорить о бесплатном образовании становится все сложнее. В данной ситуации проявляется острота вопроса касающегося качества образования и доступности образования. Становление права на образование прошло длительный путь развития, преодолев множество препятствий и барьеров различного характера, которые характеризовались экономическими, социальными и политическими особенностями. Фактически за долгий путь развития произошло серьезное 1 Киричек Е.В. Сущностная характеристика «поколений прав человека» в конституционно-правовой науке // История государства и права. 2013. № 10. С. 21 - 24. 2 Федеральный закон от 29.12.2012 N 273-ФЗ (ред. от 21.07.2014) «Об образовании в Российской Федерации» (с изм. и доп., вступ. в силу с 21.10.2014) // Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. № 30. Ст. 1797. 202 переосмысление, и был выбран дальнейший пути развития, от которого зависит очень многое. Особо важно отметить, что, несмотря на современные условия до сих пор сохраняются такие понятия как «бесплатность», «доступность», «открытость» образования, что порождает множество вопросов и проблем, требующих своего логического решения. Баумова Ж.С., студентка ЯрГУ им. П.Г. Демидова Правовая культура как условие преемственности права Правовое развитие является органичной составляющей общесоциального процесса, поэтому данное явление должно исследоваться исходя из понимания социального прогресса как поступательного развития на основе сохранения базовых ценностей. При исследовании проблем развития правовой культуры представляется плодотворной концепция спиралевидного развития культуры, предложенная А.Е.Чучиным-Русовым. По его мнению, в развитии культуры обнаруживаются две взаимосвязанные закономерности, которые можно обозначить как «закон преемственности» и «развитие по кругу»1. Суть первой в том, что право каждой эпохи возникает не на пустом месте, оно – закономерный результат всего предшествующего правового развития. Правовая культура органично соединяет два пласта, один из которых порожден природой данного общества, другой же воспринят от правовых культур прошлого. Цикличность развития предполагает чередование определенных этапов развития, внутри которых возникают сходные фазы и многократно воспроизводимые процессы, а также некоторые исходные точки. 1 Чучин-Русов А.Е. Природа культуры // Общественные науки и современность. – 1995. – №6. – С.132. 203 Правовое строительство в переходный период развития права осуществляется следующими способами: а) инновеллизацией (создание нового по содержанию нормативного правового материала), б) преемственностью (использование правового материала собственной страны), в) рецепцией (использование правового материала иностранного государства), г) трансформацией и имплементацией (использование норм международного права). Отметим, что создание нового правового материала невозможно на пустом месте в этом случае важно, какой путь избирает государство либо это тотальная рецепция иностранного права, либо, основанная на преемственности процедура формирования нового национального права. Рецепция права – это санкционированное правотворчество, в основе которого лежит правовой материал других стран. Включение рецепции в правотворческий процесс представляет собой своеобразный защитный механизм от прямого вторжения инородных норм в суверенную национальную систему права. Тотальная рецепция права приводит к юридической декультурации, разрушению правовой культуры страны. Национальные особенности могут обеспечиваться только путем преемственности в праве, выраженном в правовой культуре, правовом мышлении, национальном языке, исторической памяти. Правовая культура аккумулирует и транслирует весь опыт, накопленный данной нацией в правовом регулировании. Правовое мышление способствует созданию традиционных правовых конструкций. Историческая память сохраняет и передает социальную информацию о праве. Национальный язык служит своеобразной внутренней формой правовых актов, из него формируются все правовые категории. Термин «преемственность» наилучшим образом оттеняет характер процесса передаваемого при диалектическом отрицании – не просто сохранение содержания отрицаемого, но передача именно положительного состояния объекта последующему, новому. Новое качественное состояние, 204 отрицая старое, никогда не является абсолютно новым. Оно неизбежно несет в себе многие черты предшествующего состояния, т.е. прежней стадии развития. При переходе от старого качества к новому уничтожается, отрицается лишь то, что мешает развитию, препятствует ему. Но само возникновение нового не может происходить никак, кроме как на базе прежде возникших структур с их многими характерными свойствами. Именно правовая культура способствует сохранению основных правовых ценностей, отбирая и аккумулируя наиболее значимые для общества. Проблема поиска критерия значимости ценности нашла свое отражение в социологии. Отметим две наиболее яркие диаметральные позиции. Так, М. Вебер считал, ценности – суть конкретно-исторические образования, они – установки данной исторической эпохи, обусловленные «направлением ее интереса 1. Современник М. Вебера, работавший над ценностной проблематикой, Г.Риккерт, высказывал практически противоположную точку зрения. Он считал, что настоящие ценности имеют вневременное значение, они трансцедентны и вечны. 2. Очевидно, что разные правовые культуры в различные исторические эпохи отличаются различным набором ценностей. В нем выделяются определенные базовые ценности. Их задача – сохранение и защита целостности определенной социальной группы. В то же время, в эту систему входят и общечеловеческие правовые ценности, значимые для всех правовых культур, народов и социальных групп. Именно благодаря им, возможно взаимодействие различных правовых культур, они составляют культурное наследие и транслируются через поколения. Таковыми ценностями являются права и свободы человека и гражданина. 1 См.:Гайденко П.П., Давыдов Ю.Н. История и рациональность: Социология Макса Вебера и веберовский ренессанс. – М., 1991. – С.43; История социологии в Западной Европе и США. Учебник для вузов./Под ред. Г.Н.Осипова. – М.,1999. – С. 186-187. 2 См.: Риккерт Г. Два пути теории познания // Новые идеи в философии (Теория познания). – СПб.,1913. – С.7071. 205 Именно правовая культура способствует сохранению, развитию и преумножению этих ценностей. Для того чтобы вывести юриспруденцию на уровень науки ХХI века, пишет С.С.Алексеев, правоведения необходимо, достижения во-первых, человеческого взять духа – на высшие вооружение ценности философского постижения мира, духовной культуры, морали, высокие гуманитарные идеи, другие завоевания философии, социологии, всего комплекса гуманитарных наук, во-вторых, с учетом новых материалов попытаться выйти через анализ самой правовой материи на новый уровень науки. И тогда окажется, что «секреты» права на таком уровне – это и есть высшие человеческие ценности, которые как раз и отвечают глубоким потребностям людей в нынешнюю эпоху существования и развития человеческого рода1. Однако долгие годы господства коллективисткой идеологии не способствовали формированию у большинства российских граждан осознания свободы как высшей ценности демократии, социальной самостоятельности и чувства ответственности за свою жизнь. Многим гражданам до сих пор присуще чувство ожидания от государства, инфантилизм, нежелание развиваться и самостоятельно защищать свои права. Перед правовой культурой возникает триединая задача: во-первых, развить понимание свободы индивида как важнейшей ценности культуры и правовой системы общества; во-вторых, внедрить это понимание в сознание законодателя и каждого гражданина; в-третьих, сделать эту идею важнейшим мерилом юридической деятельности людей, их коллективов, социальных групп и организаций. 1 См.: Алексеев С.С. Тайна права. Его понимание, назначение, социальная ценность. – М.,2001. – С.24-25. 206 Брагина В.Н., студентка ФГБОУВО «РГУП» Соотношение категорий конкретизация права и толкование права «Юридический процесс – это комплексная система органически взаимосвязанных правовых форм деятельности уполномоченных органов государства, должностных лиц, а также заинтересованных в разрешении различных юридических дел иных субъектов права»1. Данным термином обозначают разнообразную деятельность органов государства, которая направлена на реализацию права. Определение понятия юридического процесса является достаточно широким, в связи с этим включает в себя несколько видов судопроизводство, процесс толкования, конкретизация. Одной из проблем при изучении теории юридического процесса считается соотношение и взаимосвязь понятий, которые включаются в это определение. Проблему определения сущности конкретизации права в процессе его реализации начали исследовать в советском праве: А.Ф. Черданцев, П.Е. Недбайло, Н.Н. Вопленко, А.К. Безина, Н.Г. Александров. Следует отметить труд Г.Г. Шмелевой «Конкретизация юридических норм в правовом регулировании». При глубоком научном изучении понятия ученые оказывались в затруднительном положении: конкретизация права обладает схожими признаками с понятием толкование правовой нормы, ее сложно разграничивать с дополнением, детализацией. В связи с этим целесообразно рассмотреть соотношение и взаимосвязь категории «конкретизация права» с иными категориями, в частности - с категорией «толкование права» для уточнения возможностей использования при правоприменительной и правотворческой деятельности. 1 Теория юридического процесса / Под общей ред. В.М. Горшенева. - Харьков: Вища школа, 1985. - С.8; 207 Для обеспечения правильного применения и реализации права применяется важная категория, как официальное толкование права. В научной литературе под толкованием права, с точки зрения содержания деятельности, происходящей в процессе ее осуществления, понимается один из видов индивидуального регулирования общественных отношений, например индивидуального судебного регулирования, в результате которого происходит уяснение права для себя (органа или лица, толкующего право) и разъяснение права для других (участников спорных конкретных фактических отношений) 1. Наличие у анализируемых понятий ряда схожих черт позволяет одним авторам считать конкретизацию видом, частью, средством, способом толкования2, то есть включать ее в сам процесс толкования; другие – наоборот, представляют возможным рассматривать толкование в качестве вида или же средства конкретизации, то есть включать толкование в процесс конкретизации3. Однако, есть и другая группа ученых, которая рассматривает данные категории как отдельные процессы4. Профессор Г.Г. Шмелева выделяет следующие общие черты конкретизации и официального толкования юридических норм: - объективная необходимость для обеспечения эффективного правового регулирования; - осуществление их компетентными государственными и иными уполномоченными на то органами; - способность служить предпосылками единообразного применения и реализации юридических норм; - единство объекта – норма права; 1 См.: Ершов В.В. Правовое индивидуальное регулирование общественных отношений как парные категории // Российское правосудие. – 2013. - № 4. - С. 16-22. 2 Напр.: Александров Н.Г. Применение норм советского социалистического права. – М., 1958. - С. 16, 28; Черданцев А.Ф. Вопросы толкования советского права. С.33; Черданцев А.Ф. Толкование советского права. – М., 1979. – С. 12. 3 Напр.: Недбайло П.Е. Применение советских норм. С.489, 493; Алексеев С.С. Проблемы теории права. – Т.2. – 1973. - С. 82 4 Напр.: Шмелева Г.Г. Конкретизация юридических норм в правовом регулировании. – Львов: Выщашк.: Изд-во при Львов.гос. ун-те, 1988; Безина А.К., Лазарев В.В. Конкретизация права в судебной практике // Советская юстиция. – 1968. - № 2. С. 6. 208 - фиксирование их результатов в определенной форме и формальную (юридическую) обязательность таких результатов для определенных субъектов1. Несмотря на тесную связь конкретизации и толкования права, они не тождественны, так как обладают рядом специфических особенностей, позволяющих считать их самостоятельными, отличными друг от друга 2. С одной стороны, разграничение между данными категориями связано с различными целями и функциями этих процессов. Цель толкования права заключается в том, чтобы в полной мере раскрыть содержание государственной воли, которая выражена в нормативно-правовых актах для единообразного понимания и применения норм права. Поэтому функция толкования состоит в установлении смысла и значения текста нормативно-правовых предписаний, в которых зафиксирована государственная воля. Следует отметить, что толкование никогда не сопровождается какими-либо преобразованиями или изменениями содержательной сферы юридической нормы. Цель конкретизации права – это повышение точности и определенности правового регулирования, для достижения которой в ходе конкретизации необходимо осуществить некоторую переработку (модификацию) содержания нормы, благодаря чему оно становится более конкретным3. В результате деятельности управомоченных органов и лиц конкретизация права происходит, когда на основе абстрактного и неопределенного права происходит применение более конкретного и определенного права, обязательное для конкретной ситуации и соответствующих отношений и лиц, участвующих в них. Подходящим примером могут служить основные положения, принципы, права и обязанности, которые содержатся в Конституции. Так, согласно статье 25 Конституции РФ жилище неприкосновенно. Никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом, или на основании судебного решения. 1 См.: Шмелева Г.Г. Указ. Соч. – С. 58-59. Безина А.К., Лазарев В.В. Указ. Соч. – С. 6. 3 См.: Шмелева Г.Г. Указ. Соч. – С. 59. 2 209 Если лицо незаконно проникает в жилище, то его действия будут квалифицироваться по статье 139 Уголовного Кодекса РФ - Нарушение неприкосновенности жилища. А если он противоправно проник в жилище с целью совершения кражи, то его действия подлежат квалификации по п.а ч.3 статьи 158 Уголовного Кодекса РФ. С другой стороны, если понятие толкование рассматривать в широком смысле, когда под ним следует понимать весь познавательный процесс, который направлен на объяснение правовых норм: то есть полное всестороннее познание права, исследование его сущности, содержания, структуры. То в этом случае речь идет о научном исследовании права. По мнению П.М. Рабиновича такое познание права подразумевает научно-исследовательское толкование, установление и значения текста нормы для целей правильного ее применения – практико-прикладное. В этом случае, думается возможным согласиться с точкой зрения о том, что конкретизация входит в процесс толкования, им охватывается. Таким образом, основываясь на вышеизложенном, считаем необходимым сделать следующие выводы. Во-первых, конкретизация права и толкование это два разных понятия. Данный факт отражается при анализе сущностей, функций сравниваемых категорий, а также отличие выражено в юридико-регулятивном свойстве, возможности тех актов, в которых зафиксированы результаты подобных операций. Во-вторых, при применении нормы к каждой конкретной ситуации происходит индивидуализация ее содержания индивидуальных прав и обязанностей субъектов правоотношений. 210 относительно Григорян С.С., студент ФГБОУ ВПО «СГЮА», МЮИ Палата лордов как высшая судебная инстанция Англии Палата лордов является верхней палатой Парламента Великобритании (Полное формальное название: Достопочтенные лорды духовные и светские Соединённого Королевства Великой Британии и Северной Ирландии в совместном парламенте).До Конституционной реформы 2005 года Палата лордов была органом, совмещающим законодательную и судебную власть, что являлось уникальным явлением в современном конституционном праве. Судебная компетенция Палаты лордов - уходила своими корнями к Великой хартии вольностей 1215 года, которая предоставляла баронам право сословного суда над равными им по положению баронами, так называемое право суда пэров и использовалась королем для преследования и наказания неугодных ему лиц. С 1399 года Палате лордов принадлежали функции высшей судебной инстанции королевства. Первоначально рассматривались жалобы на судебные ошибки, адресованные королю и передаваемые им в Палату лордов, а с начала 15 века уже самостоятельно принимаемые Палатой к рассмотрению. В 1583г. Палата лордов получила право рассматривать в порядке «иска об ошибке» решения судов Казначейской палаты, а в 1646г. - решения Канцлерского суда (право справедливости). В тот же период за Палатой утвердилась традиция рассмотрения так называемых «трудных дел», то есть таких, которые ввиду неопределенности в действующем праве могут иметь более одного решения. Во второй половине 19 века стало очевидным несовершенство судебного производства в Палате лордов. Планировалось, что с созданием, на основании Акта 1873года, нового Верховного 211 суда Англии, состоящего из Апелляционного и Высокого судов, судебная деятельность верхней палаты станет излишней. Однако, до вступления этого Акта в силу, новый Акт 1876 года об Апелляционной юрисдикции вновь восстановил Палату лордов в правах высшей судебной инстанции. Это было обусловлено главным образом тем, что судебная власть Палаты лордов (апелляция) распространялась на территорию всего Соединенного Королевства, так как была признана Шотландией и Ирландией, а новый Верховный суд Англии и Уэльса, не мог быть равнозначной заменой Палате лордов. Палата лордов принимала к рассмотрению все апелляционные жалобы на решения судов Англии, Уэльса и Северной Ирландии, а из судов Шотландии апелляционные жалобы только по гражданским делам, потому, что Шотландия пользуется более широкой автономией в сфере уголовного права, и исключительно для неё существует свой самостоятельный Высший уголовный суд, рассматривающий апелляции по уголовным делам в качестве последней инстанции. Вместе с тем, Палата лордов не являлась единственной последней инстанцией Великобритании, в некоторых случаях, эти функции выполнял Судебный комитет Тайного совета. Однако юрисдикция Тайного совета в Великобритании была уже, чем у Палаты лордов, он рассматривал апелляции церковных и морских судов, проблемы деволюции (рассмотрения местного законодательства Шотландии, Уэльса и Северной Ирландии) и некоторые меньшие дела. С 1876 года судебные функции Палаты Лордов исполнялись не всей палатой, а специально организованным для этого Апелляционным комитетом Палаты. Он состоял из 12 лордов-судей и возглавлялся лордом-канцлером, эти лорды, назывались также лордами-законниками. Деятельность комитета полностью соответствовала его названию — Апелляционный комитет. Английское право не знает кассации, поэтому 212 система обжалования судебных решений является апелляционной, т.е. требующей нового или повторного слушания. Апелляционное рассмотрение может оказаться неоднократным, и всякий раз завершается вынесением решения по существу дела. Особенность апелляции в Палату лордов в том, что это должна быть жалоба в высшую судебную инстанцию страны на решения высоких судов, вынесенные ими в качестве апелляционной инстанции, поэтому апелляцию в Палату лордов именовали «второй апелляцией». Тем не менее, Апелляционный комитет являлся лишь органом Палаты и именно она считалась высшей апелляционной инстанцией страны. Судебные решения в официальных изданиях, в юридической литературе и печати приводились и комментировались как решения Палаты лордов. Они оглашались от имени Палаты лордов. Акт о конституционной реформе 2005 г. привёл к созданию в 2009 г. отдельного Верховного суда Великобритании, которому передали судебные функции Палаты лордов, а также Судебного комитета Тайного совета. Была реформирована и должность Лорда-канцлера, устранившая ему возможность являться одновременно правительственным министром и судьей. Эти изменения были мотивированы тем, что исторически сложившаяся связь законодательной, исполнительной и судебной власти не вписывались в современную теорию о разделении ветвей власти. Кроме того, большое влияние на деятельность английских судов и, в особенности, высшей судебной инстанции, оказало участие Соединенного Королевства в двух европейских организациях - наднациональных Европейском юрисдикциях Союзе - в и Совете Суде Европы, а Европейских также в Сообществ (Люксембург) и Европейском Суде по правам человека (Страсбург). В ЕС действует принцип верховенства созданного им «европейского права» над правом государств-участников, то есть, если в результате апелляции в наднацианальную судебную структуру обнаруживалось расхождении норм европейского и национального прав, английский суд обязан был применить 213 норму европейского права и вынести основанное на ней решение, и именно такое решение становилось обязательным прецедентом для всех судов Соединенного Королевства. Таким образом, являясь высшей судебной инстанцией, решения которой, в соответствии с национальным правом, не подлежали обжалованию - Палата лордов — в ее отношениях с Судом Европейских Сообществ была поставлена в жесткие юридические рамки, что так же обусловило принятие реформы, и отказ Великобритания от части своих исторических традиций в сфере судебной власти. Живайкина Т.А., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Пути преодоления правового нигилизма Преодоление правового нигилизма это очень сложный и длительный процесс. В наши дни правовой нигилизм достигает своего апогея. Граждане спокойно относятся к совершаемым правонарушениям, в результате этого обостряется криминогенная ситуация в стране, поэтому со стороны государства и общества необходимы решительные действия. Одним из направлений деятельности на пути преодоления элементов правового нигилизма в обществе, а также формирования высокого уровня общественного правосознания, видится объединение совместных усилий общественных организаций и государства. Для реализации задачи преодоления правового нигилизма в первую очередь необходимы отлаженные государственные организации, учреждения и 214 иные формирования, которые должные гарантировать государственную защиту прав и свобод человека и гражданина. Если в государстве нет достаточно развитых механизмов формирования правосознания населения и преодоления правового нигилизм, оно должно обратиться к потенциалу самого общества в лице его общественных объединений. Государство, опираясь на общественные формирования, должно принимать меры к преодолению и подавлению правового нигилизма. Представляется, что оно должно взять на себя заботу по выработке национальной доктрины формирования правосознания у граждан и правовую регламентацию и координацию участия в этом общественных объединений. Сотрудничество государственных образований и общественных формирований позволило бы объединить финансовые и властные полномочия государства с потенциалом негосударственных объединений с целью наиболее эффективного решения вопросов преодоления правового нигилизма и формирования правосознания общества. Общественные объединения юридического профиля, используя право защиты интересов отдельных граждан должны брать на себя юридическое и моральное обязательство уважать и защищать интересы других людей. Тогда роль общественных объединений по защите прав и свобод граждан будут проходить на двух уровнях: персональном и общественном. 1 Еще одним путем преодоления правового нигилизма должно стать всемирное стремление к повышению общей и правовой культуры граждан. Необходима постоянная работа по профилактике правонарушений массовое просвещение и правовое воспитание населения и особенно молодежи. В социально-экономической сфере требуется конкретные мероприятия по преодолению правового нигилизма, которые состоят в юридическом обеспечении отношений собственности, разгосударствление и приватизация, 1 Попов В.В., зав. кафедрой уголовного права и уголовного процесса Курского филиала Института экономики и права «Некоторые формы проявления правового нигилизма и пути его преодоления» //История государства и права – 2004 - №6 – с. 9-12 215 усовершенствование налоговой и финансовой политики, в направлении на искоренение организационной преступности, коррупции, взяточничества, то есть на факторы, которые тормозят процесс развития правового государства, порождают правовой нигилизм. Ликвидации эффективности правового нигилизма деятельности содействуют: повышение правоохранительных органов, усовершенствование форм и методов их работы и превращение в действенный институт реформирования общества. Эффективность деятельности правоохранительных органов, повышение их авторитета среди населения, возможность влиять на государственные процессы в значительной мере зависят от преодоления глубокого кризиса в обществе и усовершенствования нормативно-правовой базы государства. Особое значение имеет кадровая политика при подборе государственных служащих. Необходимо усовершенствовать нормативное регулирование отношений, связанных с проведением конкурсной процедуры замещения должностей, повышением квалификации, подготовки и переподготовки государственных служащих. 1 Особое внимание следует уделить проблеме правового образования. Среди основных проблем правового образования: самоустранение государства из сферы образования, отсутствие последовательной политики в образовательной сфере, невостребованность интеллектуального потенциала, недофинансирование и коммерциализация всей системы современного российского образования. Искоренению правового нигилизма должно служить создание гражданского общества, обеспечивающего реализацию прав и свобод человека, которое возможно лишь при условии укрепления государственной власти и учреждения господства прав. 1 Берзегова С.А. «Пути преодоления правового нигилизма» // Вестник Адыгейского государственного университета. Серия 1: Регионоведение: философия, история, социология, юриспруденция, политология, культурология - №1-2013 – с.3-6 216 Проблема преодоления правового нигилизма требует осмысления комплекса теоретических и практических вопросов, связанных с научным анализом правового нигилизма как категории социологии, философии права и общественного феномена, его качественных характеристик, причин и форм существования, источников, которые воссоздают его в условиях масштабного кризиса в обществе. Правовой нигилизм – это повсеместно распространяющееся явление, с которым необходимо бороться. Это одна из форм правосознания и социального поведения личности, характеризующаяся отрицательным отношением к закону и ценностям права. Выражается в пренебрежении, сознательном игнорировании правовых предписаний на практике, выступает одной из причин противоправного поведения, преступности.1 Если не противостоять ему в государстве начнется неразбериха и в итоге это может привести к полному разрушению государства изнутри. Существует множество способов борьбы с правовым нигилизмом и все они по-своему хороши. Применение этих способов может помочь государству преодолеть правовой нигилизм и улучшить ситуацию в стране. Проанализировав пути преодоления правового нигилизма можно прийти к выводу, что первый шаг к уменьшению правового нигилизма должно сделать государство. Пока оно бездействует, общество само по себе не станет более образованным и уровень правовой культуры сам не повысится. Искоренению правового нигилизма должно служить создание гражданского общества, обеспечивающего реализацию прав и свобод человека, которое возможно лишь при условии укрепления государственной власти и учреждения господства прав. Обобщив все вышесказанное, можно сделать вывод о том, что правовой нигилизм это наше настоящее и пока государство не предпримет мер по его преодолению, то и наше будущее. С ним необходимо бороться, если мы хотим жить в правовом государстве и гражданском обществе. 1 Большой юридический словарь. — М.: Инфра-М. А. Я. Сухарев, В. Е. Крутских, А.Я. Сухарева. 2003, С.134 217 Короткова К.А., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Правоотношения родителей и детей в римском праве и в современной России: сходства и отличия В данной статье я бы хотела проследить похожи ли правоотношения отцов и детей в древности и сейчас. Взяты для сравнения разная эпоха, культура и страны. Начнем с того как вообще характеризовался брак тогда и сейчас. Характеристика брака. Брак в римском праве характеризуется: 1. Взаимностью: в него вступают два партнера, мужчина и женщина. 2.Состоянием физической зрелости. 3.Не рассматривался брак между людьми одного пола. 4. Согласием партнера на брак; 5. Желание мужчины и женщины заключить именно брачный союз; 6. Постоянной совместной жизнью супругов: партнеры в браке ведут общее хозяйство, живут вместе и т. п. Брачный возраст был установлен в 14 лет для мужчин и в 12 лет для женщин. В современной России: 1. Взаимное добровольное согласие мужчины и женщины, вступающих в брак. 2. Брачный возраст устанавливается в 18 лет. 1 3. Супруги проживают совместно и ведут общее хозяйство. 1 Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-ФЗ ст.13 // СПС КонсультантПлюс 218 Из вышеизложенного можно сделать вывод, что цели и характеристика брака не претерпела сильных изменений. В Семейном кодексе РФ также предусмотрена и добровольность и некоторые обстоятельства, препятствующие заключению брака (близкие родственники и если одно лицо уже состоит в браке). Отношение между родителями и детьми в Риме Отношения между матерью и детьми. Отношения между матерью и детьми завесили от в и от того, в каком браке состоит мать cummanu или sinemanu. Мать, состоящая в браке cummanu, для детей является матерью по отношению к детям и вместе с ними подчинена власти своего мужа (или главе его семьи, если муж находится под властью домовладыки), на равных с детьми началах она наследует после мужа.1 В браке sinemanu было все наоборот: мать юридически не связана с детьми. Она является членом своей старой семьи, где она имеет право наследовать, и члены которой наследуют после нее. В таком браке мать не является членом семьи своих детей. Отношения между отцом и детьми. Было не важно в каком браке состоял отец cummanu или sinemanu. Дети всегда находились под его властью, inpatriapotestate. Изначально она стало была безграничной, но постепенно, когда развивать рабовладение, ремесло и распадаться крестьянская семья власть начала смягчаться. Отношение между родителями и детьми в современной России. Родители в России имеют равные права и несут равные обязанности по отношению к своим детям. Они обязаны воспитывать своих детей, защищать их интересы. После рассмотрения данного вопроса можно сказать, что взаимоотношения, права и обязанности претерпели изменения, при чем 1 http://www.distanz.ru/videoLecture/3127/ 219 существенные. В римском праве жесткие рамки, ограничивающие детей, и мать как опекуна. Власть отца inpatriapotestate проявлялось буквально во всем. А в современно й России родители равны. Положение законных и побочных детей Законными считались дети: — рожденные в законном браке собственной женой не ранее чем через 180 дней после начала брака; — рожденные не позднее 300 дней после прекращения законного брака. При соблюдении вышеуказанных условий дети считались агнатами своей семьи и попадали под власть отца. Незаконными считались дети: — рожденные в незаконном браке, действительном только по праву народов; — внебрачные дети. Все побочные дети юридически не связаны со своим отцом и являются родственниками своей матери и ее родственников. Если их мать была правоспособным лицом, они также рождались правоспособными. Если же нет то вопрос о том, будут ли эти дети включены в семью, зависел от главы семьи. 1 В современной России законность ребенка устанавливается: Рождение в законном браке Если ребенок родился от лиц, состоящих в браке между собой, а также в течение трехсот дней с момента расторжения брака, признания его недействительным или с момента смерти супруга матери ребенка, отцом ребенка признается супруг (бывший супруг) матери, если не доказано иное.2 Опека и попечительство. В Риме, в древности, опека устанавливалась в интересах не подопечного, а лиц, которые были его ближайшими наследниками по закону. Ее основной 1 http://www.distanz.ru/videoLecture/3127/ 2Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-ФЗ ст. 48 // СПС КонсультантПлюс 220 задачей была охрана имущества подопечного в интересах его наследников. Порядок призвания к опеке (если опекун не был назначен в завещании) совпадал с порядком призвания к наследованию, т. е. опекуном являлся ближайший агнат подопечного. В древнейшее время опека представляла собой не обязанность опекуна, а его власть над имуществом и самим подопечным, что было похоже на власть главы семьи. Опека или попечительство в современной России устанавливаются над детьми, оставшимися без попечения родителей, в целях их содержания, воспитания и образования, а также для защиты их прав и интересов.1 Устройство ребенка под опеку или попечительство осуществляется с учетом его мнения. Как можно наблюдать и здесь правовые отношения шагнули намного вперед и учитывают больше интересы подопечного, чем опекуна. Чтобы стать таковым нужно иметь набор качеств (учитываются нравственные и иные личные качества опекуна, способность его к выполнению обязанностей, отношения между ним и ребенком, отношение к ребенку членов семьи опекуна.Не назначаются опекунами (попечителями) лица, больные хроническим алкоголизмом или наркоманией) В заключении бы хотелось сказать, что система римского права наложила свой отпечаток на формирование современной правовой системы в Российской Федерации.Цели и характеристика брака не претерпела сильных изменений. Наличие брачного возраста, заключение брака ради продолжения рода. Так же можно сказать, что имеются как сходства, так и различия в правоотношениях родителей и детей. Если в Древнем Риме, как дети, так и мать были подвластны отцу, то в России на ребенка имеют равные права, как мать, так и отец. Помимо этого перед ними еще и стоят обязанности: в воспитании, предоставлении возможности на образование и многое другое. 1Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-ФЗ ст. 145 // СПС КонсультантПлюс 221 Не смотря на существующие различия брачно-семейного права древнего Рима, невозможно недооценить его вклад в развитие гражданского права в Российской Федерации. Кузнецова И.О., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Советское уголовное право в годы Великой Отечественной войны (19411945гг.) "Сегодня, в 4 часа утра, без предъявления каких-либо претензий к Советскому Союзу, без объявления войны, германские войска напали на нашу страну" - именно с таких слов В. М. Молотова, народного комиссара иностранных дел СССР, заместителя председателя Совнаркома СССР, члена Политбюро ЦК ВКП(б), началось утро 22 июня 1941 года в СССР. Страшная, сметающая всё на своём пути, жестокая, кровавая война ворвалась в жизнь каждого советского человека и всего государства, нарушив привычный порядок вещей. В связи с этим было необходимо преобразование абсолютно всех сфер общественной жизни Советского государства, в том числе и системы законодательства, основной целью которого стала скорейшая победа над врагом. Актуальность темы моей работы обусловлена тем, что необходимо помнить, какой ценой была достигнута победа над немецкими захватчиками, чего стоило каждому человеку в отдельности и всему государству в целом перестроиться на новый лад в условиях чрезвычайного военного положения. В ходе этого исследования я попробую понять, как менялась правовая система Советского государства в области уголовного права, что позволило объединить всё население страны против общего врага. 222 Итак, главной особенностью уголовного права в годы Великой Отечественной войны стало то, что наряду с довоенными нормативноправовыми актами издавались новые, которые привносили небольшие изменения, но не меняли коренным образом систему уголовного права. К моменту начала войны основным действующим законом, регулирующим все сферы общественной жизни, явилась Конституция СССР 1936г., которая предусматривала чрезвычайные меры в случае войны.1 В дальнейшем государственным аппаратом СССР было издано множество Указов, способствовавших изменению уголовного права. Первым таким актом стал Указ Президиума Верховного Совета СССР от 22 июня 1941г. "О военном положении", который закреплял военное положение на всей территории СССР и в отдельных местностях и давал право военным властям ввести в этих местностях военно-квартирную, трудовую, автогужевую и транспортную повинности, за невыполнение которых предусматривалось наказание в административном порядке. В этот же день были приняты еще 2 указа: "Об объявлении в отдельных местностях СССР военного положения" и "Об утверждении положения о военных трибуналах в местностях, объявленных на военном положении, и в районах военных действий".2 Данные нормативноправовые акты фактически узаконивали применение жестких мер принудительно-карательного характера на части территорий Советского Союза. Еще одной особенностью стало применение уголовного права по аналогии, причиной чему послужило увеличение количества составов преступлений, необходимость борьбы с которыми обуславливалась одной главной задачей - победой над фашистами. Но в связи с тем, что в основном продолжало действовать довоенное законодательство, а новые нормативноправовые акты не могли целиком охватить все общественные отношения, требующие урегулирования, применялась аналогия закона. 1 Конституция (Основной Закон) Союза Советских Социалистических Республик утверждена Чрезвычайным VIII съездом Советов Союза ССР 5 декабря 1936 года (с последующими изменениями и дополнениями) // http://www.hist.msu.ru. 2 Аврамцев В. В. Великая Отечественная война (1941-1945): 65-летию Победы посвящается: Сборник нормативно-правовых актов - Н. Новгород: Нижегородская академия МВД России, 2010. - С. 21-22 223 Пленума Верховного Суда СССР с помощью специальных нормативноправовых актов, имеющих общеобязательный характер для всего Советского Союза, регулировал случаи применения уголовного права по аналогии. Верховный Суд СССР, с целью устранения пробелов в уголовном праве Советского государства, появившихся в связи с военным положением в стране, разъяснял судам нижестоящей инстанции, как им следует истолковывать советские указы, постановления, приказы и другие правовые акты. Следует также отметить Указы Верховного Совета СССР "Об ответственности за распространение в военное время ложных слухов, возбуждающих тревогу среди населения", назначающий наказание за распространение обманных сведений в виде заключения под стражу на срок от 2 до 5 лет или более сурового, в случае тяжкого преступления, "Об ответственности рабочих и служащих предприятий военной промышленности за самовольный уход с предприятий", который устанавливал заключение сроком от 5 до 8 лет за самовольный уход, рассматривая это как дезертирство, и "Об ответственности за хищение горючего в МТС и совхозах", наказание в котором для виновных - в виде заключения сроком от 3 до 5 лет.1 Данные Указы явственно показывают тенденцию к ужесточению мер наказания даже за самые незначительные преступления, которые ранее относились к административным правонарушениям. Особое внимание стоит уделить Приказу Верховного Комиссара Обороны СССР от 28 июля 1942г. № 227, основным призывом которого была фраза "Ни шагу назад!". Наказанием за нарушение данного Приказа являлось приравнивание к предателям Родины, а, следовательно, и обращение как с предателями Родины. Советское государство путем ужесточения наказания и введения новых видов уголовных преступлений добивалось скорейшей победы над немецкими захватчиками. Изменения в уголовном праве были направлены на помощь и 1 Аврамцев В. В. Великая Отечественная война (1941-1945): 65-летию Победы посвящается: Сборник нормативно-правовых актов - Н. Новгород: Нижегородская академия МВД России, 2010. - С. 22, 28, 31. 224 поддержку военнослужащих и их семей, решение проблем обеспечения продовольствием и сырьём советского народа, фронта, развития промышленности, сокращения преступности и других важных проблем, возникших перед Советским Союзом в годы войны. Однако суровость уголовного закона в условиях военного времени не являлась самоцелью. Об этом свидетельствует Указ Президиума Верховного Совета СССР от 7 июля 1945 г. "Об амнистии в связи с победой над гитлеровской Германией".1 Указ освобождал от наказания осужденных к лишению свободы на срок не свыше 3 лет и к более мягким мерам наказания. Освобождались от наказания все осужденные за самовольный уход с предприятий военной промышленности и других предприятий, на которые было распространено действие Указа Президиума Верховного Совета СССР от 26 декабря 1941 г. Указ не только освобождал от наказания полностью или частично, но и снимал судимость с осужденных к лишению свободы на срок не свыше одного года и к более мягким мерам наказания. В то же время данный Указ не применялся к лицам, осужденным неоднократно за растраты, кражи, грабежи и хулиганство.2 Таким образом, рассмотрев различные нормативно-правовые акты военного периода, укажем, что ужесточение наказаний являлось прямой необходимостью того времени, но не имело цели усиления тотального контроля за населением страны. Все меры, примененные государственным аппаратом СССР, были направлены на одну единственную цель, стоящую перед всем советским народом, а именно на освобождение Родины от врага. 1 Аврамцев В. В. Великая Отечественная война (1941-1945): 65-летию Победы посвящается: Сборник нормативно-правовых актов - Н. Новгород: Нижегородская академия МВД России, 2010. - С. 46-48. 2 Черепанов Е. В. Уголовное право в годы Великой Отечественной войны: основные тенденции развития // Журнал российского права. – 2010. - №10. - С. 42. 225 Минин А.Д., студент ПФ ФГБОУВО «РГУП» История третейского разбирательства в России до 1917 года Третейское разрешению дела разбирательство в как государственных альтернатива судах не рассмотрению является и институтом, привнесенным с Запада, и имеет длительную историю своего развития в России1. Возможно даже, что этот альтернативный способ разрешения правовых споров возник раньше государственного судопроизводства. В любом случае, основной целью общественного правосудия первоначально было примирение сторон, а только потом восстановление справедливости2. По народным представлениям обращение к третейским судьям в большей степени соответствовало интересам справедливости. Одним из первых письменных доказательств существования третейского судопроизводства являются грамоты 1362 г. великого князя Дмитрия Донского. Так, князь судил не один – на его суде всегда были судьи, представленные тяжущимися сторонами3. В эпоху Ивана Грозного должности кормленщиков-наместников и волостелей стали замещаться выборными, которые были крестьянскими судьями4. Существовали даже суды откупщиков – частных лиц, обладающих официальным правом осуществлять правосудие по некоторым категориям гражданских дел, которых можно считать прообразом третейского суда5. 1 Зайцев А. И. История развития третейских судов и третейского судопроизводства в России до 1917 г. // СПС «КонсультантПлюс». 2 Давыденко Д. Л. Арбитраж и примирение: две стороны одной медали // Третейский суд. – 2004. – № 1(31). – С. 84. 3 Беляев И. Д. История русского законодательства. – СПб., 1999. – С. 89. 4 Дрожжин В. Суд царя Ивана Грозного // Российская юстиция. – 1996. – № 6. – С. 59. 5 Владимирский-Буданов М. Ф. Обзор истории русского права // КонсультантПлюс: Классика российского права: [сайт]. URL: http://civil.consultant.ru/reprint/books/352/ (дата обращения: 07.04.2015). 226 Толчком для развития третейского судопроизводства в России можно считать Соборное уложение 1649 г., содержавшее лишь одну статью, посвященную третейскому разбирательству. Несмотря на это были закреплены требования о письменности третейского соглашения (именно тогда получил распространение термин «формальная запись»), которое должно было быть обязательно удостоверено рукоприкладством лиц его заключающих. По юридической силе государственного решение суда и третейского подлежало суда равнялось принудительному решению исполнению государственными органами. В большинстве случаев не допускался пересмотр решения третейского суда в апелляционном порядке. Таким образом, можно говорить об окончательной силе такого решения. В период правления Петра I был принят регламент (устав) Главного магистрата в целях укрепления купечества. Купцам было предписано ввести купеческий суд1, который по механизму действия являлся прототипом третейского суда. Позже в 1727 г. был принят Таможенный устав, по которому купцам по закону было предписано для разрешения торговых споров обращаться в таможенные суды. Из этого правила был сделан ряд исключений, при наличии которых дело должно было быть рассмотрено в третейском суде 2. В эпоху Екатерины II во время проведения административно-судебной реформы в 1775 г. в третейской процедуре выделились совестные суды. Они создавались для рассмотрения уголовных дел, которые требовали снисхождения к преступнику ввиду наличия смягчающих обстоятельств, а в гражданском судопроизводстве такие суды должны были играть роль третейских судов3. Широкого распространения они не получили вследствие сопротивления и некомпетентности на местах. Это является примером «неприживаемости» негосударственных форм правосудия в российском 1 Удинцев В. А. Избранные труды по торговому и гражданскому праву. – М., 2003. – С. 49. Подр. см.: Гребенцов А. М. Развитие хозяйственной юрисдикции в России. – М., 2002. – С. 17. 2 3 Томсинов В. А. Законодательство Екатерины II: В 2 т. Т. 1. – М., 2000. – С. 487. 227 обществе, члены которого скорее обращались за защитой к сильной государственной власти1. В 1801 г. по поручению Александра I Министром юстиции Г. Р. Державиным был составлен Устав третейского совестного суда. Основной мыслью данного проекта являлось то, что одним из главных принципов третейского судопроизводства является добровольность. Но в тоже время этот акт предусматривал поддержку третейских судов государственной властью. Так, например, стороны могли вызываться в судебное заседание государственным судом, если от третейского суда поступало соответствующее прошение. Несмотря на то, что проект так и не был реализован, его создание повлекло создание законопроектов, существенно расширявших сферу третейского разбирательства и обосновывающих необходимость укрепления самой системы третейских судов2. Так, уже в 1831 г. было утверждено Положение о третейском суде, в основе которого лежали нормы Соборного уложения и Таможенного устава. Таким образом, можно проследить своеобразную преемственность в развитии третейского разбирательства. В результате принятия данного Положения были введены «суды по совести», которые разрешали дела на основе принципов законности и справедливости. Сам третейский суд мог существовать либо в форме «узаконенного» третейского суда, который руководствовался нормами, принятыми в общей торговой практике, либо в форме добровольного третейского суда, действующего только на основании соглашения. Считаем, что именно с этого времени можно говорить о разделении третейских судов на постоянно-действующие суды и суды для разрешения конкретного дела (adhoc). Однако третейские суды не получили широкого распространения: во 1 Скворцов О. Ю. Третейское разбирательство предпринимательских споров в России: проблемы, тенденции, перспективы. – М., 2005. – С. 16. 2 Николюкин С. В. Правовые технологии посредничества (медиации) в Российской Федерации: Научнопрактическое пособие // СПС «КонсультантПлюс». 228 многих местностях они были неизвестны, а там, где встречались, были не очень популярными у населения1. В конечном счете, в ходе судебной реформы «узаконенные» третейские суды были упразднены, а принятый в том же году Устав гражданского судопроизводства регулировал деятельность только добровольных третейских судов. В это время существовало мнение, что третейские суды необходимо полностью ликвидировать, поскольку при разрешении дела в таком порядке нередко усматривалось злоупотребление правом. Особенно часто оно происходило в спорах с недвижимым имуществом. В связи с этим в Устав гражданского судопроизводства были внесены изменения, по которым у судей государственных судов появлялось право при получении копии решения третейского суда передавать его казенной палате. Если усматривалось злоупотребление правом, выражавшееся в неуплате крепостных пошлин, казенная палата могла взыскать эти платежи по правилам взыскания пошлин при переходе имущества безвозмездным способом. Также хотелось бы обратить внимание на деятельность коммерческих судов, история которых уходит в XVI в. и основывается на идее сословной (купеческой) и ярмарочной юрисдикции2. Эти суды были судебными гибридами, поскольку организовывались на смешанных началах3. Публичный характер состоял в том, что председатель суда и его заместитель назначались Правительством, и в том, что деятельность такого суда осуществлялась за счет бюджетных средств. Частноправовой аспект проявлялся в том, что судьи избирались из числа кандидатов, предлагаемых от городского сообщества. Развитие таких судов было очень динамичным. В XIX в. распространение 1 Пахман С. В. Обычное гражданское право в России. – М., 2003. – С. 316. 2 Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права: В 4 т. Т. 4: Торговый процесс. Конкурсное право. – М., 2003. – С. 7– 8. 3 Насыров Р. В. О коммерческих судах в России // Российский юридический журнал. – 1996. – № 2. – С. 134. 229 получили биржевые третейские суды. Такой порядок был выгоден для торговцев ввиду быстроты разрешения спора. Таким образом, многие существующие институты третейского судопроизводства зародились еще до революции 1917 г. Стоит отметить, что в советский период существования произошел отказ от многих «буржуазных» институтов. Но третейское разбирательство на всем протяжении развития советского права не было обделено вниманием законодателя, что было предопределено длительной историей его формирования. Мишкин П.Ю., студент ФГБОУВО «РГУП» Наделение полномочиями мировых судей Институт мировых судей в России появился в ходе судебной реформы Александра II. В период существования этого звена судебной системы доверие к российскому правосудию у простого населения империи резко возросло, однако с приходом к власти явного консерватора Александра III штат мировых судей был сокращён как продукт либеральных реформ, а в 1917 году и вовсе упразднён советской властью как буржуазный пережиток. В связи с принятием Конституции Российской Федерации в 1993 году, которая закрепила судебную ветвь власти как самостоятельную и независимую от других, государственный режим нашей страны изменился. Последнее десятилетие XX века сильно преобразило жизнь российского общества. Появление прямых демократических выборов, равноправия форм собственности, возможности обжаловать решения государственных органов и многие другие факторы обусловили колоссальную нагрузку на молодую судебную систему РФ. Районные суды вынуждены были рассматривать по 230 существу все дела, отнесённые к их компетентности. Однако с каждым годом в связи с большим объёмом работы назревала необходимость разгрузить суды первой инстанции и передать часть дел на рассмотрение другой структуре. Тогда в 1998 был прият ФЗ «О мировых судьях» и по всей Российской Федерации субъектами в обязательном порядке были созданы судебные участки мировых судей. Мировые судьи в Российской Федерации являются судьями общей юрисдикции субъектов Российской Федерации и входят в единую судебную систему Российской Федерации. Полномочия, порядок деятельности и порядок создания должностей мировых судей устанавливаются Конституцией Российской Федерации, Федеральным конституционным законом "О судебной системе Российской Федерации", иными федеральными конституционными законами, Федеральным законом "О мировых судьях в Российской Федерации", а порядок назначения (избрания) и деятельности мировых судей устанавливается также законами субъектов Российской Федерации.1 К их подсудности принадлежит обширная категория административных дел, гражданские дела с суммой иска не более 50000 рублей и уголовные дела, где максимальное наказание не превышает 3 лет лишения свободы (полный перечень статей указан в статье 3 ФЗ "О мировых судьях в Российской Федерации"). Помимо этого мировые судьи рассматривают дела по вновь открывшимся обстоятельствам в отношении решений, принятых ими в первой инстанции и вступивших в силу. Возрождение такого важного института в России благотворно повлияло на функционирование судебной системы. В соответствии со своей компетенцией по приблизительной оценке мировые судьи способны принять на себя рассмотрение 20% уголовных и 60% гражданских дел, рассматриваемых судами РФ.2 Это означает, что главная цель, которой является распределение 1 Федеральный закон от 17 декабря 1998 г. N 188-ФЗ "О мировых судьях в Российской Федерации". Мучкинова А.Н. Мировой судья. 2005. № 6. С. 7-9. 2 231 нагрузки среди федеральных и мировых судей и, соответственно, уменьшение сроков производства, была выполнена. А главные принципы, созданные ещё во времена Российской Империи, соблюдены. К таким принципам можно отнести: -Решение мировыми судьями малозначительных дел. -Крайнее сокращение и упрощение судебной процедуры. -Решение уголовных и гражданских дел в одном суде и единолично судьей. -Обеспечение доступности суда. -Направленность суда на прекращение тяжб мировым соглашением. Также к основным принципам действия мировой юстиции относится избрание судей на срок. Сейчас создание судебных участков, определение штата судей, порядок наделения их полномочиями – компетентность субъекта РФ. Существуют два способа избрания судей, указанные в ст. 6 ФЗ «О мировых судьях в РФ». Первый - судьи избираются на должность законодательным (представительным) органом государственной власти субъекта Российской Федерации. Второй – судьи избираются непосредственно населением судебного участка на прямых тайных равных демократических выборах. Интерес вызывает тот факт, что все 85 субъектов РФ своей Конституцией (Уставом) предусматривают первый способ назначения мировых судей. На первый взгляд кажется, что отстранение населения от непосредственного управления мировой юстицией является антидемократической мерой, ведь попытки внести изменения в Конституцию (Устав) некоторых субъектов были и не увенчались успехом. Например, в 2013 году прокурор Татарстана КафильАмиров внес в Госсовет Республики Татарстан законопроект, изменяющий порядок наделения мировых судей полномочиями с назначения Госсоветом на избрание населением. Этот проект был отклонён в первом чтении в связи с затратностьюдля бюджета республики, несмотря на предложение проводить 232 выборы судей одновременно с депутатами муниципальных образований.1 Похожа ситуация произошла в Санкт-Петербурге. В 2010 году Федерация Автомобилистов России (ФАР) выступила с официальным письмом Президенту РФ, в котором требовала «оказать содействие к переходу в России на систему прямых демократических выборов мировых судей». По мнению авторов обращения «прямые выборы мировых судей гражданами позволят повысить уровень доверия населения к институту, сократят количество обжалований решений мировых судей, позволят исключить возможность попадания на должность судьи случайных людей, а также повысят уровень ответственности судей перед гражданами». Мы считаем, что право наделение мировых судей полномочиями должно остаться у законодательных органов субъектов. Во-первых, так всегда было исторически. Мировых судей в царской России выбирали земские собрания, а не непосредственно население. Во-вторых, выборы мировых судей невозможно проводить одновременно с выборами депутатов муниципальных собраний, так как сроки пребывания на должности тех и других различны. Это значит, что нагрузка на бюджет субъектов возрастёт. В-третьих, население не сможет качественно оценить квалификацию кандидата в судьи без специальных знаний. Как заявил депутат Мурманской областной ДумыПавел Сажинов: «Для того чтобы быть мировым судьей, нужно иметь определенные знания, опыт, квалификацию. Это далеко не такой простой участок работы. Так что не так просто населению разобраться в полномочиях судьи, чтобы его выбрать» В-четвёртых, явка на выборах, вероятно, будет очень низкой. В современной России чётко прослеживается тенденция абсентеизма. Например, 1 Газета Вечерняя Казань. 18.09.2013. 233 явка на выборах депутатов муниципальных собраний в Москве 14 сентября 2014 года была меньше 20%. Итак, нам видится целесообразным сделать вывод о нерациональности введения выборов представителей судебной власти. Принимая во внимание тот факт, что ни в одном из субъектов положение о выборах мировых судей не реализовано, требуется исключить из статьи 6 ФЗ «О мировых судьях в РФ» слова «либо избираются на должность населением соответствующего судебного участка в порядке, установленном законом субъекта Российской Федерации». Такое изложение статьи сохранит единый механизм наделения мировых судей полномочиями и не даст поводов к двоякому толкованию данной нормы закона. Ондар Т. Э., студентка ФГБОУВО «РГУП» Суд как субъект правоприменительной деятельности Особой формой реализации права является применение права. Право применяют лишь те, кто наделен специальной компетенцией, либо те лица, чья работа связана с правоохранительной деятельностью. Яркий пример правоприменения – деятельность судов. Вынося приговор или приняв судебное решение по гражданскому делу, суд осуществляет применение права, реализует свои властные полномочия, вторгается в сферу прав и обязанностей гражданина или соответствующего структурного 234 образования, словом, создает правоприменительный акт, на основе которого может осуществляться прямое принуждение, насилие. 1 Для выявления роли суда в осуществлении правоохранительной функции государства, его влияния на развитие права существенное, значение имеет и анализ точек зрения ученых на природу и содержание судебных правоприменительных актов. В отечественной литературе по общей теории права и правоприменительной практике традиционно преобладало мнение о приоритете роли нормативных актов перед актами судов в государственно-правовом механизме регулирования общественных отношений. В современных работах отдельными авторами высказываются предложения об официальном признании результатов судебного правоприменения в качестве властного способа формирования правовых норм, на основе которых решалось бы не только конкретное дело, но и другие аналогичные дела. Иными словами, заслуживает внимания вопрос о признании за судебными решениями качества официального источника права наряду с законодательными актами и их использования в этом качестве субъектами правореализационной и правоприменительной деятельности. Характерной особенностью правотворческой деятельности судов является неукоснительное исполнение норм права, которые, отражают наиболее важные основные существенные признаки, свойства и неизбежно повторяются, присутствуют во всех конкретных правоотношениях, возникающих на основе этой нормы права. 2 Правотворчество – дальнейшая деятельность по подготовке обсуждению, утверждению и опубликованию полномочными органами правовых государственной актов, осуществляемых власти, народом в порядке peферендума, органами местного самоуправления. 3 1 Венгеров А. Б. Теория государства и права: Учебник для юридических вузов. 3-е изд. –М. : Юриспруденция, 2000. 2 Занина М. А., Сырых. В.М. Правотворчество в Российской Федерации // проблемы теории и практики: сборник научных статей. 2010. С. 200. 3 Там же. С. 201. 235 Под правотворческой деятельностью судов, полагает ученый А.Белов1, следует понимать такие решения высших судебных учреждений по правовым вопросам материального и процессуального характера, обязательные для всех нижестоящих судов, т.е. решения, представляющие собой не что иное, как правовые нормы. Вполне справедливо отметить, что в законодательстве РФ и различных зарубежных стран именно нормы права определяют сферу правотворчества судов, международные договора (соглашения) также наполнены нормами права, требующих толкования их судом. Результатом правотворческой деятельности могут выступать коллизии юридических норм равной юридической силы в пределах (одной) отрасли законодательства или (разных) отраслей законодательства. В международном праве, в различных законодательных актах также присутствует большое количество норм права, которые требуют толкования их судом в сфере правотворческой деятельности. В РФ и в развитых зарубежных странах правотворческая деятельность судов играет существенную роль, которая формирует практику по категориям дел различных отраслей права. Проблема действующего законодательства и связанная с этим правотворческая деятельность судебных органов приобретает в современных условиях особенное значение. Судебная власть, как одна из ветвей государственной власти, в настоящее время осуществляет не только функции правосудия, но функцию судебного нормотворчества.2 Нормотворческая деятельность судов в юридической литературе не всегда находит однозначное понимание, одни признают за высшими судебными органами нормотворческую деятельность, другие отрицают. Но как показывает практика, высшие судебные органы вырабатывают правовые позиции, тем 1 Белов А. П. Правотворческая деятельность судов, право, судебная практика в России // Право и экономика. 2000 2 Гук, П. А. Современная практика как форма судебного нормотворчества в правовой системе России // общетеоретический анализ : автореферат диссертации на соискание ученой степени доктора юридических наук. Специальность 12.00.01 - теория и история государства и права ; история учений о праве и государстве / П. А. Гук. -М., 2012. –C. 50. -Библиогр. : C.26. 236 самым создают судейскую норму для преодоления пробелов в нормативных актах, и регулирования общественных отношений, дают судебное толкование нормам права (правовые позиции КС РФ, судебная практика ВС РФ, прецеденты ЕСПЧ).1 Фактическое существование нормотворческой функции у судебной власти требует его теоретического обоснования, для определения четких возможностей ее функционирования в правотворческой деятельности. Следует согласиться с мнением А.В. Мадьяровой о том, что полномочия суда по обращению напрямую к «праву» является судебным нормотворчеством, a сформулированные таким способом правила составляют «судейское право» право созданное судьями. Поэтому наиболее взвешенной является позиция, рассматривающая судебное нормотворчество в качестве побочного продукта теории разделения властей.2 В литературе рассматриваются понятия «судебное нормотворчество» и «судебное правотворчество», которые связаны с деятельностью суда по выработке общих правовых норм как определенного результата этой деятельности. Но судебное нормотворчество обладает более широкой степенью регулятивных свойств, качеств, чем судебное правотворчество. Следует признать, что суд не законодатель по своей природе, поскольку у законодателя совсем иные цели, задачи, процедура в принятии нормативных актов в отличие от судебных органов. Задача судов заключается в том, чтобы решая дела и обнаружив отсутствие нормы, восполнять пробелы в праве. Судьи устанавливают нормы не только в случае пробелов в праве, но и тогда, когда норма имеется но, по мнению суда, устарела или является неопределенной. В таком случае суд вправе отойти от нее и установить новую норму. 3 1 Занина М. А., Сырых. В.М. Правотворчество в Российской Федерации : проблемы теории и практики : сборник научных статей. 2010. С. 204 2 Мадьярова А. В. Разъяснения Верховного Суда в механизме уголовно-правового регулирования. СПб., 2002. С. 90 3 Богдановская И. Ю. Прецедентное право. М., 1993. С 45. 237 Только судебные органы имеют право применять тот или иной нормативный акт к спорным ситуациям, давать толкование закону, вырабатывать рекомендации, правила, разъяснения, принципы, признавать акт не конституционным, т.е. в процессе применения, толкования, развития права и судебного нормоконтроля происходит формирование судейской нормы. В.Д. Зорькин пишет: КС выступает субъектом правотворчества. решения, в результате которых нормативные акты, Его признанные неконституционными, утрачивают юридическую силу, имеют такую же сферу действия во времени, пространстве, по кругу лиц, как решения нормотворческого органа, и такое же, как нормативные акты. 1 Таким образом, правовая основа, сформулированная и закрепленная в судебном решении в виде толкования нормативного акта, правовой позиции принципа, правоположения и есть - судейская норма, которая становится обязательной для применения, регулирует как спорные отношения, так и вновь возникающие общественные отношения, официально публикуется, обеспечивает единство судебной практики в правоприменительном процессе. Поливанов М.А., студент ПФ ФГБОУВО «РГУП» Сравнительный анализ адвокатуры периода Советского Союза и наших дней В Российском государстве послереволюционной поры были допущены серьезные отступления судопроизводство в от 1917 государственной власти, Образовывались и законности. - 1922 органы действовали гг. Уголовную устанавливали государственного органы 1 Зорькин В. Д. Указ.соч. С. 115-116. 238 ответственность внесудебной высшие управления, репрессии. и органы суды. Была существенно принижена роль права. В отдельные периоды юридическая профессия (а адвокатура особенно) не находила себе должного применения. Юристы, привлекавшиеся в те годы к защите в качестве трудовой повинности, часто не имели необходимого уровня знаний для защиты подсудимых, а потому такая защита носила формальный характер. К тому же не было особой материальной заинтересованности при защите в форме трудовой повинности. Следует отметить, что всеобщее небрежение к юристам было характерно для всего советского периода, но никогда это явление не было столь велико, как в первые десятилетия советской власти. Солдаты и матросы, рабочие и крестьяне видели в адвокатуре классового врага, ненужный хлам, доставшийся советскому государству в наследство от царизма. Адвокатов не любили, но терпели, и то лишь потому, что понимали, что обойтись без них в суде было, к большому сожалению власти, невозможно. Проходившие по всей стране с разной степенью интенсивности так называемые чистки не могли не затронуть адвокатуру, но наибольший урон адвокатскому сословию нанесла чистка 1935 г. (только в Москве численность адвокатов сократилась в десятки раз). Положение дел стало меняться при Н.С. Хрущеве, который стремился усилить роль права и профессиональных юристов в строительстве социализма. В 1957 г. в речи на 6-й сессии Верховного Совета СССР он призвал адвокатов «помогать усилению социалистической законности и отправлению правосудия». Появилось гораздо больше возможностей участвовать в более ранних стадиях уголовного разбирательства дел некоторых категорий доверителей. Защитник мог уже на стадии предварительного расследования представлять интересы несовершеннолетних, инвалидов, людей, не говоривших на языке, который использовался в суде.1 Начиная с 1950-х годов, уже не ставилось под сомнение значение роли адвокатов в уголовном и гражданском судопроизводстве, их «терпели» даже в кассационном суде, хотя большая часть их ходатайств и кассационных жалоб 1 Основы уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик с изм. и доп., внесенными Указами Президиума ВС СССР от 28.11.1989 // Ведомости СНД и ВС СССР, 1989, ст. 22. 239 на этом уровне не удовлетворялась. Государство, по сути, сводило роль защиты в суде к роли прокурора. Адвокат в ходе судебного разбирательства должен был разъяснить общественно-политическое значение дела, подвергнуть анализу и оценке полученные доказательства, дать юридическую оценку установленным фактам, охарактеризовать личность обвиняемого и, наконец, выразить свое понимание меры преступления или призвать к оправданию обвиняемого. И такое понимание было характерно до 1990-х гг. В конце 1970-х годов шла дальнейшая разработка вопросов правового обоснования адвокатуры как института. Адвокатура впервые официально признавалась конституционным органом, и с этого момента она становилась более государственным делом, нежели оставалась полуавтономной и независимой профессией.1 Десятилетиями государство удерживало численность адвокатов на низком уровне (из расчета один адвокат на 13 тыс. человек), контролировало деятельность адвокатов путем учета дел и слежения за их поведением в зале суда. Помимо своего прямого предназначения - оказания юридической помощи гражданам и организациям, адвокаты должны были выступать с публичными лекциями о социалистической законности, поскольку в их обязанности входило распространение правовых знаний. Считалось, что адвокаты наиболее автономны: их близость к государству меньше, чем у представителей других юридических профессий. Эффективность работы адвоката в суде была ограничена в определенной степени заинтересованностью государства в обеспечении высокого уровня осуждения, именно поэтому адвокатам был затруднен доступ к доверителям и материалам дела до процесса, а иногда и во время него. Кардинальность произошедших изменений после распада Советского Союза можно проследить на примере оплаты труда адвокатов. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь должна оказываться 1 Конституция Союза Советских Социалистических Республик // принята ВС СССР 07.10.1977, ст. 161. 240 бесплатно,1 что следует рассматривать как исключение из правила. До 1988 г. государственные расценки на услуги адвокатов были столь малы, что адвокаты отказывались вести дела без заключения соглашения с доверителем, ибо такое соглашение в соответствии с Положением 1980 г. позволяло им получать дополнительную оплату. После 1988 г. адвокатам было разрешено устанавливать самостоятельные расценки, но это сразу же ограничило доступность юридической помощи. В связи с необходимостью обеспечения конституционного права на защиту в ст. 22 Положения 1980 г. предусматривалось оказание бесплатной юридической помощи нескольким категориям граждан: 1) истцам в судах первой инстанции при ведении дел о взыскании алиментов и трудовых дел; по искам колхозников к колхозам об оплате труда; о возмещении вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с работой; о возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, наступившей в связи с работой, а также гражданам при составлении заявлений о назначении пенсий и пособий; 2) гражданам по жалобам на неправильные записи в списках избирателей; 3) депутатам Советов народных депутатов при даче консультаций по вопросам законодательства, связанным с осуществлением ими депутатских полномочий; 4) членам товарищеских судов и добровольных народных дружин по охране общественного порядка при даче консультаций по законодательству в связи с их общественной деятельностью.2 В настоящее время категория лиц, имеющих право получить бесплатную юридическую помощь, несколько изменилась: 1) истцы - по рассматриваемым судами первой инстанции делам о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, 1 Конституция Российской Федерации, от 25 декабря 1993 года, с изменениями от 21 марта 2014 года // Российская Газета 21 января 2009 года, от 24 марта 2014 г. 2 Закон РСФСР от 20.11.1980 "Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР", ст. 22. 241 увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с трудовой деятельностью; 2) ветераны Великой Отечественной войны - по вопросам, не связанным с предпринимательской деятельностью; 3) граждане, пострадавшие от политических репрессий, - по вопросам, связанным с реабилитацией; 4) граждане, которым требуется составление заявлений о назначении пенсий и пособий.1 Помимо адвокатов, юридическую помощь по гражданским делам могут оказывать и другие лица. Представителями в суде могут быть дееспособные лица, имеющие надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела (доверенность).2Таким образом, адвокат - не единственный представитель гражданина в рамках гражданского судопроизводства. Вопрос об оказании бесплатной юридической помощи не стоит замыкать на адвокатах. За последние несколько лет в России получили развитие общественные неправительственные организации по защите прав человека, как правило специализирующиеся на определенных делах и помогающие малообеспеченным гражданам бесплатно. Таланова А.А., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Этапы развития наследования в римском праве Известно, что основные правовые конструкции континентальной (романогерманской) семьи права, регулирующие переход имущества в порядке 1 Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-Ф3 "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" // Российская Газета от 5 июня 2002 года, ст.26. 2 Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. N 138-ФЗ, с изменениями от 31.12.2014 года // Российская Газета 20 ноября 2002 года, ст. 49. 242 наследования, были разработаны в римском праве, и большинство из них было в дальнейшем перенято значительным числом из ныне существующих национальных систем гражданского права1. Римские юристы разработали основные положения наследственного права, которые до настоящего времени не потеряли своей актуальности. В римском праве под наследованием понимался переход имущества умершего лица к одному или нескольким другим лицам (наследникам)."Наследование есть не что иное, как преемство во всей совокупности прав, которыми обладал умерший" ("Hereditasnihilaliudest, quamsuccessioinuniversumiusquoddefunctushabuerit")2. В развитии римского наследственного права можно выделить четыре этапа: цивильное наследственное право, преторское наследственное право, императорское наледственное право, наследственное право по праву Юстиниана. В эпоху древнего права основным правовым документом той эпохи были законы XII таблиц3. Законы XII таблиц регламентировали два основания наследования: наследование по завещанию и наследование по закону, которое имело место, если наследодатель умирал, не оставив завещания. При отсутствии завещания имущество умершего переходило к наследникам по закону. В наследовании по закону основными являются правила, устанавливавшие круг законных наследников и размер наследственной доли каждого из них. По цивильному праву круг законных наследников соответствовал сущности агнатского родства и составлял три разряда. 1 Баринов Н.А., Блинков О.Е. Наследование в международном частном праве и сравнительном правоведении // Наследственное право. 2013. N 1. С. 33. 2 Дигесты Юстиниана / Пер. с лат.; отв. ред. Л.Л. Кофанов. Т. VII. Полутом 2. М.: Статут, 2005. С. 534, 535. 3 См.: Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран. В 2 т. / Отв. ред. д.ю.н., проф. Н.А. Крашенинникова. Т. 1. Древний мир и Средние века. / Сост. О.Л. Лысенко, Е.Н. Трикоз. – М.: Издательство НОРМА, 2003. С. 200–223. 243 В первый разряд входили лица, непосредственно находившиеся во власти наследодателя и становившиеся с его смертью наследниками по закону. Это жена умершего, его дети, усыновленные и внуки от ранее умерших сыновей. Второй разряд состоит из ближайших по степени восходящих родственников умершего. Это отец, мать, дед, бабушка умершего, а также его полнородные братья и сестры, и дети ранее умерших братьев и сестер. Наследники этого разряда должны делить наследство поровну, а дети ранее умерших братьев и сестер получают долю, которая причиталась бы их умершему родителю. Третьим разрядом наследников были остальные родственники по порядку близости. Ближайшая степень устраняет дальнейшую. Наследование по цивильному праву имеет особенность, которая выражается в том, что к наследованию призываются только те лица, которые оказываются ближайшими к умершему в момент его смерти. Если эти лица не принимают наследства или умирают до его принятия, то наследство не переходит к следующему по порядку, а считается выморочным, а потому в древнейшее время бесхозяйственным. Выморочное имущество поступало к фиску1. Реформы осуществленные в области наследования претором, начались еще в республиканский период и завершились в эпоху принципата. Правила преторского эдикта формально не отменяли положений цивильного права, но существенным образом дополняли их - прежде всего за счет включения в число наследников наряду с агнатами также и когнатов умершего - его кровных родственников, которые ранее к преемству в имуществе не призывались. В эдикте было установлено четыре разряда наследников, причем в отличие от классов в цивильном праве, в случае непринятия наследства лицами, входящими в предыдущий разряд, имущество не становилось выморочным, а переходило к наследникам следующего разряда. 1 Косарев А.И. Римское право. – М., 1986. С. 45. 244 В первый разряд входили все дети умершего и лица, приравненные к детям (эманципированные), т.е. призываются к наследству дети и внуки, независимо от того, были они подвластны или нет. Второй разряд включал наследников по старому цивильному праву, т.е. при отсутствии лиц, принадлежащих к первому разряду. Третий разряд охватывал кровных родственников наследодателя вплоть до шестой степени родства. Ближайшая степень родства устраняет дальнейшую, родственники одной степени делят наследство поровну. В четвертый разряд входил переживший супруг (муж после жены или жена после мужа) – при отсутствии родственников первых трех разрядов. Преторская система наследования отдавая предпочтение агнатическому родству, так же признавала основанием наследования и когнатическое родство. Кроме того, преторская система наследования в противоположность цивильной исходила из последовательного призвания к наследованию одних степеней и разрядов наследников за другими. Третий этап развития права наследования характеризовался усилением значения когнатического родства. Были расширены права детей на наследование после родственников с материнской стороны. Эти изменения вносили в наследственное право некоторые новые тенденции, соответствовавшие интересам развивавшегося оборота, в то же время чрезвычайно усложняли и запутывали его. Развитие наследственного права завершено в новеллах Юстиниана. Новеллой 118 (543г.) 1и несколько изменившей ее новеллой 127 (548г.) 2– император Юстиниан ввел новую систему наследования без завещания, основанную на когнатическом родстве. 1 Corpusiuriscivilis.Vol. III. Novellae CXVIII. Rec. R. Schoell, et G. Kroll. Berolini., 1904. 567-572 2 Там же. 633-635. 245 Юстиниан упростил систему наследования по закону. К наследству стали привлекаться исключительно когнаты. Все наследники делились на четыре разряда. К первому разряду относились нисходящие умершего - дети, внуки и т.д. При этом внуки наследовали по праву представления, т.е. получали долю, которая причиталась бы их умершему родителю. Во второй разряд входили ближайшие восходящие наследодателя родители, деды, бабки, а также его полнородные братья и сестры (дети последних наследовали по праву представления). В качестве наследников третьего разряда призывались неполнородные братья и сестры умершего (единокровные - происходящие от одного с умершим отца, но от разных матерей, или единоутробные - имевшие общую с умершим мать, но разных отцов), а также их дети - по праву представления; Четвертый разряд наследников - остальные боковые родственники без ограничения степеней. В отношении наследования супругами было установлено правило о том, что неимущая вдова наследовала вместе с призываемыми и получала 1/4 часть имущества, но не более 100 фунтов золотом. Если она наследовала вместе с детьми, то получала свою долю имущества в узуфрукте.1 Подводя итог всему вышеизложенному можно отметить то, что римское наследственное право прошло долгий путь развития. Постепенно основой наследования по закону стало когнатическое родство.Отметим, что в настоящее время, в гражданском праве Российской Федерации имеют место отдельные институты, корни которые уходят в римское право. Таким образом, римское наследственное право имело значение для развития наследственного права других государств. 1 Самойлова М.В. Новеллы Юстиниана и основные понятия современного наследственного права // Наследственное право. 2013. N 3. С. 3 - 4. 246 Тумаева И.Н., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Сервитуты в римском и современном российском праве В юридической практике часто используется понятие «сервитут». Данное понятие употреблялось еще в Римской империи. В России оно появилось давно, но во время социалистического строя оно перестало употребляться. Вернулось это понятие лишь в 1995 году. Сервитут — это право одного лица пользоваться в установленном объеме недвижимым имуществом другого лица.1 В Законах XII таблиц выделялись четыре вида сервитута: 1. право прохода и проезда верхом; 2. прохода скота и проезда в легких повозках; 3. пользования вымощенной дорогой для перевозки тяжелых грузов; 4. провести воду через чужую землю. При этом предметом сервитута считалось не право пользования чужой вещью в определенном отношении, а непосредственно та часть чужого имущества, которой пользовался сервитуарий.2Позже сервитутное право обозначалось римским юристом Гаем (в его Институциях II. 12–14) как resincorporalis, нетелесная вещь, в противоположность обыкновенной телесной вещи (rescorporalis), которую можно определить как ограниченную часть 1 Косорукова И. В. Оценка стоимости имущества: учеб.пособие / О. М. Ванданимаева, П. В. Дронов, Н. Н. Ивлиева и др.; под ред. И. В. Косоруковой. - М.: Московский финансово-промышленный университет «Синергия», 2012. – С. 32. 2 Крашенникова Н. А. История государства и права зарубежных стран: Учебно-методическое пособие / Отв. ред. Н.А. Крашенинникова. - М.: Норма: НИЦ ИНФРА-М, 2014. – C. 49. 247 внешней природы, которая является объектом права и обладает имущественной ценностью.1 Сервитуты делились на: 1. Личные - принадлежал определенному лицу персонально; 2. Земельные - принадлежал лицу как собственнику земельного участка. Под личным сервитутом понималась связь человека и вещи, которую он использует. Он не наследовался и прекращался со смертью сервитуария, либо гибели служащей вещи. Устанавливалась приобретательная давность: для движимых вещей - год, для недвижимых-2 года; в классический период - для движимых-3 года, для недвижимых- 10 лет. Под земельным сервитутом понималась связь двух участков: господствующего и подчиненного. Сервитуты устанавливались на право пользования чужой землей (или иной вещью) лишь в каком-то одном отношении (право проезда, провоза грузов, прохода пешком, прогона скота и т.п.).2 Земельные сервитуты делились на городские и сельские. К городским сервитутам относились: право пристраивать постройку к чужой стене или опирать ее на чужую опору, право опирать балки на чужую стену, право делать себе крышу или навес, проникая ими в чужое воздушное пространство.3 Сервитуты были наделены свойством неотчуждаемости. Отчуждение сервитута было невозможно без отчуждения участка. Нельзя было кому-либо уступить отдельное право пользования сервитутом. Будучи правом, неразрывно связанным с господствующим земельным участком, сервитут не мог быть 1 Кудинов, О. А. Римское право: Учебное пособие, / О. А. Кудинов. - 4-е изд., перераб. и доп. - М.: Дашков и К, 2010. – С. 145. 2 Крассов О. И. Право собственности на землю в странах Европы: Монография / О.И. Крассов. - М.: Норма: НИЦ ИНФРА-М, 2014. – С. 12. 3 Санфилиппо Ч. Курс римского частного права: Учебник / Ч. Санфилиппо; Под общ.ред. Д.В. Дождева; Пер. с ит. И.И. Маханькова; Институт государства и права РАН. - М.: НОРМА, 2007. – С. 193. 248 отчужден отдельно от этого участка, в частности сервитут не мог сдаваться в аренду или быть предметом залога.1 В нашем современном законодательстве понятие «сервитут» впервые было установлено в п. 4.10 Основных положений Государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации после 1 июля 1994 г., утвержденных Указом Президента РФ от 22 июля 1994 г. N 1535 (с изм. от 25 января 1999 г.).2 В ГК РФ ст. 274-277 посвящены сервитутам. Кроме ГК РФ о сервитутах говорится в Земельном кодексе РФ от 25 октября 2001 г., Водном кодексе РФ от 16 ноября 1995 г. и т. д. В действующем законодательстве выделяются следующие виды сервитутов: постоянные и срочные, публичные и частные. Согласно ч. 4 ст. 23 Земельного кодекса РФ сервитуты могут быть постоянными и срочными. Согласно ст. 274 ГК РФ сервитут-это право ограниченного пользования чужим имуществом.3 В ч. 3 ст. 274 ГК РФ говорится о личном сервитуте: «сервитут устанавливается по соглашению между лицом, требующим установления сервитута, и собственником соседнего участка и подлежит регистрации в порядке, установленном для регистрации прав на недвижимое имущество. В случае недостижения соглашения об установлении или условиях сервитута спор разрешается судом по иску лица, требующего установления сервитута».4 О публичном сервитуте говорится в ст. 23 Земельного кодекса РФ. Ч. 2 данной статьи говорит нам, что он устанавливается законом или иным нормативным правовым актом Российской Федерации, нормативным правовым 1 Савельев В. А. Сервитуты и узуфрукт в римском классическом праве//Журнал российского права,№ 6 (174), 2011.-С. 95. 2 Указ Президента РФ от 22.07.1994.- N 1535 (ред. от 22.10.2014) "Об Основных положениях Государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации после 1 июля 1994 года"Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. -№ 13. -Ст. 1478. 3 Часть первая Гражданского кодекса Российской Федерации от 30.11.1994 г. - № 51-ФЗ// Собрание законодательства РФ, 05.12.1994,-№ 32,- ст. 3301. 4 Часть первая Гражданского кодекса Российской Федерации от 30.11.1994 г. - № 51-ФЗ// Собрание законодательства РФ, 05.12.1994,-№ 32,- ст. 3301. 249 актом субъекта Российской Федерации, нормативным правовым актом органа местного самоуправления в случаях, если это необходимо для обеспечения интересов государства, местного самоуправления или местного населения, без изъятия земельных участков. Установление публичного сервитута осуществляется с учетом результатов общественных слушаний.1 Из вышесказанного можно сделать вывод, что в российское законодательство дает следующее определение понятию «сервитут»: это право ограниченного пользования чужим имуществом. Римское право выделяло 2 вида сервитута: личные и земельные. А российское право постоянные и срочные, публичные и частные. Мы видим, что сервитутное римское право повлияло на российское законодательство. Чекушкин А.В,. студент ФГАОУ ВО «ННГУ им. Н.И.Лобачевского», ИЭП Правовой прецедент как источник (форма) права Российская правовая система традиционно относится к романногерманской. Основной источник права - правовой прецедент - (от лат. praecedens – предшествующий) – решение определённого суда или административного органа по конкретному делу, имеющее силу источника права (т.е. устанавливающее, изменяющее или отменяющее правовые нормы). Как источник права прецедент известен с древнейших времён. В первых государствах (Вавилон, Египет, Рим и др.) на основе судебной практики создавались первые законы. Процесс глобализации, несомненно, влияет на все правовые семьи. Россия также не является исключением. В юридических публикациях последних десятилетий 1 широкое распространение среди Земельный кодекс Российской Федерации от 25.10.2001-№ 136-ФЗ// Собрание законодательства РФ, 29.10.2001-№ 44, -ст. 4147. 250 практикующих юристов получило то, что в Российской правовой системе не только термин юридический прецедент отождествляется с понятием судебной практики, которую почему-то называют прецедентом. Особенно эта точка зрения характерна для работников наших судов. Причина такого заблуждения свободное понимание прецедента, как источника права, и смешивания этого понятия с институтом права. Система прецедентного права имеет свою историю, свою логику истрогие правила. В Англии, Канаде, Австралии и США значение и традиции судебного прецедента очень важны, но при этом не отрицается важнейшая роль закона(закон занимает ведущее место в системе источников права этих стран). В Англии судебный прецедент может быть установлен только высшими судами, имеющими неограниченную юрисдикцию. В США выделяют судебные прецедентыфедеральных судови судов штатов. Формирование прецедента - длительный творческий процесс. В основномон создается не одним, а несколькими судебными решениями. Только в результате рассмотрения множества аналогичных дел и решений судьи приходят к единому мнению - что считать общим принципом или нормой.Сегодня одна из научных проблем – формирование роли судебного прецедента в правовой системе России. Научный мир разделился на двестороны: сторонники и противники официального признания правового прецедента источником Российского права.Отношение к источнику права зависит от методологических позиций того или иного исследователя. По мнению М. Н. Марченко, который пишет: "От того, на каких методологических позициях находится исследователь, придерживается ли он, скажем, позитивистских воззрений или же разрешает проблемы правопонимания с позиций естественного права, в полной мере зависят и его представления о формах и источниках права"1. Прецеденты бывают: судебные и административные. Судебный— решение определённого суда по конкретному делу, имеющее силуисточника права (то есть устанавливающее, изменяющее или отменяющееправовые нормы). Если норма закона противоречит норме 1 М.Н.Марченко, ТК Велби, Изд-во Проспект, Теория государства и права, 2008. 251 прецедента, то используется положение закона. Административный - поведение государственного органа, должностного лица, которое имело место хотя бы один раз и может служить образцом при аналогичных обстоятельствах. Административный прецедент в России не является официально признанным источником права. В отечественной юриспруденции форму и источник права описывали известные правоведы: Н. М. Коркунов и Г. Ф. Шершеневич. В Советское время, когда господствовал позитивистский подход к праву, установилось общепринятое понимание источника права как внешней формы выражения правовых норм. В современных условиях одним из сторонников разделения данных понятий является В. В. Ершов, который пишет: "Термин "источники права", на мой взгляд, должен ограничиваться лишь "факторами", "творящими" право"1. Вместе с тем в условиях глобализации и унификации правового регулирования существует устойчивая тенденция проникновения элементов прецедентного правосудия в правовую систему России. Т. М. Пряхина и Е. В. Розанова пишут, что "отрицать значение прецедента как источника права в современных условиях - значит не видеть реальных изменений, происходящих в сфере правосудия"2. В случае с судебным прецедентом мы видим борьбу двух противоположных тенденций. Первая – традиционная - проходит через всю историю Российского права и связана с отрицанием роли суда в правотворчестве (т.е. мы говорим о судебной практике, а не о судебном прецеденте). Во-вторых, все встает на свои места после разъяснения К. П. Победоносцева, писавшего, что "суд, в коем производится дело, требующее решения, вполне свободен и не зависит от воззрений и мнений высшей инстанции..."3. Таким образом, в Российской империи судебный прецедент источником права не являлся. Суды выносили решения именно на основе закона, а не на базе ранее принятых решений вышестоящих инстанций. В Советское время суду отводилась строго правоприменительная роль. При 1 Ершов В.В. Правопонимание, правотворчество, правоприменение // Российское правосудие. 2008. N 5(28). Пряхина Т. М., Розанова Е. В. Решения Европейского суда по правам человека в правовой системе России // Вестн. МГПУ. Серия "Юридические науки". 2010. N 2. 3 Победоносцев К. П. Судебное руководство. М., 2004. 2 252 этом он выступал в качестве инстанции, подчиненной другим органам (народные суды; военные трибуналы; земельные и арбитражные комиссии и др.). М. Н. Марченко считал, что судебный прецедент не может рассматриваться в качестве источника права, "поскольку это ассоциировалось: а) с разрушением соблюдения законов б) с возможным судебным произволом в процессе одновременного выполнения правотворческих и правоприменительных функций1; Сходной концепции придерживался и Рене Давид, писавший: "Если спросить Советского юриста, какова роль судебной практики в Советском Союзе, он убежденно ответит, что эта роль значительна»2. Здесь прослеживается еще одна проблема - взаимоотношение прецедента и судебной практики. В. М. Жуйков справедливо утверждает, что судебная практика, выраженная в разъяснениях Верховного Суда Советского Государства, всегда "признавалась источником права, поскольку в судебных решениях допускались ссылки на них как на правовую основу разрешения дела"3. В итоге такая практика так и не стала прецедентом. Вторая тенденция происходит из склонности Российской правовой системы к внешним (иностранным) заимствованиям. Появление реципирования (т.е. усвоения, заимствования) иностранного права, его институтов и принципов усиливается в связи с происходящими в стране либеральными реформами, при которых естественная тенденция к унификации национального законодательства усугубляется западными настроениями. При этом Конституционный суд России не применяет своё первоначальное решение как прецедент, в определении он указывает на то, что данный вопрос уже рассмотрен и по нему было принято решение. Таким образом, ни Конституционный суд, ни Верховный суд не являются творцами права. Верховный суд РФ изучает, обобщает судебную практику и 1 Марченко М. Н. Источники права. М., 2005. Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1976. 3 Жуйков В. М. К вопросу о судебной практике как источнике права // Судебная практика как источник права. М., 1997. 2 253 даёт руководящие разъяснения по вопросам применения законодательства. Постановления издаются в целях единообразного понимания и применения норм права. Конституционный суд не применяет свои первоначальные решения в качестве прецедента. В Росси прецедент официально не является источником права. Решения вышестоящих судов часто принимаемыево внимание при разрешении споров, Постановления Пленумов судов по отдельным вопросам правоприменения. Для введения такой формы права, как правовой прецедент необходимо вносить изменения вКонституцию Российской Федерации, в статье 120, где записано, что судьи независимы и подчиняются только Конституции и Федеральному закону. Суд, установив при рассмотрении дела несоответствие акта государственного или иного органа закону, принимает решение в соответствии с законом. Шкилёва И.О., студентка ПФ ФБГОУВО «РГУП» Свобода воли в праве Вопрос о свободе воли поднимался философами, мыслителями на протяжении всей истории человечества с тех пор, как человек начал осознавать себя и задумываться о своем месте в мире. Вопрос свободы воли актуален не только в ряду философских проблем. Ответ на этот вопрос имеет значение и для практического регулирования общественной жизни, в том числе правового регулирования. В связи с этим, генезис понятия права неоднократно рассматривали и анализировали через свободу воли. Свобода воли – это неоднозначное и противоречивое понятие в области права и других специальных дисциплинах. Сложность заключается в том, что нет однозначной трактовки данного вопроса. Дискуссии вокруг этого понятия, ведущиеся ещё со времен античности, вызваны значимостью этой проблемы, так как от её 254 решения зависит признание ответственности индивида за свои поступки. Позднее Гегель утверждал, что «исходной точкой права является воля, которая свободна; так что свобода составляет её субстанцию и определение»1. Из этого следует, что свобода воли проявляется в самой деятельности человека, которая есть результат выбора из множества альтернатив. «Невозможно, чтобы воля была вместе и свободна и несвободна».2 Таким образом, понятие свобода воли связано с вопросом о правомерном поведении и правонарушении. Субъект сам выбирает, как ему действовать (учитывая законодательство), и его поведение будет в соответствии с законом оцениваться как правомерное или правонарушение. Не предоставляя возможности совершать правонарушения, право ограничивает свободу воли в правовом пространстве. При этом допускает, что субъекты будут выходить за рамки разрешенного для свободного выбора правомерного поведения и в этом случае предусмотрена юридическая ответственность. В праве с этим понятием непосредственно связан вопрос о методе правового регулирования (диспозитивный или императивный). Для диспозитивного метода характерна большая свобода воли (характерен для частного права: гражданского, семейного, трудового). Здесь одним из принципов является автономия воли. Например, супруги в брачном договоре вправе установить договорный режим имущества, нажитого в браке, но если они не придут к соглашению, то будет действовать законный режим совместной собственности супругов, позволяющий учесть интересы каждого из них. В императивном методе преобладают властные предписания (характерен для уголовного права). Он не оставляет возможности для выбора варианта поведения, он его предписывает либо запрещает. Зависит выбор метода правового регулирования от характера регулируемых правоотношений. Соответственно и свобода воли по-разному 1 Гегель Г. В. Ф. Философия права. М., Мысль, 1990. С. 67. Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права. Книга 3. Общественные условия развития права. По изданию 1914 года. - С.220 2 255 будет проявляться в отраслях права. Рассмотрим, как это находит отражение в частности в гражданском и уголовном праве. В российской науке гражданского права эту проблему рассматривали Д.И. Мейер, Г.Ф. Шершеневич; Т.Е. Абова, С.Н., В.А. Белов, Е.В. Богданов, О.С. Иоффе, П.В. Крашенинников, А.П. Сергеев, Ю.К, Толстой, Б.Б. Черепахин, В.Ф. Яковлев; М. Ю. Борщевский, и другие. Однако процесс образования воли и ее волеизъявления в науке гражданского права относительно детально изучен лишь применительно к институту сделки. Свобода воли в праве проявляется как автономное, независимое поведение участника правоотношения, независящее от чужой воли, предполагающее возможность выбора в средствах достижения собственных потребностей, что в свою очередь способствует, активному выражению своей гражданско-правовой позиции через действие. Соответственно, действия возникают в момент совершения волеизъявления, что требует рассматривать волю и волеизъявление как взаимосвязанные категории. При этом нужно понимать, что «свобода воли не должна быть самоцелью правового воздействия»1. В гражданском праве свобода воли, таким образом, проявляется в самоуправляемости субъекта права своим поведением (предполагающим не только «свободу выбора», но и свободу формирования самого субъекта, осуществляющего тот или иной выбор). Важнейшие функциональные задачи гражданского права: развитие, соблюдение, защита субъективных гражданских прав – это разрешение четкого доктринального понятия самого «субъективного гражданского права» как осмысленного и ответственного права свободной воли. 1 Сенина Ю.Л. Категория воли в гражданском праве России (в аспекте гражданско-правовой сделки): Дисс... канд. юрид. наук. Томск, 2006. С. 53. 256 В теории уголовного права идея свободы воли и поведения человека вызывала оживленные и непримиримые дискуссии между различными представителями детерминизма и индетерминизма. Рассмотрев развитие дореволюционного уголовного законодательства России, можно прийти к выводу, что в его основу была положена идея о свободе воли и противостоящем ей принуждении. Позднее наблюдается четкое различение физического и психического принуждения. «Сегодня добровольность поступка становится критерием оценки действий лица в ряде иных институтов уголовного права (например, в неоконченном преступлении)»1. Уголовная ответственность и наказание используется в правовом государстве только притом условии, что преступление стало итогом свободной воли человека. Свобода воли является одним из оснований уголовной ответственности (но не в строго юридическом смысле ст. 8 УК РФ) наряду с деянием и виновностью. «В теории состава преступления нет элемента «свобода воли», … что обусловлено, во-первых, неюридическим происхождением этого понятия и, во-вторых, преимущественно признанием уголовным правом опровержимой презумпции свободы воли».2 В контексте связи субъективных признаков состава преступления со свободой воли необходимо рассматривать понятия невиновного причинения вреда (ст. 28 УК РФ), вменяемости, невменяемости и смежные с ними (ст. 21 22 УК РФ) и правило об уголовной ответственности лиц, совершивших преступление в состоянии опьянения (ст. 23 УК РФ). Субъективная сторона состава преступления, характеризующаяся такими признаками, как вина, мотив и цель совершения преступления3, в качестве отрицающего вину обстоятельства предусматривает так называемое невиновное причинение вреда (ст. 28 УК РФ). 1 Иванов Н. Аномальный субъект преступления. Проблемы уголовной ответственности// http://www.gumer.info/bibliotek_Buks/Pravo/ivan/03.php 2 Шевелева С. В. Свобода воли и субъективные признаки состава преступления//Актуальные проблемы российского права, 2014, №3. - С. 35. 3 Уголовное право России. Части Общая и Особенная: Учебник / Отв. ред. А.И. Рарог. М., 2013. С. 61. 257 На современном этапе развития проявление свободы воли находит свое отражение не только в национальном, но и в международном праве. Таким образом, свобода воли в праве это сложное и неоднозначное понятие, исследуемое уже не одно столетие учеными-юристами. Его понимание базируется на том, что человек в принципе имеет выбор вариантов поведения, способен руководить своими действиями, что ничего заранее не предрешено. Правовое закрепление свободы воли находит различные формы и в первую очередь теснейшим образом связано с методом правового регулирования. Это в свою очередь проявляется в том, что в одних отраслях предоставляется большая свобода воли, то есть выбора вариантов поведения, а в других меньшая. Якупова Н.А., студентка ВГИ ФГАОУ ВПО ВолГУ Межконфессиональные отношения в России Одним из проявлений новой общественно-политической ситуации, сложившейся в России в последние десятилетия, является кардинальное изменение роли религии и религиозных объединений в жизни общества. Законодательно были сняты действовавшие десятилетиями ограничения на деятельность религиозных объединений. За короткий срок в несколько раз увеличилась их численность, активизировалась деятельность в различных сферах общественных отношений. Религиозные организации стали важным элементом социальной структуры российского общества, поэтому изменился и характер государственно-конфессиональных отношений, стабильность которых является залогом сохранения благоприятной этнополитической обстановки в многоконфессиональной России. 258 Об этом неоднократно упоминалось на государственном уровне, в частности, Президент Российской Федерации В.В. Путин подчеркивал следующее: «У нас многонациональная, многоконфессиональная страна, и у нас в России, как ни на одном другом месте на Земле, межконфессиональный и межнациональный мир, традиции межконфессионального мира являются основой нашей государственности в прямом смысле этого слова».1 А уже спустя практически 10 лет, В.В. Путин на состоявшемся 19 сентября 2013 года заседании международного дискуссионного клуба «Валдай» заявил, что «идентичность, национальная идея не могут быть навязаны сверху, не могут быть построены на основе идеологической монополии. Такая конструкция неустойчива и очень уязвима, мы знаем это по собственному опыту, она не имеет будущего».2 В той или иной степени каждый житель нашей страны соприкасается и знаком с религиозной проблематикой. Постоянный рост числа религиозных организаций, распространение новых религиозных течений, возникающие между ними конфликты за влияние, а также проявления религиозного экстремизма ставят перед органами государственной власти сложнейшие социально-политические задачи, связанные с функциями регламентации деятельности религиозных объединений, контроля за выполнением законодательства всеми субъектами этих отношений.3 С учетом изложенного, следует отметить, что взаимодействие религиозных объединений с органами государственной и муниципальной власти должно целенаправленно развиваться и быть направлено на решение значимых социальных задач, борьбу с экстремизмом и проявлениями волнений на религиозной почве. Таким образом, успешное сотрудничество государства и 1 Путин В.В. Выступление на рабочей встрече по вопросам национальных и межконфессиональных отношений 5 февраля 2004 года. Чебоксары // Российская газета. 06.02.2004 г. 2 Стенограмма заседания международного дискуссионного клуба «Валдай», размещенная на официальном сайте Президента РФ: http://www.kremlin.ru/news/19243. 3 Колесникова К.И. Государственно-конфессиональные отношения в России: социологический анализ: автореферат дис. ... канд. социол. наук : 22.00.04. Екатеринбург, 2006. 259 конфессий может быть достигнуто толькопри участии всех основных религиозных групп и только на постоянной основе.1 Характеризуя состояние и перспективы законодательства, регулирующего сферу государственно-церковных отношений в России, можно говорить о том, что оно динамично развивается в позитивном направлении. Однако для системной реализации конституционных принципов и практики вероисповедной политики требуется не только создание единой концепции государственно-церковных отношений, которая определила бы направления совершенствования правовой базы религиозной деятельности в России, но и принятие специального закона, который бы регулировал основы и условия межконфессиональных отношений, без которого современная работа органов государственной власти в области гармонизации общественно-религиозных отношений не может быть до конца эффективной. 1 Игнатова К.Э. О задачах по выстраиванию правового мониторинга межконфессиональных отношений в России. Философия социальных коммуникаций. № 4(29). 2014. С. 105 260 СЕКЦИЯ 6. ГУМАНИТАРНЫЕ И СОЦИАЛЬНО-ЭКОНОМИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ПРАВА И ПРАВОСУДИЯ Бугров А.С., Лопухов А.Д., студенты ПФ ФГБОУВО «РГУП» О новой редакции Морального кодекса студента Российского государственного университета правосудия Преамбула солидарности Конституции поколений1. Это РФ заложена определяет идеи единства актуальность народа, возрастающей ответственности нынешнего поколения россиян перед будущими поколениями, но необходимо начинать, в первую очередь, с нас самих. Данную позицию, мы можем увидеть в мнении Председателя Конституционного суда В.Д. Зорькина, рассуждавшего о роли конституционной ответственности настоящего поколения перед будущими за создание долгосрочных условий как в культурном, так и в социально-экономическом отношениях2. Это подводит нас к следующим положениям: обязанность россиян сохранить, приумножить и передать будущим поколениям свое историческое наследство, национальные, культурные и этические качества и традиции, которые обеспечат возможность самоиндентифицироваться в мировом сообществе, создать основу для своего будущего. Схожую позицию подчеркивает и Президент Российской Федерации, например в такой формулировке: «Мы должны не просто уверенно развиваться, но и сохранить свою национальную и духовную идентичность, не растерять себя как нация. Быть и оставаться Россией»3. Интересно, что после 1 Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) // СЗ РФ. 2014. № 31. Ст. 4398. 2 Зорькин В.Д. Правовое будущее России // Журнал российского права. 2011. № 10. С. 7-16. 3 Послание Президента Российской Федерации Федеральному Собранию Российской Федерации от 12 декабря 2012 г. // Российская газета. 2012. 13 декабря. 261 выступления специалистами была предложена Концепция духовно- нравственного воспитания и развития личности гражданина России,1 которая нашла свое отражение в Основав государственной культурной политики, 2 в которых отражены соответствующие цели, задачи и принципы, что в свою очередь, еще раз подчеркивает актуальность выбранной темы. В связи с переименованием3 ФГБОУ ВПО «Российская академия правосудия» в ФГБОУ ВО «Российский государственный университет правосудия» (РГУП) и внесением 15 октября 2014 года соответствующих изменений в Устав организации4 есть удобный момент для пересмотра ряда локальных актов, в том числе и Морального кодекса студента нашего вуза. Изменение статуса учебного заведения, на наш взгляд, должно повлечь изменения не только в наполнении программ, но и в области требований, предъявляемых к персоналу вуза и обучающихся в нем студентов. Действующая редакция была разработана в начале 2000-го года и не подвергалась каким-либо изменениям с того периода времени, за исключением, внесения изменений в название Кодекса, в связи с переименованием учебного заведения. Нами, студентами Приволжского филиала РГУП, в инициативном порядке был разработан проект новой редакции Морального кодекса студента РГУП (прилагается). Считаем, что принятие Морального кодекса студента РГУП в новой редакции будет является одним из элементов совершенствования системы подготовки кадров для судебной системы Российской Федерации. 1 Данилюк А.Я., Кондаков А.М., Тишков В.А. Концепция духовно-нравственного воспитания и развития личности гражданина России. М., 2009. С. 24. 2 Указ Президента Российской Федерации от 24 декабря 2014 г. № 808 «Об утверждении Основ государственной культурной политики». 3 См.: приказ Верховного Суда РФ от 4 сентября 2014 года № 710/кд. 4 Интернет-ресурс: http://www.iuaj.net/node/1638 (дата обращения 07.01.2015). 262 Волгина Г.В., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Синдром эмоционального выгорания сотрудников правоохранительных органов Проблема влияния профессии на личность, взаимосвязи деятельности и личности в деятельности- одна из наиболее актуальных проблем в психологии. В начале XX века известный социолог П. Сорокин для обозначения особого социально-психологического феномена ввел в научный оборот выражение «профессиональная деформация».1 Она выражается в том, что, исполняя свою профессиональную функцию, у человека формируется профессиональный тип личности, который находит свое выражение и в непрофессиональной сфере. Осуществление сотрудниками правоохранительных органов функций конституционного контроля, прокурорского надзора, расследования правонарушений, обеспечения безопасности, а также охраны общественного порядка усложняются в связи с нестабильностью социально-экономического состояния общества, ростом преступности, неусовершенствованным законодательством в правоохранительной сфере. Это в свою очередь, приводит к постоянной деятельности, повышенной провоцирует психоэмоциональной возникновение напряженности разочарования в в профессии, появлении профессиональной деформации. Кроме того, в последнее время все чаще у сотрудников стали проявляться характерные признаки «эмоционального выгорания»:чувство усталости, эмоциональное перенасыщение контактами с коллегами по работе и субъектами профессиональной деятельности, циничность, раздражительность, эмоциональная отстраненность, пренебрежительное отношения к своей работе, снижение мотивации к деятельности, обезличивании, соматические нарушения 1 К. Г. Шабанова. Специфика «эмоционального выгорания» у сотрудников линейных подразделений. //Психопедагогика в правоохранительных органах. 2007. № 2 ( 29).-С.41-44. 263 и. т.п.1 При отсутствии у сотрудников правоохранительных органов высокого уровня психологической и нравственной устойчивости часто появляется профессиональная деформация в том числе- эмоциональное выгорание. Постоянно сталкиваясь с миром преступности: убийствами, кражами изнасилованиями, сотрудник правоохранительных органов должен всегда следовать принципам общечеловеческой морали. К сожалению, это удается не всегда. Рано или поздно специалист привыкает к особенностям работы, становится порой равнодушным, или, наоборот, проявляет нетерпимость, неоправданную раздражительность и жестокость. Эмоциональное выгорание — выработанный личностью механизм психологической защиты в форме полного или частичного исключения эмоций (понижения их энергетики) в ответ на избранные психотравмирующие воздействия. 2 В психологической научной литературе выделяют три основных группы факторов, являющихся причинами эмоционального выгорания: факторы, обусловленные спецификой правоохранительной деятельности ( детальная правовая регламентация, деятельности, повышенная экстремальность ответственность деятельности); за факторы, результаты отражающие особенности самих сотрудников ( профессиональных опыт, установки, изменение мотивации деятельности); факторы социально- психологического характера ( грубый стиль руководства подчиненными, низкая общественная оценка деятельности органов правопорядка). Под действием данных факторов, к примеру, присущая полицейскому внимательность самоуверенность, превращается в самообладание, подозрительность, спокойствие - уверенность в - в равнодушие, требовательность - в придирчивость. Стиль служебного общения переносится на внеслужебное поведение. Сотрудник может настолько идентифицироваться 1 Пянковская Л. В. Основные направления психопрофилактики синдрома «эмоционального выгорания» у сотрудников органов внутренних дел // Психология в России и за рубежом: материалы II междунар. науч. конф. (г. Санкт-Петербург, ноябрь 2013 г.). — СПб.: Реноме, 2013. — С. 91-98. 2 Бойко В.В. Правила эмоционального поведения: Методическое пособие / В.В. Бойко. – СПб.: Питер, 1997. – 172 с. 264 с профессией, что вне собственной воли остается полицейским во всех сферах внеслужебной жизни.1 Избежать формирования признаков эмоционального возможно. Гармонично развиваясь, общаясь с людьми выгорания за пределами служебного круга, формируя собственные интересы и полезные способы снятия стресса, личность «оставляет на рабочем месте» разрешение служебных вопросов, и, покидая место работы, переключается на иную сферу жизнедеятельности. Профилактические, лечебные и реабилитационные мероприятия должны направляться на снятие действия стрессора: снятие рабочего напряжения, повышение профессиональной мотивации, выравнивание баланса между затраченными усилиями и получаемым вознаграждением. При появлении и развитии признаков необходимо обратить синдрома эмоционального внимание на выгорания улучшение у условий пациента его труда (организационный уровень), характер складывающихся взаимоотношений в коллективе (межличностный уровень), личностные реакции и заболеваемость (индивидуальный уровень).2 Таким образом, сотрудники правоохранительной системы, всегда находятся под риском проявления у них синдрома эмоционального выгорания, причинами которого являются не только стаж и условия работы, но и личностные особенности сотрудников. Не обращая внимания на появившиеся признаки выгорания, возникновению лицо депрессий, подвергает появлению себя более нервных страшной срывов и угрозе: развитию психосоматических расстройств. Необходимо усвоить, что не является достаточным излечение людей, уже заработавших данный синдром. Требуется профилактика эмоционального выгорания, в том числе, проведение профессионального психологического отбора при приеме лиц на службу. 1 Митюрина Н.Ю. Проблемы профессиональной деформации личности сотрудников ОВД в контексте уголовноправовых отношений // Правовая политика и правовая жизнь. - М., Саратов, 2008, № 4. - С. 180-186. 2 Макаров В.В., Макарова Г.А. Транзактный анализ – восточная версия . – М., 2002. — 496 с. 265 Гусельникова О., Дамдинова Ч., студентки ВСФ ФГБОУВО «РГУП» Нравственно-этические требования, предъявляемые к государственным гражданским служащим Верховного суда Республики Бурятии При написании данной работы нами были поставлены следующие задачи: 1) выявить особенности этических требований, предъявляемых к государственным гражданским служащим судов; 2) установить пути совершенствования этических требований к государственным гражданским служащим судов; 3) показать этические требования и нормы в Кодексе этики и служебного поведения федеральных государственных гражданских служащих Верховного суда Республики Бурятия. Кодекс представляет собой свод общих принципов профессиональной служебной этики и основных правил служебного поведения, которыми должны руководствоваться федеральные государственные гражданские служащие Верховного суда Республики Бурятия независимо от замещаемой ими должности. Гражданин Российской Федерации, поступающий на федеральную государственную гражданскую службу в аппарат Верховного суда Республики Бурятия, обязан ознакомиться с положениями Кодекса и соблюдать их в процессе своей служебной деятельности. Каждый гражданский служащий должен принимать все необходимые меры для соблюдения положений Кодекса. Целью Кодекса правил служебного является поведения установление гражданских этических служащих для норм и достойного выполнения ими своей профессиональной деятельности, а также содействие укреплению авторитета государственных гражданских служащих, доверия граждан к государственным органам и обеспечение единых норм поведения гражданских служащих. Призванный повысить эффективность выполнения гражданскими служащими своих должностных обязанностей, Кодекс служит 266 основой для формирования должной морали в сфере государственной гражданской службы, уважительного отношения к государственной службе. Знание и соблюдение гражданскими служащими положений Кодекса является одним из критериев оценки качества их профессиональной деятельности и служебного поведения. Основные принципы служебного поведения гражданских служащих – основа поведения граждан Российской Федерации на гражданской службе. Сознавая ответственность перед государством, обществом и гражданами гражданские служащие, призваны: исполнять должностные обязанности добросовестно и на высоком профессиональном уровне; соблюдать установленные федеральными законами ограничения и запреты, исполнять обязанности, связанные с прохождением гражданской службы; осуществлять свою деятельность в пределах полномочий аппарата Верховного суда Республики Бурятия; уведомлять председателя суда, органы прокуратуры, другие государственные органы обо всех случаях обращения к гражданскому служащему каких-либо лиц в целях склонения к совершению коррупционных правонарушений1. Нормы общечеловеческого характера регулируют практически весь спектр служебных отношений, но особенно их значимость проявляется в сфере взаимодействия государства и общества, государственного аппарата и гражданина. Каждый служащий должен помнить, что по его поведению и поступкам судят не только о нем, но и о ведомстве, власти в целом. К ним относятся: соблюдение норм служебной, профессиональной этики и правил делового поведения; проявление корректности и внимательности в обращении с гражданами и должностными лицами; проявление терпимости и уважения к 1 Кодекс этики и служебного поведения федеральных государственных гражданских служащих Верховного суда Республики Бурятия от 13.06.2011 г. № 47 о/д. 267 обычаям и традициям народов России и других государств, учет особенностей различных религиозных, этнических, социальных групп и конфессий. Не следует забывать нравственные нормы корпоративного поведения: коммуникабельность, умение хранить государственную и служебную тайну; дисциплинированность; угодничество, сплетни, неприятие таких интриги и негативных т.д. проявлений, Служащему не как пристало распространяться на работе о своих личных обидах и семейных неурядицах, посвящать третье лицо в расхождения во взглядах между ним и руководителем по профессиональным вопросам, недопустимо также присоединяться к группировкам неформально или некомпетентно вмешивающихся в служебные дела. Анализ нравственных норм этики государственного служащего, нравственных критериев отбора на государственную службу жизненно необходимы. Данные нормы являются содержательной основой в работе по воспитанию необходимых духовно-нравственных качеств государственных гражданских служащих. Они выступают в качестве критерия оценки профессиональной пригодности человека к деятельности в государственных органах, учреждениях. Для самого же служащего они выступают ориентиром в решении возникающих нравственных коллизий. Необходима более прозрачная, понятная каждому гражданину подконтрольная система правовых иммунитетов. Следует стремиться к тому, чтобы данное правовое средство не превращалось в личные привилегии. Не стоит игнорировать и моральные стимулы всевозможные поощрения, награды, официальное признание – заслуг, популяризацию лучшей практики. В любой общественно полезной деятельности мерам поощрительного характера должно уделяться особое внимание. Еще одним направлением повышения уровня правовой культуры является совершенствование законодательства и правоприменительной практики. Однако говорить о повышении уровня правовой культуры российского служащего имеет смысл лишь тогда, когда он научится уважать права человека и гражданина, будет относиться к ним как к высшей ценности. Это уважение 268 будет действенным, если станет неотъемлемой составной частью правосознания и правовой культуры общества; будет признано общественным мнением. В ходе проведения аттестации государственных служащих особое внимание следует уделять тестированию на знание законодательства, касающегося прав и свобод человека и гражданина. Подводя итог, следует организовать систематический мониторинг морально-психологического климата, информирование руководства о его состоянии, выработку предложений руководителям по его нормализации. Необходимо сосредоточиться проблемных сотрудников, на проведении требующих работы по выявлению углубленного психолого- педагогического сопровождения, организации совместной предупредительной работы с ними руководителей, психологов. Нужно организовать профилактические встречи руководства с сотрудниками, совершившими должностные проступки и нарушения служебной дисциплины. Большое значение имеет организация контроля за рассмотрением жалоб и обращений граждан на действия служащих, а также подготовка соответствующих информационных материалов. Таким образом, нравственные принципы государственной службы понимаются как совокупность норм, выражающих требования государства и общества к нравственной сущности государственной службы. Для того чтобы государственный служащий соответствовал ожиданиям общества, необходимо формирование у него главного мотива – честного служения Отечеству. Общими нравственными принципами деятельности служащих должны стать: принцип служения государству и обществу, законности, гуманизму, ответственности, справедливости, лояльности, политической нейтральности, честности и неподкупности. Для формирования корпуса высокоморальных, ответственных государственных служащих в России необходима система мер, включающая создание органов контроля, оценивающих нравственные поступки госслужащих, а также соблюдение требований Кодекса профессиональной 269 этики, направленных на усиление борьбы с аморальностью власти, разработку методик этической оценки кадров на всех этапах управления персоналом. Реализация программы комплексного реформирования воспитательной работы позволит повысить степень доверия к работе по отправлению правосудия, обеспечить высокий уровень профессионализма и правовой культуры служащих, сформировать их профессиональный и нравственный облик в соответствии с современными ожиданиями общества, настойчиво требующего обеспечить правопорядок и законность в стране. Еремеева А.А., Соловьева К.А., студентки ФГАОУ ВО «ННГУ им. Н.И. Лобачевского» Восстановительное правосудие в отношении несовершеннолетних правонарушителей в РФ: проблемные аспекты В настоящее время существует определённое количество детей, находящихся в социально опасном положении. С каждым годом численность этих детей возрастает. Увеличивается число асоциальных или неблагополучных семей, безнадзорных, беспризорных детей, растёт количество правонарушений, совершаемых детьми, воспитывающихся в неблагополучных семьях. О влиянии семьи на преступность несовершеннолетних говорится во многих работах юристов, психологов, социологов, практических работников. К тяжелым последствиям недостатков семейного воспитания относятся преступность, алкоголизм, наркомания и другие патологические явления, источником которых в большинстве случаев стали обстоятельства, окружавшие ребенка в семье. Согласно данным социологического исследования о влиянии семьи на подростковую преступность, проведенного в 2004 году, вклад 270 неблагополучных семей в преступность несовершеннолетних составляет 40%1. В Нижегородской области по данным официальной статистики ГУВД Нижегородской области за 2010 год задержано 6 тыс. детей, которым необходима помощь государства. Из этих 6 тыс. детей, 300 подростков − социально опасных, они совершают кражи, убийства, обучают сверстников различным криминальным профессиям. Из всех безнадзорных и беспризорных детей в России, согласно той же − социальные сироты2. В связи с этим для успешного и статистики, 85% эффективного оказания помощи несовершеннолетним, совершившим преступления, обучению их социальным навыкам, адаптации, оптимальному функционированию в обществе, продуктивному взаимодействию с членами общества требуется активное изучение данного вопроса и нахождение путей решения проблемы. В российской системе правосудия по делам несовершеннолетних происходит ряд изменений, связанных с введением элементов восстановительного правосудия3, затрагивающих многие базовые принципы российской ювенальной юстиции4. Для реализации этих изменений создаются специализированные центры и разрабатываются проекты по применению элементов восстановительной традиции в сфере ювенальной юстиции. В частности, расширяются функции социального работника в плане ресоциализации несовершеннолетних преступников, примирения сторон и дальнейшей социальной адаптации правонарушителей. 1 Лелеков, В.А., Кошелева Е.В. Влияние семье на преступность несовершеннолетних. – [Электронный ресурс]. – Режим доступа: http://demoscope.ru/weekly/2006/0239/analit03.php#_FNR_3, свободный. – Дата обращения: 17.12.2014. 2 Рыжаков, С.С. Причины и условия преступности несовершеннолетних как объект профилактического воздействия / С.С.Рыжаков // Вестник Санкт-Петербургского университета МВД России. – 2008. - №3.- С. 128. 3 Понятие «правосудие» обычно трактуется как осуществление от имени государства деятельность судов по рассмотрению гражданских, уголовных и др. дел. В данной работе предлагаем использовать более широкое толкование правосудия как осуществление справедливости (справедливого разрешения конфликтной или криминальной ситуации), относя сюда работу судов, правоохранительных органов, социальнореабилитационных служб. 4 Под ювенальной юстицией понимается совокупность правовых механизмов, медико-социальных, психологопедагогических и реабилитационных, а также иных процедур и программ, предназначенных для обеспечения наиболее полной защиты прав, свобод и законных интересов несовершеннолетних, а также лиц, ответственных за их воспитание, реализуемых системой государственных и негосударственных органов, учреждений и организаций. 271 Применение способствуют основных изменению принципов восстановительного социального облика правосудия несовершеннолетних преступников, значительно смягчая социальные конфликты, связанные с детской преступностью как явлением. Положения, представленные в Российском законодательстве в отношении несовершеннолетних правонарушителей и их семей, на сегодняшний день отражены в Семейном Кодексе РФ и законе от 24 июня 1999 г. № 120-ФЗ «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних», также развивается научная база в этом направлении. На основе этих составляющих было сформировано общественное мнение, которое будет представлено ниже. Было проведено исследование путем многомерного качественно- количественного контент-анализа. Для сбора текстов был использован ресурс EAST VIEW (база статей из СМИ России), затем проведена токинизация, и составлен словарь, его применение к массиву токинизированных текстов было проведено в программе LEKTA, факторизация исходной матрицы контентанализа была проведена в программе STATISTICA. Выборка составила 200 текстов. Согласно результатам исследования, Сегодня в законодательстве РФ недостаточно полно освещён вопрос о работе с несовершеннолетними правонарушителями, о мерах профилактики правонарушений среди несовершеннолетних. В Федеральном законе от 24 июня 1999 г. № 120-ФЗ «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних» закреплены такие понятия, как «несовершеннолетние правонарушители», «несовершеннолетние, находящиеся в социально опасном положении», также закреплены основные меры профилактики, но всё же этого недостаточно для проведения полноценной работы по борьбе с подростковой преступностью. Цитата: «Вместе с тем мы видим, что существует ряд проблем, нерешенных на сегодняшний день. 272 К примеру, не хватает единой законодательной базы, определяющей механизмы практического применения новых технологий». Также, по мнению экспертов, те профилактические меры, которые описаны в ФЗ от 24.06.1999 г. №120-ФЗ и должны исполняться органами Полиции, исполняются ненадлежащим образом. Согласно мнению отдельной части экспертов, в российском законодательстве отсутствуют некоторые понятия, как «ребёнок, нуждающийся в помощи государства», «социальный патронат неблагополучной семьи». Этот факт также отражает несовершенство российской законодательной базы в отношении несовершеннолетних правонарушителей. Существующие статьи УК РФ в отношении несовершеннолетних правонарушителей и меры, применяемые для наказания в отношении их, по мнению экспертов, не соответствуют принятым мировым стандартам в области ювенальной юстиции, вследствие этого утрачивается вера людей в российское правосудие, страдает репутация российских судов. В отношении некоторых применяются такие меры несовершеннолетних правонарушителей наказаний, как направление на прохождение школьной программы в классы коррекции или коррекционные школы, которые слабо развиты в России: недостаточное финансирование этих учреждений, почти не принимаются государственные программы по улучшению состояния этих учреждений. Но несмотря на столько отрицательных моментов, касающихся законодательства в сфере правонарушений несовершеннолетних, есть и положительные мнения и предпринимаются попытки реформирования данной законодательной сферы. В российском обществе активно обсуждается проблема подростковой преступности. Активное участие в обсуждении этого вопроса принимают участие религиозные организации, в частности РПЦ. Некоторые эксперты предлагают дополнить Федеральный закон №48-ФЗ «Об опеке и попечительстве» и внести изменения в Семейный кодекс РФ, касающиеся установления обязательного 273 психолого-педагогического, медицинского, социального и правового сопровождения семей, в которых несовершеннолетний правонарушитель выступает её членом. По мнению экспертов, должное внимание следует уделить работе с самой семьей несовершеннолетнего правонарушителя: создать психолого- педагогические службы в каждом районе города для того, чтобы работа велась на всех уровнях, и предоставлялась качественная помощь каждой семье, и обеспечивалась также правоприменительная практика закона «Об опеке и попечительстве»: каждой семье должна быть предоставлена всесторонняя помощь и поддержка. Таким образом, в ходе исследования было выявлено, что мнения экспертов разделились на положительные и отрицательные. Негативные мнения экспертов заключаются в том, что в российском законодательстве не учтены многие понятия, касающиеся несовершеннолетних правонарушителей и их семей, также органы, осуществляющие профилактику правонарушений среди несовершеннолетних, не достаточно эффективно осуществляют свои полномочия, ибо количество совершаемых подростками правонарушений с каждым годом увеличиваются. Что касается позитивных взглядов экспертов на ситуацию, то нужно отметить, что эксперты предлагают вносить дополнения, подмечают, что многие общественные институты социального контроля сотрудничают с государством в сфере уголовного законодательства, предлагают конкретизировать и изменить виды наказаний в отношении несовершеннолетних правонарушений. Все мнения экспертов сходятся в одном: преступивших закон несовершеннолетних следует судить иначе, чем взрослых, разногласия у экспертов наблюдаются лишь в том, как осуществлять правосудие, стоит ли вводить в российское законодательство понятие «ювенальная юстиция» и каким образом несовершеннолетних. 274 обеспечить защиту прав Копылов Р.Э., студент ПФ ФГБОУВО «РГУП» Ограничение пропаганды фашистской символики в Российской Федерации На современном этапе можно наблюдать рост экстремистских и неонацистских настроений во многих странах мира. Опасность распространения данных идеологических направлений осознается публичной властью. Стремление ограничить пропаганду и публичные демонстрации фашисткой атрибутики и символики предпринималась в нашей стране неоднократно. Ранее были приняты законы: Закон Санкт-Петербурга от 29.03.2000 года № 154-13 "Об административной ответственности за изготовление, распространение и демонстрацию нацистской символики на территории Санкт-Петербурга",1Закон Московской области от 25.10.1999 N 71/99-ОЗ "Об административной ответственности за изготовление, распространение и демонстрацию нацистской символики на территории Московской области"2, Закон г. Москвы от 15.01.1997 года 1 "Об административной ответственности за изготовление, распространение и демонстрацию нацистской символики на территории города Москвы" 3, ограничивающие публичное применение фашисткой символики и атрибутики. Согласно принятому Государственной Думой законопроекту о внесении дополнений в закон «Об увековечении Победы советского народа в Великой Отечественной войне» правонарушениях» и пропаганда Кодексе РФ фашистской «Об административных символики запрещена на территории России. В частности, запрещается «пропаганда и публичное 1 Закон Санкт-Петербурга от 29.03.2000 года № 154-13 "Об административной ответственности за изготовление, распространение и демонстрацию нацистской символики на территории Санкт-Петербурга". 2 Закон Московской области от 25.10.1999 N 71/99-ОЗ "Об административной ответственности за изготовление, распространение и демонстрацию нацистской символики на территории Московской области". 3 Закон г. Москвы от 15.01.1997 года 1 "Об административной ответственности за изготовление, распространение и демонстрацию нацистской символики на территории города Москвы". 275 демонстрирование определенной атрибутики или символики: нацистской; экстремистских структур; организаций, сотрудничавших с фашистскими организациями и движениями, а также тех, кто контактирует с международными либо иностранными организациями или их представителями, отрицающими приговор Международного военного (Нюрнбергского) трибунала и основанные на нем приговоры национальных, военных или оккупационных трибуналов». Причина принятия такого акта, как отмечают инициаторы законопроекта – активная пропаганда, экстремистская и нацистская деятельность, которая проводится активистами с помощью атрибутики и символики организаций, которые во время Великой Отечественной войны сотрудничали с фашистами. За пропаганду и публичное демонстрирование атрибутики и символики граждан предлагается наказывать административным штрафом в размере от 1 тысячи до 2 тысяч рублей либо арестовывать на срок до 15 суток. Должностных лиц предлагается штрафовать на сумму от 1 тысячи до 4 тысяч рублей, а юридических лиц — от 10 до 50 тысяч рублей. Максимальное наказание за изготовление или сбыт в целях пропаганды или приобретение в целях сбыта или пропаганды — от 20 до 100 тысяч рублей. Сам ФЗ от 19 мая 1995 г. N 80-ФЗ «Об увековечении Победы советского народа в Великой Отечественной Войне 1941 – 1945 годов» так определяет борьбу с проявлением фашизма: на основании статьи 6. Борьба с проявлениями фашизма: «Важнейшим направлением государственной политики Российской Федерации по увековечению Победы советского народа в Великой Отечественной войне является решительная борьба с проявлениями фашизма. Российская Федерация берет на себя обязательство принимать все необходимые меры по предотвращению создания и деятельности фашистских организаций и движений на своей территории. В Российской Федерации запрещается использование в любой форме нацистской символики как оскорбляющей многонациональный народ и память о понесенных в Великой Отечественной войне жертвах. 276 Запрещается пропаганда либо публичное демонстрирование атрибутики или символики организаций, сотрудничавших с группами, организациями, движениями или лицами, признанными преступными либо виновными в совершении преступлений в соответствии с приговором Международного военного трибунала для суда и наказания главных военных преступников европейских стран оси (Нюрнбергского трибунала) либо приговорами национальных, военных или оккупационных трибуналов, основанными на приговоре Международного военного трибунала для суда и наказания главных военных преступников европейских стран оси (Нюрнбергского трибунала) либо вынесенными в период Великой Отечественной войны, Второй мировой войны.1 Данные положения закона требуют от правоприменителя и вообще граждан определенных знаний из области политической идеологии и мировой истории. Фашистская идеология зародилась в Италии в конце 1910-х гг., итальянская фашистская партия пришла к власти и установила диктатуру Муссолини в 1922 г. Сам Муссолини в своей книге «LaDottrinadelFascismo» использовал слово «фашизм» и в значении «система государственного управления», и в значении «идеология». Фашизм (от итальянского fascio – фаши – пучок, связка, объединение) это идеология и практика, утверждающие превосходство и исключительность определенной нации или расы, отрицание демократии, установление культа вождя; применение насилия и террора для подавления политических противников и любых форм инакомыслия; оправдание войны как средства решения межгосударственных проблем. Стал одним из знаковых явлений ХХ столетия. Представляет собой иррациональную, неадекватную реакцию общества на острые кризисные процессы, разрушающие устоявшиеся экономические, социальные, политические и идеологические структуры. Фашизм – крайне антидемократическое, радикально-экстремистское течение, тяготеющее к установлению террористической диктатуры. В узком 1 ФЗ от 19 мая 1995 г. N 80-ФЗ "Об увековечении Победы советского народа в Великой Отечественной Войне 1941 - 1945 годов". 277 смысле слова это доктрина Бенито Муссолини. В ней выдвигалась на первый план идея корпоративного государства – государства как власти корпораций, представляющих и гармонизирующих интересы всех слоёв населения. Национал-социализм - политическое реакционное движение, возникшее в начале 20-го столетия. В большинстве случаев ассоциируется лишь с немецким фашистским движением, в частности с Национал-социалистической рабочей партией Германии и с Адольфом Гитлером. Ввиду особенной жестокости, биологического расизма и разрушительности немецкого национал-социализма для всего европейского континента многие склонны рассматривать его не как одну из форм фашистской реакции, а как самостоятельный политический феномен (некоторые левые даже объясняют его «типично немецкими чертами характера»). В деле борьбы с распространением фашистской идеологии важно также понимать не только букву, но и дух закона. Очевидно, что в данном случае подразумевается демонстрация символики с целью пропаганды. О том же самом свидетельствует правоприменительная практика. На мой взгляд, такой подход поможет исключить пропаганду идей нацизма через поп-искусство и массовую культуру. Массами эта идея овладеть при удачной форме подачи не сможет — символика будет под запретом, и все удачные эстетические находки Гитлера и Шпеера (и даже Хуго Босса, разработавшего изящную униформу для СС) работать на идею не станут. Машенцев Д.И., студент МГУ им. М.В.Ломоносова Участие народа в отправлении правосудия 278 Российская Федерация - Россия есть демократическое федеративное правовое государство с республиканской формой правления, в котором судебная власть является реальной основой государственности, институтом, обеспечивающим социальный мир, правопорядок и стабильность в стране. В свою очередь, условиями демократического функционирования судебной власти являются конституционно закрепленные принципы правосудия, в число которых входит и право граждан на участие в отправлении правосудия. Исключительная важность явления в государственно-правовой плоскости, а также наличие использование некоторых в дискуссионных судопроизводстве аспектов, института как, к примеру, народных заседателей, общественные отношения, обуславливают актуальность рассматриваемой темы. Объектом складывающиеся исследования в процессе являются правового регулирования и реализации конституционного права граждан на участие в отправлении правосудия. Конституция РФ в п.5 ст.32 гласит: «Граждане Российской Федерации имеют право участвовать в отправлении правосудия». В чем же заключается это право? В первую очередь, это право имеет характер субъективного права – предоставляемой и охраняемой государством меры возможного поведения лица по удовлетворению законных интересов, предусмотренных объективным правом.1 Стоит обратиться к ст.1 Закона РФ «О статусе судей», которая устанавливает, что судебная власть принадлежит только судам в лице судей и привлекаемых к осуществлению правосудия представителей народа. То есть, граждане участвуют в рассмотрении и разрешении дел исключительно наравне с профессиональными судьями с соблюдением принципа коллегиальности. Говоря о том, что данное право являет собой пример субъективного права, нельзя не вспомнить известного французского юриста Леона Дюги, придерживавшего позиции, что не существует субъективных прав – они 1 Марченко М.Н. Теория государства и права: учеб. – 2-е изд. – М., 2008 – с.587. 279 представляют собой лишь определенные социальные функции.1 Можно поспорить с ним в целом, но в частности, действительно, заинтересованы ли сами граждане в том, чтобы участвовать в отправлении правосудия? Для подавляющего большинства из них это право – священный гражданский долг, но никак не привилегия. Они делают это во имя справедливости, на благо общества. Но это ли не социальная функция? Та, что обеспечивает справедливое правосудие. Институт присяжных заседателей исключительно важен в качестве элемента судебной системы. Тем не менее, представляется разумным восстановление по-своему уникального института – народных заседателей. Участие в заседаниях суда представителей общественности, участвующих наравне с судьей в разрешении дела, позволит не только восстановить авторитет суда, но также повысить правовую культуру населения, а кроме того популяризировать такой метод разрешения конфликтов. Институт народных заседателей в определенной степени дискредитировал себя. Так, в судебной практике имели место случаи пассивности граждан, участвующих в качестве народных заседателей, их нежелания вникать в суть происходящего. В единой с судьей коллегии у них действительно нет ни собственных задач, ни личной ответственности за принимаемые решения.2 Вместе с тем, как представляется, институт народных заседателей далеко себя не исчерпал. Участие народных заседателей, как независимых от системы власти лиц, может способствовать обнаружению и решению некоторых проблем судопроизводства, в том числе, связанных со взаимодействием суда с населением. Следует ориентироваться и на опыт зарубежных стран, где народные заседатели участвуют в отправлении правосудия. Так, в Финляндии уездный суд общей юрисдикции рассматривает уголовные дела в составе одного судьи с высшим юридическим образованием и трех народных заседателей. В Эстонии в 1 Леон Дюги. Конституционное право. Общая теория государства. - Москва, типография т-ва И. Д. Сытина, 1908 г. Система ГАРАНТ: http://base.garant.ru/6186423/#ixzz30D5yuR9V 2 Мамонтов А.Г. Россия 1860 г.: учреждение судебных следователей // Государство и право, 1996, № 3, С. 21. 280 уездных и городских судах уголовные дела о преступлениях первой степени рассматриваются судом в составе председательствующего и двух народных судей. Народные судьи пользуются в судебном заседании всеми правами судьи. Не исключена возможность изменения названия данной группы заседателей. Например, некоторые правозащитники предлагали преобразовать институт народных заседателей в институт общественных судей, предусмотреть их участие в осуществлении правосудия также в кассационной и надзорной инстанциях и по административным делам.1 Думается, эти предложения нуждаются в обсуждении, а вопрос об участии представителей населения в производстве по административным делам заслуживает поддержки. В рассмотрении дел арбитражными судами участвуют арбитражные заседатели. Ими могут быть лица, обладающие специальными познаниями и опытом работы в сфере предпринимательской или иной деятельности. Арбитражные заседатели призваны способствовать законности и обоснованности решений, принимаемых арбитражными судами, их участие в отправлении правосудия соответствует принципу организации судебной власти.2 Необходимо предусмотреть, чтобы в качестве народных заседателей в судах общей юрисдикции выступали лица, обладающие какими-либо специальными знаниями. Участие таких народных заседателей могло бы стать полезным при рассмотрении определенных категорий дел, допустим, о преступлениях несовершеннолетних. Специалисты отмечают, что в состав суда по делам несовершеннолетних наряду с профессиональными судьями должны входить педагоги, психологи, психотерапевты и его состав целесообразно увеличить до пяти человек.3 1 Всероссийский чрезвычайный съезд в защиту прав человека. 20 - 21 января 2001г. //Правозащитник. 2001. № 1. С. 15. 2 Попов П.А. Функции современного гражданского судопроизводства: Дис. канд. юрид. наук. М., 2005. С. 88. 3 Комментарий к Конституции РФ постатейный, Г.Д. Садовников, Юрайтиздат, М., 2006, С. 35. 281 Таким образом, существование института присяжных заседателей наравне с восстановлением в какой-либо форме института народных заседателей представляется вполне разумным решением многих судопроизводства. Привлечение представителей общественности к разрешению большего круга дел позволит не только разрешить ряд юридических проблем, но и сгладить социальную напряженность во взаимоотношениях государства и общества, в том числе в обеспечении доверия к судебной власти, обеспечения ее независимости. Участие представителей народа в качестве непрофессиональных судей может способствовать повышению качества судебного следствия, обеспечит профессиональную помощь при разрешении сложных дел. Именно участие народа в отправлении правосудия может способствовать реализации принципа народного суверенитета в политической системе РФ. Медведева Е.А., студентка ПФ ФГБОУ ВО «РГУП» Экономическая безопасность Российской Федерации Происходящие в последнее время существенные изменения в международной обстановке требуют разработки и внедрения новых подходов к оценке состояния экономической, политической и военной безопасности Российской Федерации. Их актуальность обусловлена обстоятельствами внешнего и внутреннего характера. Во-первых, очевидно стремление некоторых государств, где главенствующую позицию занимает США, дополнить свое военное и политическое превосходство экономическими рычагами давления на остальные страны мира для достижения своих политических интересов. 282 Во-вторых, обостряется проблема соблюдения баланса между позитивными и негативными сторонами глобализации с точки зрения обороноспособности России. Таким образом, в настоящее время одной из главных задач, стоящих перед Российской Федерацией, является достижение экономической безопасности на таком уровне, который бы гарантировал активное участие в международном разделении труда, стабильность внутри государства и обеспечивал национальный суверенитет. В Законе Российской Федерации «О безопасности» национальная безопасность определяется как «состояние защищенности жизненно важных интересов личности, общества и государства от внутренних и внешних угроз». При этом «жизненно важные интересы» трактуются как «совокупность потребностей, удовлетворение которых надежно обеспечивает существование и возможности прогрессивного развития личности, общества и государства»1. Поэтому, экономическая безопасность является неотъемлемой составляющей национальной безопасности. В свою очередь экономическая безопасность может быть представлена как состояние защищенности национальной экономики от внутренних и внешних угроз, благодаря которому обеспечивается поступательное развитие общества, его экономическая и социально- политическая стабильность, несмотря на наличие неблагоприятных внутренних и внешних факторов2. Экономическая безопасность государства определяется, прежде всего, состоянием производительных сил и социально-экономических отношений, структурой внешнеэкономических связей, а так же масштабами использования достижений научно-технического прогресса в хозяйстве страны. Исходя из вышесказанного, можно утверждать, что материальную основу экономической 1 Закон Российской Федерации «О безопасности» (в редакции Указа Президента РФ от 24 декабря 1993 года № 2288 и Федерального закона от 25 июля 2002 года № 116-ФЗ). // Закон Российской Федерации «О безопасности». Федеральный закон «О Федеральной службе безопасности». – М.: «Ось-89», 2004. – 48 с. 2 Концепция экономической безопасности Российской Федерации. Основные положения. – М.: Научный совет при Совете безопасности РФ, 1994. 283 безопасности государства составляют развитые производительные силы, способные обеспечить цивилизованную жизнь граждан и расширенное воспроизводство. Прослеживается тесная связь экономической безопасности государства с такими понятиями, как «развитие» и «устойчивость» экономики. По поручению Президента Российской Федерации разработана Концепция долгосрочного социально-экономического развития страны на период до 2020 года1. Главным стратегическим экономическим ориентиром названо восстановление Россией статуса мировой экономической державы. Целями концепции заявлены: определение путей устойчивого роста благосостояния граждан, укрепления экономической безопасности страны и развития экономики России; превращение ее в одного из глобальных лидеров мировой экономики с выходом на уровень социально-экономического развития высокоиндустриальных стран. Поставлена задача к 2020 году войти в первую шестерку ведущих стран мира по производству валового внутреннего продукта, обеспечить соответствие уровня благосостояния населения развитым странам мира, достичь научного, технологического и финансового лидерства. Системное решение этих задач требует перехода российской экономики от экспортно-сырьевого типа развития к инновационному, что позволит резко увеличить ее конкурентный потенциал и задействовать новые источники экономического роста. В условиях глобальной конкуренции необходимо обеспечить опережающее развитие секторов российской экономики, определяющих ее специализацию в мировом хозяйстве. Намечены четыре стратегических направления экономического развития: во-первых, использование глобальных конкурентных преимуществ России в сферах энергетики, транспорта и аграрного сектора; 1 Распоряжение Правительства РФ от 17 ноября 2008 г. № 1662-р «О Концепции долгосрочного социальноэкономического развития РФ на период до 2020 года (с изменениями и дополнениями)» // Собрании законодательства Российской Федерации от 24 ноября 2008 г. № 47 ст. 5489. 284 во-вторых, комплекса, формирование обеспечивающего мощного глобальную научно-технологического специализацию России на высокотехнологичных рынках; в-третьих, структурная диверсификация национального хозяйства; в-четвертых, развитие рыночных отношений, демократии и обеспечение защиты прав и свобод предпринимательства. Следует учитывать, что реализация этих направлений будет происходить в условиях изменения в среднесрочной перспективе лидеров мирового экономического роста, выхода на первые роли Китая и Индии, которые будут определять до 45 – 50 % прироста мировой экономики. Согласно прогнозам аналитиков, сохранение объемов вложений в НИОКР в Китае и Индии приведет к 2020 году к превращению их в одних из лидеров научнотехнического развития в мире. Таким образом, тенденции развития мировой экономики в долгосрочной перспективе создают не только новые возможности, но и новые риски для экономической безопасности Российской Федерации. Новые возможности будут заключаться в реализации имеющихся стратегических преимуществ российской экономики, прежде всего – в энергетическом, транзитном, экологическом и высокотехнологичном потенциале. Следовательно, перспективы экономического развития и повышения уровня экономической безопасности России в будущем будут определяться как объективными условиями и факторами развития мирового хозяйства, так и субъективными – экономическими, социальными, и главное – политическими процессами, происходящими в различных регионах мира и в нашей стране. В этой связи нельзя не отметить возникновение новой угрозы экономической безопасности России, возникшей вследствие недавних событий на Украине. Наложенные мировым сообществом в ответ на присоединение Крыма санкции существенно повлияли на состояние российской экономики, замедлили темпы ее роста, привели к уменьшению реальных доходов населения и заставили искать способы замещения импорта продукцией российских предприятий. 285 Стало понятно, что без кардинальной перестройки своей промышленной и экономической стратегии Россия сможет выжить, но рискует надолго остаться в аутсайдерах мирового сообщества. На основании изложенного можно сформулировать следующий вывод: эффективная система обеспечения экономической безопасности – вопрос жизни любого государства. Тем более это важно для сегодняшней России, стремящейся занять экономическом достойное пространстве. место Анализ в мировом тенденций геополитическом и развития глобальных экономических и хозяйственных связей, научно-технических преобразований в экономике, мировых интеграционных процессов и воздействия этих факторов на экономику российского государства, позволит своевременно выявить возникающие угрозы, определить способы их локализации и наметить основные направления стратегии обеспечения экономической безопасности Российской Федерации. Петухова О.А., студентка ВСФ ФГБОУВО «РГУП» Современное российское правосудие как социально-гуманитарная ценность Правосудие – особый вид государственной деятельности. Именно в нем фокусируется множество проблем социально-экономического, нравственноидеологического и правового плана. Вместе с тем, несмотря на значительные достижения в деле создания самостоятельной и сильной судебной власти, проводимая в стране судебная реформа еще далека от завершения. Особое значение зачастую приобретают вопросы повышения роли правосудия как важного организующего и стабилизирующего 286 фактора общественного развития, его доступности и открытости, позитивного влияния на правосознание и правовое воспитание граждан. Успешное решение задач, стоящих перед судебной системой, во многом зависит от поддержки ее гражданским обществом, от слаженной работы всех ветвей государственной власти. Гуманитарная ценность правосудия определяется пользой для бытия права, его функционирования и развития. Это выражается в прямой и опосредованной форме взаимодействия правосудия и права. Прямая форма проявляется в способности правосудия охранять и реализовывать действующее право. Опосредованная форма влияния правосудия на право выражается в предоставленных ему возможностях выявлять и способствовать устранению пробелов в праве, толковать его, рассматривать судебные акты высших судебных инстанций страны по правовым позициям обязательного применения в качестве дополнительных источников права и т.д. Социальная совокупностью база норм, осуществления мер и правосудия способов, характеризуется направленных на гарантию осуществления справедливого и независимого правосудия. Она включает в себя следующие элементы: профессионализм участие граждан судейского корпуса; в осуществлении правовую культуру правосудии; судей; их правосознание; качество законодательной базы; финансовое обеспечение правосудия; независимость; социально-экономические гарантии независимости правосудия. Принято считать, что на сегодняшний день «правосудие – это инструмент, посредством которого право воздействует на общественные отношения. Инструмент не единственный, но главнейший в конфликтных случаях». Поэтому назначение этого государственного института рассматривается как необходимость, благо, обеспечивающее более высокие универсальные ценности, такие как справедливость, равенство, свобода, порядок, безопасность и другие, причем для различных субъектов социального взаимодействия. 287 Так, особая значимость правосудия для личности состоит в возможности восстановления любого нарушенного права: для гражданина – в защите прав и свобод, гарантированных государством; для общества – в регулировании и разрешении социальных конфликтов в соответствии с правом; для государства – в стабилизирующем действии данной формы судебной власти, основанной на демократических началах. Среди существующих государственно-правовых средств, призванных реально защитить права и свободы человека, главенствующая роль принадлежит судам. Именно правосудие решает многие правовые проблемы взаимоотношений личности, общества, государства, адекватных современным социально-экономическим, политическими и духовным реалиям, в связи с чем его общественная значимость постоянно возрастает. Кроме того, требуется принципиальная переоценка роли правосудия в происходящем сегодня общественно-историческом развитии России. Что же касается регулирования и разрешения социальных конфликтов в соответствии с правом, то в этой сфере суду подвластно создание условий для мирного урегулирования невозможности – конфликта применение силы самими сторонами, авторитета или а в случае принуждения для конструктивного разрешения спора. Нельзя не отметить, что в традиции современного правосудия заложены важные толерантно-правовые требования – соблюдать единство как внутренней, так и внешней культуры, а это является гарантией эффективности нравственного, воспитательного воздействия на всех участников судебного разбирательства, способствует установлению истины по каждому рассматриваемому уголовному или гражданскому делу1. Особенность судебной истины в том, что она обязательно соотносится с правом и с возможностью судьи адекватно истолковать суть дела на основе закона, подлежащего применению, отыскивается только законными средствами 1 Толпыкин В.Е. Российское правосудие и правосознание в спектре этноправовых традиций и толерантности // Общество: политика, экономика, право. 2012. №3. 288 и способами доказывания, но одновременно является нравственным ориентиром судебного процесса1. В толерантно-правовой традиции российского этноса культура правосудия является срезом, проекцией или миниатюрным вариантом правовой культуры общества, становление которой в современных условиях представляет собой противоречивый процесс. «Прояснение сути конфликтной ситуации, ее объективное понимание, адекватное осознание участниками конфликта может послужить основой для выработки компромиссов, а также в некоторых случаях вообще ликвидировать конфликт, если окажется, что восприятие ситуации сторонами было искаженным. Чем точнее и жестче очерчен предмет разногласий, тем больше шансов, что конфликт будет эффективно разрешен»2. Этим целям вполне отвечают такие типические признаки судебной процедуры, как гласность и устность судебного разбирательства, привлечение к участию в деле всех заинтересованных лиц, надлежащее извещение их о времени и месте судебного заседания, возможность этих лиц давать объяснения, задавать вопросы, высказывать свои доводы и суждения посуществу спора, представлять доказательства в их подтверждение и т. п. Таким образом, стержневое, сущностное назначение суда – разрешение конфликтов, тяжб. Эта социальная функция существовала всегда, ибо она необходима в любом сообществе (коллективе) людей как деятельность третьей стороны, непредвзято и авторитетно разбирающей спор. Суд свой деятельностью призван вносить умиротворение, снимая напряженность и конфронтацию. Правосудие имеет «стабилизирующую, созидательную и умиротворяющую силу». Из вышесказанного можно сделать вывод, что судебная власть в современном обществе, будучи интегрированной, выполняет функцию посредника в спорах между участниками общественной жизни и являет собой 1 Пономаренко Е.В. Роль судебной власти в обеспечении прав и свобод человека и гражданина // Российский судья. 2005. № 4. С. 10-12. 2 Основы конфликтологии: учебник / Отв.ред. В.Н. Кудрявцев. М. Юрист. 1997. С. 125. 289 довольно эффективное средство примирения и разрешения, раздирающих общество конфликтов социальных интересов. В этом видится главная социальная ценность правосудия и основная причина, по которой субъекты социальной жизни конституируют судебную власть. Правосудие подлинное право «запускает» становится механизм защиты эффективным правовых регулятором ценностей – общественных отношений. По точному замечанию С.С. Алексеева, в конечном счете, именно независимое и сильное («возвышенное») правосудие «способно сделать право суверенным и социально сильным образованием, независимым от усмотрения и произвола государственной власти, в том числе от усмотрения, а порой и произвола, выраженного в законодательных и иных нормативно-правовых документах»1. Именно судебная власть способна убедить Россию отказаться от права силы и поверить в силу права, иначе, как предсказывал В.С. Соловьев, «она никогда не может иметь прочного успеха ни в каких делах своих, ни внешних, ни внутренних»2. Все элементы нравственно-этических основ правосудия обусловлены гуманистической направленностью развития общества и становления правового государства, глубоко связаны с его ценностными ориентирами, согласно которым российское правосудие занимает достойное место в системе социально-правовых ценностей. Посаженникова А.В., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Теневая экономика в России 1 Алексеев С.С. Философия права. М. Норма. 1998. С. 144. 2 Соловьев В.С. Литературная критика. М. 1990. С. 294-295. 290 В современном мире можно выделить такое объемное понятие как «экономика», которое как мета-система включает в себя еще множество аспектов. Одним из таких аспектов экономики является ее теневая составляющая. Слово теневая по своему значению подсказывает, что речь пойдет о зачастую нелегальных делах, которые сокрыты от государства, но в то же время есть и вполне нормальная часть теневой экономики – это может быть экономика домохозяйств. Так как в России цифра теневого сектора очень велика, она составляет 46% от ВВП.1 Со всей очевидностью исследование проблем теневой экономики становится не просто актуальной, а еще и общегосударственной задачей. Криминальная, подпольная, черная, серая, вторая, незаконная, параллельная, неофициальная, деструктивная, неучтенная, государственно - монополистически - феодальная, частнокапиталистическая вот далеко не полный перечень ее синонимов. Одно их перечисление позволяет предположить, что пока еще не удалось выработать достаточно убедительную, общепринятую трактовку категории теневая экономика. Следовательно, ее нужно тщательно проанализировать и решать разумными методами.2 Государственное обеспечение экономической безопасности. Современное состояние, в котором находится сейчас Россия, определяет актуальность усиления государственной деятельности по обеспечению экономической безопасности страны. Президент России В.В. Путин в своей программной статье «Россия на рубеже тысячелетий» отметил: «Мы находимся на этапе, когда даже самая верная экономическая и социальная политика дает сбои при проведении ее в жизнь из-за слабости государственной власти, органов управления. Ключ к возрождению и подъему России находится сегодня в государственно-политической сфере. Россия нуждается в сильной государственной власти и должна иметь ее». 1 Государственная политика противодействия коррупции и теневой экономики в России. Материалы Всероссийской научной конференции / Ред.изд. группа С.С. Сулакшин (руководитель), В.Э. Багдасарян, М.В. Вилисов, Ю.А. Зимова, Н.К. Пак, О.А. Середкина, А.Н. Чирва, - М.: Научный эксперт, 2007. – 760С. 2 Егоршин А.П., Коробейников И.О., Вакуленко Р.Я. Проблемы современной экономики. 2012. № 3. С. 145-147. 291 Анализ складывающейся ситуации свидетельствует о ярко выраженной угрозе со стороны теневой экономики. По оценке Госкомстата России, на теневой сектор приходится до 40 процентов валового внутреннего продукта. Налицо переход некоторых отраслей экономики на принципы теневого функционирования, распространение влияния организованной преступности на ключевые направления экономической деятельности, расширение масштабов и изменение качества самой экономической преступности. Никакая государственная машина, никакая система общественного устройства не обеспечит условий, в которых невозможна теневая экономика. Причина в человеческой природе. Человек - предприниматель. За свою работу он хочет получить как можно больше материальных благ, ни с кем не делясь. А общество состоит из разных людей, не все могут быть предпринимателями. В свете сказанного теневую экономику можно определить как состояние самоорганизующейся системы, при котором она развивается в соответствии с общими экономическими принципами и находится в гармоничном равновесии со своей средой.1 Нелегальная экономическая деятельность. В настоящее время, когда дефицит устранен и в сфере бытового обслуживания наблюдается сильная конкуренция между предприятиями, основной причиной возникновения теневой экономики остается желание получить от реализации того или иного вида услуг максимальную прибыль. Теневой сектор предприятий бытового обслуживания может характеризоваться скрытой, неформальной и нелегальной деятельностью. Скрытая экономическая деятельность включает в себя в большинстве случаев законную экономическую деятельность, которая скрывается или преуменьшается осуществляющими ее предприятиями с целью уклонения от уплаты налогов. Нелегальная экономическая деятельность является незаконной, т.е. она охватывает те виды производства услуг, которые прямо запрещены существующим законодательством. За последние время в 1 Кожаев А.В. Теневая экономика в региональных социально-экономических системах: факторы возникновения и механизмы преодоления. – Спб., 2007 – 202С. 292 сфере бытового обслуживания произошли серьезные структурные изменения. Это касается, прежде всего, относительного вклада отдельных отраслевых групп услуг в общий объем бытового обслуживания. Одни виды услуг потеряли свою значимость и их вклад невелик, другие, наоборот, при общем экономическом спаде сохранили устойчивую тенденцию к росту. В этой связи возникает необходимость в новых научных методах определения факторов развития сферы обслуживания с целью адаптации последних к существующим методам прогнозирования, и, следовательно, выявления таким образом, экономической конъюнктуры потребительского рынка товаров и услуг. 1 Теневая экономика в России считается отраслью деятельности, которая активно развивается и с каждым годом набирает обороты. Специалисты утверждают, что теневая экономика в современной России включает определенные аспекты, в число которых входит фиктивная, неформальная и криминальная экономика.2 Первая предполагает создание связей на основе коррупционных отношений, например, получение различных льгот или дотаций за счет предварительной выплаты взяток. Кроме того существует, так называемый, серый рынок или неформальная экономика. Данный сектор включает проведение, казалось бы, мелких и незначительных операций, к примеру, репетиторские уроки, неофициальная аренда помещений, укрытие масштаба прибыли от органов налогообложения. Однако теневая экономика в России в значительной степени развивается благодаря этому сектору. От сознательности граждан и уважения законодательных актов зависит положение страны на мировой арене и благосостояние граждан. Ну и, конечно, криминальная сфера или, как ее еще называют, черный рынок считается наиболее опасной для социума деятельностью. Ведь именно этот вид бизнеса официально запрещен законодательством, а значит, строго карается судебными органами. В частности к таковым 1 можно отнести распространение Кушлин В.И. Макроэкономика. Государственное регулирование в условиях глобализации. – М.: РАГС, 2007. – 316С. 2 Косалс Л.Я. Теневая экономика как особенность российского капитализма. Режим доступа: http://www.nisse.ru/business/article/article_121.html?effort= 293 наркотических средств, торговлю людьми, собственным телом, контрабанду и многое другое.1 Исходя из проанализированного, напрашивается вывод, что можно минимизировать долю «тени» в экономике, но сделать это сразу невозможно, так как требуется четко выработанная нормативная база, отражающая важные аспекты социально-экономической жизни общества. Я употребила слово «минимизировать» так как полностью ее убрать не получится, к тому же, этого и не требует здоровая экономика страны, в нашем случае Российская Федерация. Но сократить долю теневой экономики просто необходимо в сложившейся ситуации. Соловьев С.Н., студент ПФ ФГБОУВО «РГУП» Речевая агрессия: причины появления и её последствия Речевая агрессия, чрезвычайно распространенная сегодня в различных видах общения, является серьезным препятствием на пути к эффективной коммуникации. Термин «речевая агрессия» в современных лингвистических и психологических исследованиях употребляется применительно к разнообразным речевым действиям, весьма неоднородным по мотивации участников коммуникативного акта, ситуациям проявления, формам словесного воплощения и целям, которые преследуют собеседники. Прежде чем перейти к причинам и последствиям речевой агрессии считаю необходимым ввести понятие «речевая агрессия». Среди множества определений речевой агрессии наиболее точное определение, по моему мнению, дано в энциклопедическом словаре по психологии и педагогике [2]: Агрессия (агрессивность) речевая – речевая грубость по отношению к собеседнику, проявляющаяся в отборе резких, оскорбительных слов, в том 1 Кушлин В.И. Государственное регулирование рыночной экономики. – М: РАГС, 2008. – 615С. 294 числе нецензурных ругательств, насмешливых интонаций, повышенной громкости голоса, резко отрицательных оценках собеседника, неприятных для него намеках, грубой иронии и др. Некультурное речевое поведение. Исходя из определения, можно сделать вывод о том, что речевая агрессия проявляется в виде неприятных для собеседника слов, выражений, которые должны побудить собеседника к аналогичным действиям. Возникает вопрос о причинах появления речевой агрессии и её последствиях. Причины появления и последствия речевой агрессии подробно описаны в учебном пособии Ю.В. Щербининой «Русский Язык. Речевая агрессия и пути её преодоления». В данном пособии названы причины, которые были разделены на следующие группы [1]: Причины речевой агрессии: 1) Социальные а) Общая (политическая, экономическая, культурная), б) Пропаганда насилия в средствах массовой информации, в) Утрата или ослабление механизмов, традиционно сдерживавших проявление речевой агрессии. 2) Социокультурные а) Отношение к этой форме агрессии, степень её порицаемости в данной логосфере, речемыслительной культуре, б) Традиционная для данного общества форма подавления, предупреждения физической агрессии. 3) Коммуникативные а) Стереотипные коммуникативные установки родителей, связанные с адаптацией ребенка в этом мире, б) Недостаточное внимание к речевой культуре ребенка в семье, в) Патогенная коммуникативная среда в современном детском коллективе, в дальнейшем формирующая в ребенке опыт общения. 4) Психологические а) Возрастные психологические кризисы, 295 б) Обострение в подростковом возрасте психологического дискомфорта при попадании в незнакомую ситуацию, в) Временная гиперфункция (повышение) или гипофункция (понижение) одного из уровней системы эмоциональной регуляции. Причины речевой агрессии также представлены в схеме: Для формирования в ребенке склонности к речевой агрессии достаточно одной из вышеназванных причин, поэтому начиная с детства необходим контроль и сопровождение ребенка с целью формирования у него правильных речевых навыков и поведения в будущем. Последствия речевой агрессии. Речевая агрессия представляет опасность, как для человека, так и для общества в целом. Она препятствует общению между людьми, социальными группами, государствами. Последнее, ввиду последних событий в мире, влияет на общество напрямую, лишая его человечности и здравого смысла. Однако главная опасность речевой агрессии заключается в отсутствии интереса у общественного сознания, которая не может полностью оценить масштаб данной проблемы. Исходя из вышесказанного, по данной проблеме, можно сделать следующие выводы: РА затрудняет возможность получать корректную информацию; РА формирует неправильное восприятие и понимание собеседников; стороны не могут прийти к взаимодействию между собой. 296 Тазова М.Д., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Аморальность и право Аморальность – отрицательное отношение к нормам морали и нравственности1.Аморальность (тотальное неприятие моральных норм и устоев) – это определенный тип поведения, который проявляется в нежелании подчиняться общепринятым моральным нормам. Ближайшими синонимами понятия являются безнравственность, разврат, распущенность, нескромность. Мораль – это совокупность ценностей и жизненных установок всего общества, которые регулируют практически все аспекты жизни. Аморальность подрывает или даже презирает часть моральных норм или даже их все, что пагубно отражается на всем обществе. Неспроста аморальность считается греховной как с религиозной точки зрения, так и недопустимой с точки зрения социума2. Аморальность проявляется в абсолютной вседозволенности, неприятии любых границ и нежелание отвечать на призывы собственной совести. Аморальность возникает как результат извращения творческой энергии, свойственной каждому человеку. Чаще человек становится аморальным тогда, когда с ним в детстве поступали аморально, либо он пережил серьезную психологическую травму. Потом во взрослой жизни начинает работать принцип «со мной так поступали, и я так буду поступать». Если своевременно не бороться с зачатками аморальности, это грозит стремительным перерождением личности, деградацией и духовной смертью. Борьба с аморальностью усложняется тем, что человек редко испытывает угрызения совести. Ведь он уже практически от нее отказался. Однако все возможно! Необходимо восстанавливать ценность морали и общепринятых норм, воскрешать в своей душе общечеловеческие принципы и идеалы. В 1 Большой толковый словарь русского языка. /Сост. и гл. ред. С.А.Кузнецов. – СПб.: «Норинт», 1998. Пророчества Библии через призму происходящих событий в мире.Беларусь, г.Минск, 2012. 2 297 работе по преодолению аморальности помогает скромность, терпение, различного рода ограничения. Аморальность – это презрение общественных принципов и норм. Аморальность – это распущенность и вседозволенность. Аморальность – это извращение творческой энергии. Аморальность – это убийство собственной совести. Аморальность – это разрушение нравственных устоев. Недостатки аморальности: Аморальность отгораживает человека от друзей и близких. Аморальность приводит к деградации личности. Аморальность убивает все прекрасное в человеческой душе. Аморальность является первым шагом на пути к совершению преступлений. Аморальность извращает творчество. Вся человеческая жизнь, так или иначе, подчинена определенным законам и правилам. Как биологическое существо, человек должен искать себе пропитание, искать кров. Как социальное существо, человек должен ладить с окружающими, помогать своим ближним, стараться делать что-то не только себе во благо, но и приносить пользу той группе людей, к которой он принадлежит. Мораль является регулятором поведения человека в кругу себе подобных. Определенные жизненные устои передаются из поколения в поколение через воспитание и образование. Если же в обществе начинает преобладать аморальность, то либо прежние нормы устарели, либо, что гораздо хуже, начинает вырождаться само общество. Существует даже отдельный термин – аморализм – это принцип идейной или практической ориентации, который включает в себя отрицание моральных устоев, общепринятых норма поведения, нигилизм (отрицание) по отношению ко всяким нравственным принципам и нормам1. Понятно, что подобное поведение греховно, ведь получается, что человек не следует заповедям, не 1 Козлов Н.И.Психологос. Энциклопедия практической психологии.- М., Эксмо, 2015. 298 придерживается традиций, с пренебрежением и безразличием относится к заветам и наставлениям. Как правило, аморальность присуща наглым и горделивым людям, чья гордыня не позволяет поставить себя ниже других. Аморальность поведения осуждается не только религиями, но и обществом. В цивилизованных странах, даже незначительное нарушение этикета или установленного порядка вызывают крайне негативную оценку со стороны окружающих. А все потому, что аморальность стремительно распространяется как чума. Сперва один решил наплевать на правила и, к примеру, выбросить мусор из окна – и вот уже весь город похож на свалку, ведь извечный принцип подражания «если ему можно, то почему мне нельзя?» срабатывает практически всегда. Аморальность, к сожалению, слишком часто стала встречаться в нашей жизни. Девушки, которые носят едва прикрывающую тело одежду, и парни, которых сложно отличить от девушек из-за обилия всякой мишуры – это тревожные знаки. Да что там одежда – это цветочки, а вот когда не обращают внимания на жестокость родителей по отношению к детям, или же наоборот, излишняя вседозволенность по отношению к детям – в результате рушатся сами принципы существования общественного уклада. Старшее поколение недовольно молодыми, а те в свою очередь считают родителей «отсталыми предками». Заходит в общественный транспорт беременная девушка или девушка с ребёнком. Сидит мужчина и не уступает место. Со стороны мужчины это аморальный поступок, но по закону он никак наказан не будет. Я считаю, что за подобные поступки нужно вводить штрафы. На остановке стоит молодой человек и плюёт. Видеть и слышать это неприятно, но, тем не менее, к сожалению, законом это не наказывается. Молодёжные компании гуляют и через слово говорят матерные слова. Это опять же аморально. Слышать неприятно, и законом не наказуемо. С целью предотвращения подобных ситуаций нужно проводить профилактические беседы. 299 В наше время очень редко увидишь, что молодой человек переводит бабушку через дорогу или, например, помогает ей донести сумки. Я считаю аморальным тот факт, что даже в ссоре ребёнок может сказать родителям, что они ему не нужны, что он их ненавидит. Да даже если ребёнок об этом подумает про себя, это уже не нормально. Для предотвращения подобного нужно проводить больше различных мероприятий по сплочению семьи, например, какие-то семейные соревнования. Мораль – это необходимые границы, в которые человек должен себя вписать, если он хочет жить в цивилизованном обществе. Аморальность – противоположность морали – разрушает то, что так старательно создают люди на протяжении своего существования. Потому следует серьёзно подумать над своими поступками, прежде чем отметать какие-либо правила и нормы1. Фадеева А.О., Мазин Н.С., студенты ПФ ФГБОУВО «РГУП» Условия правомерности психологического воздействия в работе должностных лиц правоохранительных органах (в рамках уголовного процесса) Для любого вида межличностного взаимодействия характерно использование психологического воздействия. В юридической психологии психологическое воздействие – это преднамеренное, целенаправленное вмешательство в процессы психического отражения действительности другого человека в отличие от психического, которое может происходить и без выраженного желания воздействующего субъекта и даже в его отсутствие. Оно произвольное, волевое, как правило, методически подготовленное, часто - 1 Сорокин П.А. Человек. Цивилизация. Общество.- М., 2015.- с.65. 300 инструментально оснащенное. Результаты прогнозируются.1Психологическое воздействие обусловлено его природой, целями и его в ожидаются уголовном и процессе задачами и осуществляется в установленной форме, ему свойственны избирательность, зависимость от сложившейся следственной ситуации.2 Наиболее обширным полигоном для психологического воздействия, применяемого должностными лицами правоохранительных органов к участникам уголовного процесса, нам представляется процедура допроса, как самое распространенное следственное действие. И именно его эффективность зачастую может если не всецело, то преимущественно зависеть от используемых в ходе него техник, приемов и правил логико-психологической природы, от избранных в отношении допрашиваемого лица криминалистических тактик и их комбинаций. Выборка целесообразной линии поведения и оптимальных методик в каждом конкретном случае не только может, но и должна осуществляться с учетом сложившейся ситуации, процессуального статуса и специфики личности допрашиваемого, его состояния в момент допроса, иных индивидуальных характеристик и факторов. Тактические приемы допроса подозреваемого, обвиняемого, подсудимого во многом зависят от того, кого из них необходимо допрашивать. Например, очевидно, что следует применять различные модели допроса подсудимого, признающего или отрицающего свою вину либо признавшего себя виновным при расследовании и отрицающего вину на суде. Есть свои особенности и у допроса несовершеннолетнего подсудимого, который в силу своего возраста и психического развития не в полной мере способен осознавать происходящее и защищать свои права, исполнять обязанности.3 Впрочем, расследование преступлений, в которые тем или иным образом оказались вовлечены несовершеннолетние, имеет определенную 1 специфику, установленную Столяренко А.М. Прикладная юридическая психология // М.: Юнити-Дана, 2000. Степаненко Д.А. Психологическое воздействие в уголовном судопроизводстве: понятие и критерии допустимости // Российский следователь. 2014. N 9. С. 52 - 56. 3 Кулаков С.В. Тактика допроса подсудимого государственным обвинителем // Законность. 2011. N 6. С. 33 - 36. 2 301 уголовно-процессуальным законодательством и связанную с особой защитой государством несовершеннолетних, в том числе совершивших преступление.1 Также следует учитывать, что на практике не так редки случаи, когда сотруднику правоохранительных органов приходится иметь дело с лицами с психическими аномалиями. В таких случаях необходимо обратиться к помощи специалистов: психиатров, психологов, врачей-сексологов, педагогов. Взаимодействие с этими участниками уголовного процесса может протекать в форме получения у них справок и консультаций либо путем непосредственного их участия в следственных действиях. Многие из традиционных моделей ведения допроса и тактических приемов, используемых при взаимодействии с психически здоровыми лицами, неприменимы в отношении лиц, страдающих отдельными видами психических аномалий. Практическое содействие указанных специалистов позволяет грамотно и своевременно избрать и осуществить вид воздействия как с целью установления контакта, так и при разрешении возникшего конфликта. Их участие при подготовке и проведении следственных действий во многом облегчат производство оных. Консультациям специалистов следует придавать большее значение, поскольку отказ от них может затянуть сроки расследования преступления.2 Наиболее эффективное проведение допроса потерпевших и свидетелей возможно, когда сотрудник при построении диалога учитывает характеризующие их поведение и отношение к следствию. В научной литературе были потерпевших: добросовестный выделены добросовестный потерпевший, следующие активный криминалистические потерпевший, неустойчивый типы неактивный потерпевший и недобросовестный потерпевший. Допрос неустойчивых и недобросовестных 1 Голубев Н.А. Некоторые особенности расследования преступлений несовершеннолетних // Вопросы ювенальной юстиции. 2013. N 1. С. 5 - 9. 2 Толстолужинская Е.М. Особенности предъявления обвинения и допроса лиц с психическими аномалиями // Адвокатская практика, 2007, N 1 С. 20 – 22. 302 потерпевших и свидетелей приближается к тактике допроса подозреваемых и обвиняемых, дающих ложные показания.1 Кроме того, должностным лицам следует принимать в расчет тот факт, что в ходе производства ряда следственных действий, таких как, например, осмотр места происшествия, освидетельствование, получение образцов для сравнительного исследования, проверка показаний на месте, у участников уголовного процесса могут наблюдаться острые реакции на стресс. К таковым относятся: плач, истероидная реакция, агрессия, психомоторное возбуждение, нервная дрожь, апатия, ступор, страх. Существуют общие рекомендации к работе с острыми стрессовыми реакциями, соблюдение которых на практике должен обеспечить следователь как руководитель следственно-оперативной группы, но также имеются и менее известные, специфические формы психологического воздействия для каждого из видов острой стрессовой реакции.2 Психологическое воздействие в рамках уголовного процесса осуществляется, прежде всего, для получения доказательств по делу в целях обеспечения задач уголовного судопроизводства. Разумеется, что применение тактических приемов является правомерным в тех случаях, когда психологическое воздействие реализуется в строгом соответствии с уголовнопроцессуальным законом. При производстве следственных действий недопустимо применение насилия, угроз и иных незаконных мер( ч.4 ст.164 УПК РФ). Принуждение с целью получить «нужные» следователю, дознавателю показания может быть как физическим, так и психическим, и при этом оно будет незаконным независимо от того, признает свою вину подлинный преступник или оговорит себя невиновный человек.3 1 Быков В.М. Допрос потерпевшего // Законность. 2014. N 6. С. 27 - 32. Белых-Силаев Д.В. Психологическая составляющая профессиональной деятельности следователя в ситуации работы с потерпевшими при возникновении острой реакции на стресс // Юридическая психология. 2012. N 3. С. 38 - 40. 3 Васильев А.М., Васильева Н.А. Признание вины под принуждением // Администратор суда. 2012. N 2. С. 23 26. 2 303 Доказательства, полученные с нарушением норм уголовно- процессуального законодательства, являются недопустимыми и не имеют юридической силы(ч.3 ст.7 УПК РФ; ч.1 ст.75 УПК РФ); проверка доказательств осуществляется дознавателем, следователем, прокурором и судом(ст. 87 УПК РФ); указанные субъекты вправе признать доказательство недопустимым как по собственной инициативе(ст. 88 УПК РФ), так и по ходатайству сторон(ст.235 УПК РФ). Доказательство, признанное недопустимым, не подлежит включению в обвинительное заключение, обвинительный акт или обвинительное постановление. Помимо этого, понуждение участников уголовного процесса к даче показаний или заключений путем неправомерного психологического воздействия влечет уголовную ответственность(ст. 302 УК РФ). Неправомерное психологическое воздействие является психическим насилием, которому присущи такие характеристики, как умысел, противоправность, общественная опасность.1 В настоящее время уголовный кодекс, к сожалению, не содержит понятия «психическое насилие», хотя законодатель закрепляет в нем такие отдельные противоправные виды психологического воздействия, как угроза, шантаж, истязание, обман, запугивания. Психологическое воздействие должно соответствовать конституционным и другим правовым нормам, не нарушать прав личности, не унижать ее достоинства. При условии безусловной правомерности психологическое воздействие в ходе проведения расследования является как раз тем средством, которое в конечном итоге поможет осуществить профессионально важные цели уголовного судопроизводства, к которым в первую очередь относится вынесение законного наказания виновному через установление истины по уголовному делу в ходе взаимодействия с допрашиваемыми.2 В то время, как 1 Векленко В.В., Бархатова Е.Н. Психическое насилие как средство совершения преступлений: проблемы квалификации // Современное право. 2013. N 7. С. 134 - 137. 2 Сафуанов Ф.С., Васкэ Е.В. Методологические принципы психологического взаимодействия работников следственных органов с несовершеннолетними при допросе // Юридическая психология. 2011. N 2. С. 10 - 13. 304 психологическое воздействие в уголовном процессе является допустимым и даже желательным, психическое насилие - является не только неприемлемым и влекущим обнуление полученных под давлением сведений для процесса, но и уголовно наказуемым деянием. 305 СЕКЦИЯ 7. ЗАЩИТА ПРАВ И ЗАКОННЫХ ИНТЕРЕСОВ В УГОЛОВНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ Афанасьев А.Ю., Репин М.Е., слушатели ФГКОУ ВПО «НА МВД России» Некоторые вопросы обеспечения безопасности органов предварительного расследования в механизме реализации судебной реформы Как известно, суд – это специальный орган, созданный в соответствии с Конституцией Российской Федерации1, Федеральным конституционным законом от 31.12.1996 № 1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации»2 и другими законами, осуществляющий правосудие и рассматривающий дела, отнесенные к его компетенции. По определению словаря С.И. Ожегова: «суд – государственный орган, ведающий разрешением гражданских (между отдельными лицами, учреждениями) споров и рассмотрением уголовных дел»3. В соответствии с пунктом 1 части 3 статьи 31 УПК РФ преступления, предусмотренные статьей 295 УК РФ «Посягательство на жизнь лица, осуществляющего правосудие или предварительное расследование» и частью 2 статьи 296 УК РФ «Угроза или насильственные действия в связи с производством предварительного расследования или осуществлением правосудия» подсудны Верховному суду республики, областному или краевому суду, суду города федерального значения, суду автономного округа и суду автономной области. Районные суды рассматривают дела по ч. 2, 3 ст. 294 УК РФ, т.е. «вмешательство в какой бы то ни было форме в деятельность 1 Конституция Российской Федерации: принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. // Собрание законодательства РФ. 2009. №4. Ст. 445. 2 О судебной системе Российской Федерации: Федеральный конституционный закон Российской Федерации от 31 декабря 1996 г. № 1-ФКЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 6 января 1997 г. № 2. ст. 1. 3 Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М., 1992. С. 436. 306 следователя или лица, производящего дознание, в целях воспрепятствования полному, всестороннему и объективному расследованию дела». Обзор деятельности федеральных судов общей юрисдикции и мировых судей в первом полугодии 2014 года1 показал, что в верховные суды республик и равные им суды по первой инстанции поступило 219 уголовных дел о преступлениях против лиц, осуществляющих правосудие и предварительное расследование (ст.ст. 294 – 298 УК РФ) и составляло 12,1 % от общего количества дел, по сравнению с данными первого полугодия 2011 года – 182 или 11,1 %. Хотелось бы отметить, что приведенные выше цифры – это количество направленных в суд для рассмотрения уголовных дел, и не соответствует в полной мере действительности. Реальность такова, что преступления, совершенные в отношении лиц, осуществляющих предварительное расследование, не всегда раскрываются, расследование по ним может длиться годами. «Заказать» следователя или дознавателя могут все, кому он мешает, либо из мести за их деятельность. За 2014 год в Верховный Суд Чувашской Республики по I инстанции рассмотрел 5 дел о преступлениях против лиц, осуществляющих правосудие и предварительное расследование, других представителей власти (ст.ст. 294 – 298, 317 – 321 УК РФ) – 11,9 % от общего количества поступивших дел, за 2013 год – 8 дел и составляло 20,5 % от общего количества дел. К нашему большому сожалению, несмотря на законодательное регулирование и повышенную ответственность за преступления против лиц, осуществляющих предварительное расследование, негативная тенденция покушений и убийств данной категории лиц не снижается. Данное обстоятельство обусловлено недостаточным знанием уголовного закона и ответственности за преступления, предусмотренные ст. 295 и ч. 2, 3 ст.296 УК РФ? Конечно же, нет. Преступник имеет намерение противодействовать лицу, осуществляющему предварительное расследование, и, в случае необходимости, «убрать» препятствие со своего пути. Не останавливает и тот факт, что посягательство на 1 По данным сводной статистической отчетности за 1 полугодие 2014 года по состоянию на 1 ноября 2014 г. 307 жизнь следователя или лица, производящего дознание, наказывается лишением свободы на срок от двенадцати до двадцати лет с ограничением свободы на срок до двух лет, либо пожизненным лишением свободы, либо смертной казнью1. По данным сайта «Статистика.ru» еще в 2011 году под программой государственной защиты находилось 400 должностных лиц, 150 из которых – судьи. Соответственно, можно сделать вывод о том, что около 250 человек – сотрудники органов, осуществляющих предварительное расследование. В течение 2014 года обеспечено мерами безопасности 1093 сотрудника и членов их семей (+7,5 %). При этом также выросло (+7,4 %) и количество поступивших обращений о принятии мер государственной защиты. Эти данные говорят о том, что активно проводимые в последнее время пропагандистские мероприятия по информированию сотрудников ОВД о порядке действий при возникновении ситуаций, связанных с угрозами их жизни и здоровью, достигли своей цели. Обращаться стали люди, которым действительно нужна помощь специалистов2. В случае рассмотрения уголовного дела в Верховном суде республики, краевом или областном суде, суде города федерального значения, суде автономной области и суде автономного округа и предоставления стороной обвинения доказательств причастности в совершении преступлений, предусмотренных ст. 295 и ч. 2, 3 ст. 296 УК РФ, судьи выносят справедливые решения, ведь в данных случаях посягают не просто на человека, а на общество в целом. В качестве примера можно привести приговор от 27.12.2010, принятый Московским городским судом в отношении трех подсудимых, обвиняемых в убийстве следователя по особо важным делам отдела по расследованию особо важных дел следственного управления Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации по Республике Дагестан 27 сентября 2007 года за отказ прекратить уголовное дело. Суд признал подсудимых виновными 1 Уголовный Кодекс Российской Федерации: Федеральный закон Российской Федерации от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 17 июня 1996 г. № 25. Ст. 2954. 2 Пресс релиз от 12 января 2015 года Главного управления собственной безопасности МВД РФ. 308 в инкриминируемых им деяниях. Организатору – Саиду Абдулакимову было назначено наказание в виде пожизненного лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. Исполнителям Рашиду Мамедову, Камрану Асланову, Расулу Ахмаеву было назначено наказание в виде 18, 14 и 12 лет лишения свободы с отбыванием наказания в колонии строгого режима. Суд при вынесении приговора Расулу Ахмаеву назначил такое наказание за то, что он пошел на сделку с правосудием. УК Республики Беларусь предусматривает в ст. 390 ответственность только за вмешательство в производство предварительного расследования должностным лицом с использованием своих служебных полномочий в какой бы то ни было форме в деятельность следователя или дознавателя с целью воспрепятствования всестороннему, полному и объективному расследованию дела, незаконного постановления органа уголовного преследования при производстве по уголовному делу. Максимальное наказание за совершение которого не превышает 5 лет лишения свободы. Вообще, УК Республики Беларусь не предусматривает специальную норму, предусматривающую ответственность за посягательство на лицо, осуществляющее предварительное расследование. Хотя предусмотрел повышенную ответственность в отношении сотрудников органов внутренних дел, судей и народных заседателей в статьях 362 (Убийство сотрудника органов внутренних дел), 363 (Сопротивление сотруднику органов внутренних дел или иному лицу, охраняющим общественный порядок), 364 (Насилие либо угроза применения насилия в отношении сотрудника органов внутренних дел), 365 (Вмешательство в деятельность сотрудника органов внутренних дел), 366 (Насилие либо угроза в отношении должностного лица, выполняющего служебные обязанности, или иного лица, выполняющего общественный долг), 388 (Насилие в отношении судьи или народного заседателя), 389 (Угроза в отношении судьи или народного заседателя). Таким образом, осуществление тесной координации с судебными и другими государственными органами, 309 занимающихся охраной государственных объектов, служащих, должностных лиц, и сбор оперативной информации с администраций пенитенциарных учреждений, служб здравоохранения и социального обеспечения играет важную роль для своевременного предупреждения и пресечения преступных действий в отношении должностных лиц органов предварительного расследования. Тем самым, можно сказать, что защищенность следователей и дознавателей от преступных посягательств, совершаемых в отношении них, напрямую влияет на качество и полноценность всего судопроизводства, начиная от принятия заявления о преступлении и заканчивая вынесением приговора. Болотина А.В., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Возможность применения процедуры медиации в российском уголовном процессе В российском уголовном процессе исследователи выделяют ряд проблем, основной из которых видят неэффективность наказаний. Часто, законодатель увеличивает карательные санкции, однако это не дает положительного эффекта. Осужденные, отбыв срок, возвращаются и совершают новые преступления. Именно поэтому, целью научной работы является разработка и обоснование «воспитательной системы ответственности», применимой к российскому уголовному процессу. Альтернативным способом решения сложившейся проблемы может стать применение медиации в уголовном процессе. Рассмотрим плюсы и минусы внедрения этой процедуры. Федеральный закон от 27.07.10 г. N 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» определил процедуру медиации как способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях 310 достижения ими взаимоприемлемого решения. Применительно к уголовному процессу, медиацию можно назвать одним из видов примирительных процедур, проводимых с участием третьей, не заинтересованной в исходе дела стороны для достижения взаимовыгодного решения уголовного конфликта. Целью ее является устранение конфликтов различной природы путем переговоров. Исследователи называет медиацию восстановительным правосудием, так как карательные способы привлечения к ответственности не столько восстанавливают право, сколько изолируют преступника от общества и придают огласке (общественному порицанию) его поступок. О восстановлении права для потерпевшего здесь говорить нельзя. По данным социологических опросов практически 100% людей, которые в качестве потерпевших (или даже свидетелей) выступали в уголовном производстве, негативно относятся к уголовному процессу и правосудию, не ощущают свое право подтвержденным, а справедливость восстановленной. Так же более 80% людей не желают больше связываться с уголовным судопроизводством, подавать заявления о преступлениях, объясняя это появлением негативных эмоций. Медиация является альтернативой существующему уголовному процессу и системе наказания, так как стороны конфликта, договариваясь об его урегулировании, сами определяют имущественные санкции. В момент общения проявляются воспитательная и превентивная функции медиации. Однако, отечественный законодатель эту процедуру на уголовноправовую сферу не распространил, хотя во многих европейских государствах и некоторых странах СНГ применение процедур медиации при рассмотрении уголовных дел не только допускается, но зачастую поощряется.1 Обращаясь к зарубежному опыту, можно отметить, что в уголовном процессе медиация применяется почти во всех странах Европы, в США, Канаде, Казахстане, Молдове, а так же во многих других. В ряде случаев внедрение медиации было достаточно долгим и трудоемким процессом. 1 Давыденко А.В. Перспективы введения восстановительного правосудия в российской правовой системе // Российская юстиция. 2014. N 10. С. 59 - 63 311 Например, первые проекты по применению медиации в уголовном процессе Финляндии осуществлялись в 1983 и 1984 гг. в г. Вантаа и проводились тремя исследователями. В течение нескольких лет количество подобных экспериментов резко возросло. Уже к 1990 г. исследования проводились на базе 25 муниципалитетов, а в 1991 г. их насчитывалось уже 40. К 1996 г. 75% населения Финляндии имели возможность прибегнуть к процедуре медиации. Долгое время в Финляндии медиация для разрешения уголовно-правовых конфликтов имела неформальный характер. Но в настоящее время процедура медиации регулируется Законом о примирении в уголовных и некоторых гражданских делах, который вступил в силу 1 июня 2006 г.1 Применение медиации в уголовном процессе распространено и на территории бывшего СССР, в некоторых странах СНГ, например в Молдове и Казахстане. Интересно, что медиация здесь применяется не только по делам частного обвинения (где примирение сторон прекращает уголовное дело), но и по иным делам, может являться смягчающим обстоятельством. Так же, примирение сторон возможно: после вступления приговора в законную силу, после отбытия наказания. Медиации не заменяет и не приостанавливает уголовный процесс, а факт участия в медиации не доказывает вину.2 Зарубежный опыт доказывает, эффективность медиации в уголовном процессе. Однако, к каким категориям дел можно применить медиацию в нашей стране? Ответ можно найти в истории дореволюционной России. Впервые об урегулировании споров путем примирения сторон упомянуто в Новгородской берестяной грамоте (1281-1313 гг.). Далее, такой институт есть в Псковской Судной грамоте (1397 г.), Судебнике Ивана III (1497 г.), Соборном уложении 1649 г.. В этот период гражданская и уголовная юстиция не были ясно отделены одна от другой, и мировая сделка могла заключаться во всей 1 Ельчанинов А.П. Зарубежный опыт реализации процедур медиации в уголовно-правовой сфере // Мировой судья. 2013. N 2. С. 24 - 28 2 Ельчанинов А.П. Зарубежный опыт реализации процедур медиации в уголовно-правовой сфере // Мировой судья. 2013. N 2. С. 24 - 28 312 области спорных правоотношений, включая преступления, проступки и гражданские правонарушения, оканчивая возникавшие споры. Особый интерес для представляет совестный суд (губернские суды), который существовал в России с 1775 по 1862 гг. Он рассматривал гражданские дела в порядке примирительной процедуры и некоторые уголовные (малолетних, невменяемых и т.п.),споры между родителями и детьми и иные дела, когда обращались обе стороны по согласию. Условия для примирения вырабатывались самостоятельно или через особых посредников. Если стороны не мирились, то для разрешения спора обращались в общие суды. Чаще всего совестный суд называют прообразом современных мировых судов, однако это не совсем верно, так как совестные суды руководствовались в основном не нормой закона, а исходил из норм морали и справедливости. Главной задачей совестного суда было восстановление справедливости. Те же цели преследует процедура медиации, используя не средства принуждения, а добровольное согласие и желание участников процедуры. Поэтому, медиация может стать поддержкой уголовного правосудия, которая не только экономит бюджетные средства на исполнение наказаний (медиативное соглашение обычно исполняется добровольно), но и дает людям возможность сохранить положительные эмоции и веру в свое государство. Итак, необходимо сделать ряд выводов по исследуемой проблеме: Рассмотрим категории дел, в которых можно применить медиацию: 1. Исходя из зарубежного опыта, можно предположить, что единовременно внедрить процедуру медиации и заставить всех договориться невозможно. Поэтому, на наш взгляд, будет разумно сделать медиацию видом примирительной процедуры для дел частного обвинения. В таком случае не нужно будет вносить кардинальных изменений в законодательство. 2. В некоторых субъектах РФ уже неформально применяется медиация по отношению к несовершеннолетним правонарушителям. Логично будет воспринять этот опыт. Плюсы: 313 1. удешевление уголовного процесса, экономия средств в системе исполнения наказаний, т.к. медиативное соглашение обычно исполняется добровольно; 2. формирование системы позитивных эмоций в уголовном процессе; 3. возможность перевоспитания преступников (в том числе несовершеннолетних) посредством понимания сути ответственности. Минусы: 1. в странах с высоким уровнем коррупции медиация может служить способом более простого освобождения преступников (в нашем случае возможно избежать, ограничив категорию преступлений); 2. необходимо разработать методику проверки законности заключаемых медиативных соглашений, что не всегда будет возможно. Таким образом, введение медиации в качестве экспериментального вида примирительной процедуры для категории дел частного обвинения и ряда дел в отношении несовершеннолетних, покажет эффективность и возможность использования данной процедуры и по иным категориям дел. Вернов Д.Д., студент ПФ ФГБОУВПО «РГУП» Полномочия прокурора в досудебном производстве по уголовным делам В последние годы предметом широкой дискуссии стал вопрос изменения объема полномочий прокурора на досудебном производстве по уголовным делам. В течение семи лет законодатель не может однозначно и четко сформулировать направление развития этого процессуального вопроса, периодически меняя вектор своих поправок, то сужая, то расширяя полномочия прокурора на досудебном производстве. Для того чтобы сформировать представление о целесообразности тех или иных изменений необходимо посмотреть на современное и историческое 314 значение прокурора в процессе. Назначение прокурора можно проследить через те функции, которые он выполняет - уголовное преследование и надзор. Уголовное преследование законодатель толкует как процессуальную деятельность, осуществляемую стороной обвинения в целях изобличения подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления1. Законодатель, двигаясь в направлении независимости и объективности следствия по уголовным делам, в 2007 году лишает прокуратуру большинства полномочий по контролю и ведению следствия, но одновременно с этим сохраняет данные полномочия над органами дознания. Некоторые ученые обуславливают разные взгляды на следствие и дознание разным уровнем этих процессуальных институтов. К примеру, В. А. Лазарева объясняет это следующими причинами: множественностью органов дознания, выполняющих и другие, не связанные с уголовным преследованием функции; более низким уровнем правовой и уголовно-процессуальной квалификации дознавателей; отсутствием возможности у всех органов дознания иметь отдельные подразделения по производству расследования и обеспечивать квалифицированное руководство расследованием2. Но соглашусь с мнением Д.А. Сычева, что с подобными аргументами вряд ли стоит согласиться, поскольку как раз с расчетом на более низкий уровень правовой и уголовно-процессуальной квалификации дознавателей для них правилами подследственности (ст. 151 УПК РФ) определен перечень в значительной мере нетяжких преступлений3, а вопрос о сроках имеет отношение не только к дознанию, но и к следствию. Однако мне близко мнение, что данный опыт по изменению роли прокурора в следствии может быть перенесен со временем на дознание, с учетом тех особенностей, что складываются в процессе данного реформирования, хотя вполне логичнее было это сделать в обратном порядке. 1 "Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 22.10.2014) // "Российская газета", N 249, 22.12.2001. 2 Лазарева В. А. Прокурор в уголовном процессе : учеб.пособие. 2-е изд. М., 2012. С. 44—45. 3 Сычев Д. А. Уголовно-процессуальные функции прокурора, осуществляемые в ходе досудебного производства // Журнал Криминалист №7 2013 г. 315 В связи с изменениями объема полномочий прокурора и их передачей руководителю следственного органа, у некоторых специалистов сформировалось мнение об отсутствии функции уголовного преследования у прокурора на досудебном производстве. Приводя в качестве примера такое процессуальное действие как утверждение обвинительного заключения или акта, можно сделать вывод, что оценке придается исключительно законность действий следователя по уголовному делу, процессуальные аспекты дела, а не его содержательная сторона. Но после изменений 2010 года данная точка зрения перестала быть в отдельных моментах бесспорной, когда прокурорам были возвращены утраченные ранее полномочия по отмене незаконных и необоснованных постановлений органа расследования о приостановлении, прекращении и отказе в возбуждении уголовного дела. Это стало точкой соприкосновения прокурора с функцией уголовного преследования на досудебном производстве, в виде письменных указаний о производстве дополнительного расследования, об изменении объема обвинения либо квалификации действий обвиняемых или для изменения обвинительного заключения и устранения выявленных недостатков. Прокурор тем самым побуждает следователя к действиям по осуществлению уголовного преследования1. Но правоприменители обращают внимание на фактическое отсутствие осуществления уголовного преследования в виде реализации указанных полномочий на начальном этапе расследования, указывая на безынициативность этой функции в лице прокурора. Он может осуществлять данную функцию лишь при осуществлении ее органом следствия и лишь на их основе, что создает реальные трудности на эффективности досудебного производства. Несмотря на предположение, что прокурор осуществляет данную функцию в полной мере, являясь стороной обвинения в суде, что связывает его со всеми этапами досудебного производства (ведь именно на основе следствия 1 Сычев Д. А. Уголовно-процессуальные функции прокурора, осуществляемые в ходе досудебного производства // Журнал Криминалист №7 2013 г. 316 заключается обвинение прокурора), реальная ситуация заключается в невозможности объективно влиять на следствие при соблюдение законности и обоснованности решений со стороны руководителя следственного органа. И порою при процессуальном соблюдение условий производства прокурору необходимо довольствоваться результатами следствия без реальной возможности на него повлиять. Целесообразно из этого сделать вывод о наличие у прокурора на досудебном производстве в полной мере лишь функции надзора за соблюдением следственными органами законодательства РФ, а функцию уголовного преследования он лишь обеспечивает. Исходя из этого, целесообразно вернуть часть полномочий по контролю над следствием органам прокуратуры. Если законодатель ставит прокуратуру на роль стороны обвинения в суде, то недостаточно заниматься надзором за соблюдением законодательства, также как и недостаточно иметь возможность отменить необоснованные решения органов следствия по прекращению, приостановлению и отказе в возбуждение уголовного дела. Необходимо иметь возможность руководить и направлять следствие, осуществлять процессуальный контроль над ним, функция уголовного преследования, осуществляемая прокурором в суде, должна иметь место на всех этапах следствия и не ограничиваться лишь ее обеспечением на досудебном производстве. В последнее время можно отметить дополнительные изменения во взаимоотношениях органов следствия и прокуратуры. Президентские поправки внесли изменение в статус Следственного комитета, наделив Генпрокуратуру возможностью заниматься общим надзором за деятельностью комитета. Речь идет о праве прокуроров проверять, как следователи соблюдают, скажем, закон о госслужбе или нормы трудового права, все ли в порядке с предоставлением отпуска1. Законодатели подчеркивают, что эти изменения не влекут за собой 1 Родин И. "Чайка сможет приходить к Бастрыкину с проверками" // http://www.ng.ru/politics/2014-10-22/1_chajka.html 317 Независимая газета 22.10.2014 усиление или изменение процессуального контроля над следствием, однако данная ситуация доказывает, что вопрос о полномочиях и взаимоотношениях следствия и прокуратуры еще не решен, и существует возможность, что в дальнейшем законодатель придет к пониманию необходимости возвращения к единой линии уголовного преследования, проходящей в лице прокурора через все стадии уголовного судопроизводства. Вечканова А.П., студентка ФГБОУ ВПО «СГУ им. Н.Г. Чернышевского» Некоторые вопросы использования полиграфа в доказывании Внедрение в следственно-судебную практику новых способов получения процессуально значимой информации всегда сопряжено с определенными трудностями. Особую актуальность приобретает проблема использования результатов полиграфического исследования с целью проверки показаний участников уголовного судопроизводства и придания этим результатам статуса доказательства по уголовному делу. На данный момент, использование полиграфа в целях раскрытия преступлений и повышения эффективности предварительного расследования уже категорически не отвергается исследователями. Однако отсутствует и единое мнение по поводу возможности такого использования. Так, В.А. Семенцов говорит о необходимости придания полиграфическим исследованиям статуса отдельного следственного действия «проверки показаний на полиграфе», и внесении соответствующих изменений в уголовно-процессуальное законодательство РФ.1 1 Семенцов В.А. Новое следственное действие - проверка показаний на полиграфе // Российский юридический журнал. 2010. N 5. С. 132 – 138. 318 Н. Н. Китаев же полагает, что «данный метод может служить лишь ориентиром для криминалистов и оперативных работников», его результаты не вправе считаться уголовно-процессуальными доказательствами.1 На практике, по общему правилу, полиграф применяется в оперативнорозыскной деятельности. Его использование является специфической разновидностью одного из оперативно-розыскных мероприятий - опроса граждан. Такой опрос рассматривается как проводимая по специальным методикам беседа с опрашиваемым лицом с фиксацией его психофизиологических параметров (реакций) на задаваемые вопросы. Законодательное основание применения полиграфа содержится в ст.6 Федерального закона от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативнорозыскной деятельности»2, которая указывает на возможность использования в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий «технических и иных средств…». Перечень таких средств не определён, что даёт основания для включения в их число полиграфа. Его детальное применение в различных ведомствах регулируется соответствующими подзаконными актами. Следует отметить, что, в связи с отсутствием четкого законодательного регулирования данной проблемы, за последние годы в правоприменительной сфере сложилась крайне противоречивая практика относительно приданию сведениям, полученным на полиграфе доказательственного значения. С одной стороны, анализируя судебную практику, можно проследить тенденцию к трансформации результатов опроса на полиграфе, как одного из видов оперативно-розыскных мероприятий, в процессуальную форму для последующего использования в процессе доказывания. Суды, вынося приговор по уголовным делам, зачастую относят опрос с использованием полиграфа к прямым или косвенным доказательствам виновности лица. 1 Китаев, Н. Н., Архипова, А. Н. Результаты опроса на полиграфе не могут иметь статус уголовно-процессуальных доказательств // Российский следователь. 2010. № 3. С. 5 – 7. 2 Об оперативно-розыскной деятельности: Федеральный закон от 12.08.1995 N 144-ФЗ (ред. от 21.12.2013) // «Собрание законодательства РФ», 14.08.1995, N 33, ст. 3349. 319 Например, 26 ноября 2013 года Басманный районный суд г. Москвы, рассмотрев уголовное дело № 275/2013 по обвинению гр-на Метелкина В.Д. в совершении преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 159 УК РФ, вынес в отношении данного лица обвинительный приговор. Судья указал, что вина, наряду с другими доказательствами, подтверждается и заключением психофизиологического исследования с использованием полиграфа. Согласно заключению эксперта вопросы, сформулированные на основании показаний Метелкина В.Д., не согласуются с возникающими при этом его ответными психофизиологическими реакциями.1 С другой стороны, некоторые суды однозначно признают сведения, полученные при проведении опроса с использованием полиграфа, недопустимыми доказательствами. Так, Советский районный суд г. Томска 17 ноября 2014 года, рассмотрев материалы уголовного дела по обвинению Кольцова И.Г в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.105 УК РФ, вынес в отношении него обвинительный приговор. Однако, в ходе судебного разбирательства суд признал недостоверным заключение судебно-психофизиологической экспертизы, указав, что оно в силу п.3 ч.2 ст.75 УПК РФ не может быть использовано в качестве допустимого доказательства, поскольку действующим законодательством использование полиграфа при проведении следственных действий, в том числе при допросе, не предусмотрено, и результаты опроса с его применением носят вероятностный характер, а проверка и оценка доказательств согласно ст. ст.87 и 88 УПК РФ, в том числе с точки зрения их достоверности, относится к компетенции суда при вынесении приговора.2 Безусловно, успешное предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений в значительной степени определяется внедрением в практику расследования уголовных дел технических средств, к числу которых можно 1 Единая база данных решений судов общей юрисдикции Российской Федерации.Дело: 1-275/2013URL: http://судебныерешения.рф/bsr/case/7127201(дата обращения 03.04.2015) 2 Единая база данных решений судов общей юрисдикции Российской Федерации. Дело: 1-371/2014URL: http://судебныерешения.рф/bsr/case/7189053(дата обращения 03.04.2015) 320 отнести полиграф. Однако, на наш взгляд, этот факт является недостаточным основанием для законодательного закрепления данного метода в качестве нового следственного действия. Применение полиграфа однозначно воздействует на психические процессы, происходящие в организме человека. Доказано, что эти процессы обуславливаются различными общественными условиями, изменение которых влечет изменение реакций на идентичные раздражители.1 В настоящее время в уголовном процессе применение полиграфа оформляется либо в виде допроса, либо в виде производства экспертизы. Допрос, как следственное действие, заключается в получении следователем устных сведений от конкретного лица об обстоятельствах, подлежащих доказыванию и иных обстоятельствах, имеющих значение для уголовного дела. В его основе лежат личное восприятие человеком каких-либо обстоятельств уголовного дела и последующая их передача следователю. При применении полиграфа, можно наблюдать как искажение самого элемента личного восприятия человеком ситуации, так и нарушение процессуального порядка допроса. Так, положение о запрете задавать наводящие вопросы вступает в противоречие с требованиями порядка проведения психофизиологических исследований, который формулирование не только поисковых, но и прямых тестов, излагаемых в обвинительной форме. Надо признать, что в последнее время все чаще полиграф применяется в рамках производства полиграфологической экспертизы. Следует иметь в виду, что при производстве такого рода исследования велика вероятность ошибки оператора полиграфа. До сих пор не решен вопрос о порядке обработки математических алгоритмов, применяемых в полиграфических устройствах, отсутствует еденная регламентация их применения.2 1 В связи с этим, Аверьянова Т. В. Судебная экспертиза: Курс общей теории. М., 2006. С. 206–208; Белюшина О.В., Кокорев Д.А. Психофизиологическая экспертиза с применением полиграфа // Адвокат. 2005. N 7. С. 50 2 321 соответствующие выводы экспертов, в соответствии с п. 3 ч. 2 ст. 75 УПК РФ, могут быть признаны недопустимыми доказательствами.1 В заключении отметим, что при наличии указанных неразрешенных вопросов, использование результатов опроса на полиграфе в качестве уголовнопроцессуального доказательства представляется недопустимым, так как, имея в основе благие намерения, оно может привести к существенному нарушению прав и интересов участников уголовного судопроизводства. Гарифуллина А.Г., студентка ФГБОУ ВПО «МарГУ» Концептуальные основы соблюдения принципа презумпции невиновности при получении явки с повинной Актуальность выбранной темы обусловливается проблемами соблюдения и реализации принципа презумпции невиновности. В числе поводов к возбуждению уголовного дела, предусмотренных ст. 140 УПК РФ, законодатель указал явку с повинной. Однако, анализируя нормы п.2 ч.1 ст.140 и с.142 УПК РФ, мы сталкиваемся с несовершенством законодательного закрепления двойного значения явки с повинной, поскольку сообщение лица о совершении им преступления может поступить в органы предварительного следствия и дознания как до возбуждения уголовного так и после возбуждения уголовного дела в ходе предварительного расследования. В первом случае явка с повинной будет рассматриваться как повод к возбуждению уголовного дела и обстоятельство, смягчающее наказание. Во втором случае значение явки с повинной определяется в 1 Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 08.03.2015) // «Собрание законодательства РФ», 24.12.2001, N 52 (ч. I), ст. 4921. 322 качестве обстоятельства, смягчающего наказание и не может рассматриваться в виде повода к возбуждению уголовного дела. Определяя значение явки с повинной как документа, имеющего доказательственное значение виновности (причастности) лица к совершению преступления, законодатель учел установленный в ст. 142 УПК РФ признак добровольность сообщения лица о совершенном им преступлении. Такое толкование явки с повинной не раскрывает его сущности. Нам и представляется, существенный что признак законодатель явки повинной c упустил - характерный исключение любого насильственного воздействия в отношении лица, сообщающего о совершенном им преступлении. Сообщение лица о совершенном им преступления после любого насильственного принуждения создает условия для привлечения к уголовной ответственности лица, в действительности не совершавшего преступления, и, по сути, нарушает общественные отношения, обеспечивающие нормальное и законное осуществление правосудия. В уголовно – процессуальной науке отсутствует единый подход к рассмотрению явки с повинной в качестве допустимого доказательства. П.А. Лупинская совершенно справедливо утверждает, что «явка с повинной может быть вынужденной, ложной и даже спровоцированной»1. Мы полагаем, что в целях обеспечения принципа презумпции невиновности и рассмотрения явки с повинной в качестве допустимого доказательства, определяющего виновность лица, необходимо возложить на уполномоченных должностных лиц обязанность после получения явки с повинной производства – проверки показаний на месте в установленном ст. 194 УПК РФ порядке с обязательным участием защитника. Сказанное позволяет нам предложить внести изменения Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации: 1) 1 Часть 1 ст. 142 УПК РФ изложить в следующей редакции: См. Лупинская П.А. Уголовно-процессуальное право РФ: учебник. –М.: Норма, 2009. – С. 461. 323 в «1. Явка с повинной – добровольное сообщение лица о совершенном им преступлении, исключающее физическое или психическое насильственное воздействие». 2) Дополнить ст. 142 УПК РФ частью 3 следующего содержания: « 3. Явка с повинной, поступившая до возбуждения уголовного дела либо в ходе предварительного расследования, обеспечивается производством проверки показаний на месте в порядке, установленном ст. 194 УПК РФ с обязательным участием защитника». Глазкова Д.П., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Ошибки и недостатки органов предварительного расследования с точки зрения судов Всё чаще на практике судебные органы стали сталкиваться с ошибками на стадии предварительного расследования. Для оценки состояния проблемы стали анализироваться различные актуальные тематические материалы, в том числе прокуратуры и судов. Опрошенные суды назвали явное перекладывание функции расследования на суд. И это при том, что подавляющее большинство дел разрешается (в разных регионах от 60% до 70%) в упрощенной форме, предусмотренной главой 40 УПК РФ. Это проявляется в том, что следственные действия проводятся вне взаимосвязи между собой, без понимания того, на выяснение каких обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела они направлены (по предмету доказывания), а также что само расследование, следственные и иные процессуальные действия недостаточны по объему и по качеству. 324 Требование закона о всестороннем, полном и объективном исследовании всех обстоятельств дела часто не соблюдается, противоречия в собранных доказательствах не разрешаются. Следователи (дознаватели) нередко ограничиваются производством следствия (дознания) в рамках одной версии, фактически безмотивно, без надлежащего обоснования отказывают в удовлетворении подавляющего большинства ходатайств стороны защиты о производстве дополнительных следственных действий с целью проверки защитительных позиций, голословно ссылаясь на то, что «собранные доказательства подтверждают предъявленное обвинение»1. В большинстве случаев данные о явках с повинной надлежащим образом не проверяются. Их наличие воспринимается как подтверждение безусловной виновности лица. В других случаях, причастность лица к совершению преступления и выводы о его виновности основываются лишь на показаниях заинтересованного лица — потерпевшего. При этом меры к собиранию и закреплению достаточной совокупности доказательств обвинения не предпринимаются. По большинству уголовных дел, поступающих в суд, обвинительные заключения и обвинительные акты составляются следователями (дознавателями) с различными нарушениями установленных требований УПК РФ. Обвинительный акт и обвинительное заключение являются итоговыми уголовно-процессуальными документами, формулирующими существо, объем обвинения, содержат перечень доказательств, на которые ссылаются стороны в обоснование своей позиции по делу. Таким образом, именно они определяют пределы судебного разбирательства. Вот почему УПК РФ в статьях 220, 225 четко определены структура, реквизиты и содержание данных документов, а ст. 237 УПК РФ предусматривает нарушение требований уголовно- процессуального закона при их составлении в качестве основания для возвращения уголовного дела судом прокурору. 1 Толкаченко А.А. Типичные ошибки и недостатки следствия с точки зрения судов. – М., 2014. 325 На практике достаточно много нарушений норм УПК РФ по данному обстоятельству. К их числу относятся факты неутверждения обвинительного заключения прокурором и объяснение таких фактов в судах государственными обвинителями. Так, например, в случае неутверждения обвинительного заключения заместитель прокурора Ельниковского района Республики Мордовия в судебном заседании просил суд не возвращать уголовное дело прокурору, приводя довод следующего порядка: «неутвержденное обвинительное заключение, находящееся в настоящем уголовном деле, не может быть основанием к возвращению уголовного дела прокурору, поскольку это не означает, что обвинительное заключение не утверждено вообще, а является технической ошибкой»1. Весьма распространены на практике случаи возвращения уголовного дела прокурору из-за неуказания в обвинительном заключении или в обвинительном акте пункта, части статьи УК РФ вопреки требованию п. 4 ч. 1 ст. 220, п. 5 ч. 1 ст. 225 УПК РФ. Из-за неуказания части статьи УК РФ Постановлением Ковылкинского районного суда РМ от 9 июня 2010 г. прокурору было возвращено и уголовное дело в отношении Х.2 Одним из распространенных оснований возвращения уголовного дела прокурору является отсутствие в обвинительном акте данных о судимости обвиняемого.Так, невыяснение следователем (дознавателем) сведений о судимости обвиняемого, об освобождении лица из мест лишения свободы по отбытии наказания, в результате условно-досрочного освобождения лица от отбытия наказания, в связи с применением акта амнистии, а также отсутствие сведений об оплате штрафа, как меры уголовного наказания, влечет существенное нарушение уголовно-процессуального законодательства в части составления обвинительного заключения, обвинительного акта и невозможности в дальнейшем назначения судом наказания. 1 Постановление о возвращении уголовного дела прокурору от 7 апреля 2012 г. // Архив Ельниковского районного суда Республики Мордовия. 2012. 2 Постановление о возвращении уголовного дела судом прокурору от 9 июня 2009 г. // Архив Ковылкинского районного суда Республики Мордовия. 2010. 326 Указанная информация имеет существенное значение для определения срока снятия и погашения судимости, ее отсутствие не позволяет определить наличие либо отсутствие рецидива. Анализируя судебную практику, можно выявить и другие нарушения требований УПК РФ при составлении обвинительного заключения и обвинительного акта, которые послужили основанием возвращения уголовного дела прокурору в порядке ст. 237 УПК РФ: неуказание в обвинительном заключении, обвинительном акте сведений о месте совершения преступления, юридическом адресе потерпевшего, размере причиненного ущерба; указание в списке лиц, подлежащих вызову в суд, не всех лиц, которых необходимо вызвать; противоречия в обвинительном заключении относительно данных о времени совершения преступления или неуказание таких данных; неуказание в обвинительном заключении данных о потерпевших, размере причиненного ущерба; неуказание в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого и обвинительном заключении, какие конкретно действия совершены каждым исполнителем и другими соучастниками и другие. По мнению допускаемых судей, основными следователями причинами (дознавателями) ошибок и нарушений, являются: значительная служебная нагрузка; отсутствие подхода к изучению следственной и судебной практики и быстро меняющегося законодательства; а также сложившийся стереотип формального, зачастую шаблонного оформления документов; невнимательное информации; отношение недостаточная к поступающей следственной мотивированность и оперативной следственных кадров на качественное решение процессуальных задач. Большинство судов отмечает, что улучшение качества предварительного расследования может быть обеспечено путем повышения квалификации работников. Отмечается положительный опыт органов Следственного комитета РФ, направленный на создание института общественных помощников следователей из числа студентов и выпускников юридических вузов, которые оказывают 327 техническую помощь следователям при расследовании уголовных дел, принимают участие в производстве отдельных следственных действий. В результате появляется возможность формировать штат следователей из числа наиболее юридически грамотных, подготовленных обществ.помощников1. Опрошенные суды также присылали свои предложения относительно законодательных изменений, которые могли бы устранить недостатки органов предварительного расследования. Например, мнение о восстановлении полноценного прокурорского контроля за предварительным расследованием. Также предлагается закрепить требование о передаче особо сложных уголовных дел наиболее квалифицированным следователям. Выявленные проблемы обусловлены и издержками законодательной базы, и организационными условиями работы, таким образом, меры по их устранению должны носить комплексный характер. Голубева Ю.Н., студентка ФГАОУ ВПО «ННГУ им. Н. И. Лобачевского» Проблемы толкования некоторых оценочных понятий УПК РФ Уголовно-процессуальный многообразием оценочных закон понятий. предварительного расследования, устанавливать содержание. их отличается разнообразием Следователь, сталкивается Одним из при с и производстве необходимостью признаков, позволяющих отграничивать оценочные понятия от понятий, не являющихся таковыми, является наличие процедуры оценки, в ходе которой устанавливается соответствие содержания данного предписания конкретной жизненной ситуации, обстоятельствам уголовного дела. В литературе существует мнение, 1 Толкаченко А.А. Типичные ошибки и недостатки следствия с точки зрения судов. – М., 2014. 328 что если оценочное понятие раскрыто в нормативном правовом акте, то оно перестает быть оценочным. Мы не можем согласиться с данным положением, поскольку в таком акте не всегда закрепляются все существенные признаки того или иного оценочного понятия. Чаще всего дается не исчерпывающий перечень всех составляющих какого-либо понятия, а лишь перечень определенных признаков, входящих в его сущность. Подобного рода коллизия возникла при проработке Конституционным и Верховным Судами РФ одного из существенных вопросов, а именно признания потерпевшим по делам о преступлениях, последствием которых явилась смерть жертвы преступления. Согласно ч. 8 ст. 42 УПК РФ( в ред.от 28.12.13г.) по уголовным делам о преступлениях, последствием которых явилась смерть лица, права потерпевшего, предусмотренные соответствующими положениями уголовно-процессуального закона, переходят к одному из его близких родственников. Как отметил Конституционный Суд РФ, обеспечение гарантируемых Конституцией РФ прав и свобод человека и гражданина в уголовном судопроизводстве обусловлено не формальным признанием лица тем или иным участником производства по уголовному делу, в частности потерпевшим, а наличием определенных сущностных признаков, характеризующих фактическое положение этого лица как нуждающегося в обеспечении соответствующих прав. Если преступлением затрагиваются права и законные интересы сразу нескольких лиц, то никто из них не может быть лишен возможности судебной защиты1. Текст УПК РФ не был приведен в соответствие с данным определением, однако, впоследствии возможность признания потерпевшими нескольких лиц, являющихся близкими родственниками погибшего, была закреплена в Постановлении Пленума ВС РФ2. Таким образом, предназначение нормы ч.8 ст. 42 УПК РФ состоит не в том, чтобы ограничить число лиц, участвующих в уголовном судопроизводстве 1 Определение Конституционного Суда РФ от 18.01.2005 г. №131-О «По запросу Волгоградского гарнизонного военного суда о проверке конституционности части 8 статьи 42 Уголовно-процессуального кодекса РФ». Доступ из справочно-правовой системы Консультант плюс. 2 Бюллетень Верховного Суда РФ, 2010. № 2. 329 в качестве потерпевших, а в том, чтобы определить круг близких родственников погибшего, которые могут претендовать на участие в производстве по уголовному делу в этом процессуальном качестве. Следует отметить, что Федеральным законом от 28.12.2013 № 432-ФЗ были внесены значительные изменения в УПК РФ. Появилось положение, предусматривающее переход прав потерпевшего к одному из близких лиц, а при их отсутствии или невозможности их участия в уголовном судопроизводстве - к одному из родственников. Круг лиц был значительно расширен. По данному вопросу существует уже упомянутое нами Постановление Пленума ВС РФ, регламентирующее участие потерпевшего в уголовном судопроизводстве, которое до настоящего времени устанавливает, что перечень близких родственников, указанный в законе, является исчерпывающим. Родственники, не названные в пункте 4 статьи 5 УПК РФ, а также иные лица не могут быть признаны потерпевшими. В свою очередь, существует Постановление Пленума ВС РФ от 27 января 1999 г. №, согласно которому к близким потерпевшему лицам, наряду с близкими родственниками, могут относиться иные лица, состоящие с ним в родстве, свойстве (родственники супруга), а также лица, жизнь, здоровье и благополучие которых заведомо для виновного дороги потерпевшему в силу сложившихся личных отношений1. Такимобразом, проанализировав вышеуказанные акты, мы видим складывающиеся противоречия в определении того, кто может быть признан потерпевшим в случае смерти жертвы преступления. Если УПК РФ, в лице законодателя, и Конституционный Суд РФ придерживаются расширительного толкования круга указанных лиц, то Пленум ВС РФ такие изменения еще не отразил в своих постановлениях. Подобные противоречия не могут не сказаться на деятельности правоприменителей, которые действуют хотя и в соответствии с УПК, но с учетом правовых позиций Конституционного и Верховного Судов РФ, а так же с учетом конкретных обстоятельств дела. 1 Бюллетень Верховного Суда РФ, 1999. №3. 330 Кроме того ФЗ от 28 декабря 2013 г. № 432-ФЗ было введено еще одно существенное изменение. Теперь, решение о признании потерпевшим принимается незамедлительно с момента возбуждения уголовного дела. Как толковать термин «незамедлительно» не совсем понятно: с первой секунды или минуты после возбуждения уголовного дела?! На первый взгляд, норма о незамедлительном принятии решения о признании потерпевшим носит положительный характер. На практике нередки случаи, когда лицо, пострадавшее от преступного посягательства, долгое время не может оформить свой процессуальный статус потерпевшего и получить необходимый комплекс прав и обязанностей. Данная норма призвана решить описанную выше проблему. Однако закрепление требования о незамедлительности принятия решения может спровоцировать весьма неприятную ситуацию. Например, в практической деятельности довольно часто встречаются случаи, когда при первоначальном анализе состава преступления непонятно, кому именно причинен ущерб и кого следует признавать потерпевшим. Для выяснения этих обстоятельств требуется более детальный анализ и время. Закон же обязывает принимать решения незамедлительно. В сложившейся ситуации практика реализации данного положения может сформироваться самым плачевным образом: следователи могут признавать потерпевшим первое попавшееся лицо, либо игнорировать данную норму. На основании вышеизложенного отметим, что усмотрение следователя в рассматриваемом случае связано с установлением содержания понятий, которые предусмотрены УПК РФ. Соответственно, такие понятия, которые влекут подобного рода коллизии при их толковании, можно назвать оценочными, несмотря на закрепление их содержания в законе. Сложно сформулировать единое правило о соотношении в тексте закона оценочных категорий и абсолютно-определенных предписаний. Однако понятно одно: толкование и применение оценочных понятий не должно повлечь перерастания усмотрения в произвол. По нашему мнению, императивно закрепить признаки тех или иных оценочный понятий и приводить примерный перечень явлений, 331 составляющих их содержание, в УПК РФ не стоит. Это ведет к увеличению его объема, а так же возможность использования в правоприменительной деятельности только тех случаев, которые будут закреплены применительно к данному оценочному понятию. Соответственно, практические работники будут не наполнять содержание оценочного понятия исходя из обстоятельств конкретной ситуации, а вовсе наоборот, подводить ситуацию под ту или иную норму закона. На наш взгляд, разъяснение содержания оценочных понятий необходимо давать в Постановлениях Пленума ВС РФ, а так же в ведомственных нормативных актах (приказах, инструкциях и т.п.). Поскольку Постановления Пленума ВС РФ являются результатом обобщения практики, то в них будут содержаться положения, выработанные на основе анализа как негативных, так и позитивных ситуаций, связанных с применением норм с оценочными понятиями. В свою очередь в ведомственных актах могут содержаться положения, связанные с их использованием. При этом важно не только формальное разъяснение, но и своевременное внесение изменений. Это может способствовать тому, что в них могут быть закреплены не только примерные перечни, признаки оценочных понятий, но и рекомендации по применению тех или иных норм уголовно-процессуального законодательства. Гутак Г.И., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Вопрос уголовной ответственности за незаконное задержание Многие международные документы устанавливают запрет на произвольный арест или задержание. Во Всеобщей декларации прав человека 1948 г. закреплено право на свободу и личную неприкосновенность. «Никто не может быть подвергнут произвольному аресту, задержанию или изгнанию» гласит статья 9 Декларации. А в статье 3 указано, что каждый человек имеет 332 право на жизнь, на свободу и на личную неприкосновенность. Сходные положения содержатся в статье 9 Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 г. и в статье 5 Римской конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 г. В России право граждан на свободу и личную неприкосновенность защищены статьей 22 Конституции РФ, а арест, заключение под стражу и содержание под стражей, в соответствии сданной статьей, допускаются только по судебному решению. В УПК РФ также предусмотрено, что до судебного решения лицо не может быть подвергнуто задержанию на срок более 48 часов (часть 1 статьи 10). Осуществляя незаконное задержание, должностное лицо правоохранительного органа, с одной стороны, посягает на такое неотъемлемое конституционное право каждого человека, как личная неприкосновенность, а с другой - ставит под угрозу нормальную деятельность органов дознания, следствия и прокуратуры. Если в отношении незаконно задержанного суд, введённый в заблуждение следователем (дознавателем, прокурором), вынес постановление об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, то можно говорить о том, что преступление, предусмотренное часть 1 статьи 301 УК, покушается ещё и на нормальную деятельность суда по осуществлению правосудия. Задержание следует считать незаконным, если оно произведено: • при отсутствии на момент задержания доказательств, уличающих лицо в совершении преступления, за которое предусмотрено наказание в виде лишения свободы; • при отсутствии доказательств, указывающих на необходимость изоляции лица от общества в интересах уголовного судопроизводства; • без составления протокола задержания либо в результате других грубых процессуальных нарушений. В связи с тем, что данное преступление является длящимся, его началом следует считать момент фактического задержания лица по подозрению в 333 совершении преступления. Так, в пункте 11 статьи 5 УПК говорится, что задержание подозреваемого - это мера процессуального принуждения, применяемая органом дознания, дознавателем, следователем или прокурором на срок не более 48 часов с момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления. Законодатель в пункте 15 статьи 5 УПК указал, что «момент фактического задержания - это момент производимого в порядке, установленном УПК, фактического лишения свободы передвижения лица, подозреваемого в совершении преступления». Термин «момент фактического задержания» привнесён в отечественное законодательство из англо-саксонской системы права, в которой он во множестве прецедентов обозначен как начальный момент, с которого лицо утратило возможность свободно передвигаться. В статье 92 УПК РФ не установлено, в какой срок с момента фактического задержания лица должен быть составлен протокол о задержании. В законе сказано, что протокол должен быть составлен в срок не более трех часов, но не с момента фактического задержания, а с момента доставления подозреваемого в орган дознания, к следователю или прокурору. По смыслу закона лицо может быть задержано в течение неопределенного времени до того момента, пока не будет доставлено к указанным лицам. Выходит, что документально оформлять и разъяснять основные права и обязанности заподозренному лицу лучше будет с момента фактического ограничения свободы передвижения лица. Поэтому, именно в это время следует составлять справку о задержании, в которой будет указано место и время фактического задержания, Ф.И.О. и должность лица, производящего задержание, данные о задержанном. Протокол задержания, как это и предусмотрено в законе (части 1 статьи 92 УПК), должен быть составлен непосредственно после доставления лица в орган предварительного следствия или дознания на основе предъявленной справки в срок не более трёх часов. 334 Подозреваемый должен быть допрошен не позднее 24 часов с момента его фактического задержания (часть 2 статьи 46 УПК), а момент фактического его задержания предшествует моменту доставления его к следователю. Поэтому следователь, составив протокол задержания, должен стараться допросить подозреваемого незамедлительно. Затем о произведённом задержании дознаватель или следователь обязаны сообщить прокурору в письменном виде в течение 12 часов смомента задержания подозреваемого (часть 3 статьи 92 УПК). Затем дознаватель, следователь или прокурор не позднее 12 часов с момента задержания подозреваемого должны уведомить кого-либо из близких родственников этого задержанного (часть 1 статьи 96 УПК). Соответственно, уголовное преследование следует истолковывать не только как процессуальную деятельность, осуществляемую стороной обвинения, но и как правовой институт, регулирующий эту деятельность. Как институт оно складывается из норм, имеющих отношение к данной деятельности, начиная с возбуждения уголовного процесса и кончая последней стадией уголовного процесса. Его источником являются нормы различных отраслей права: международного, конституционного, уголовного, уголовнопроцессуального, уголовно-исполнительного, гражданского, прокурорско- надзорного, трудового, семейного и так далее. Отсюда названный институт носит межотраслевой, многоплановый, комплексный характер. Его суть как регулятора – адресованное органам обвинения требование принять все дозволенные меры, чтобы достичь целей уголовного преследования: защиты прав и законных интересов лиц и организаций, потерпевших от преступлений; защиты личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод. Несмотря на то, что в уголовно-процессуальном законодательстве выделена специальная глава, посвященная уголовному преследованию, оно не является какой-то обособленной правовой категорией, а, напротив, тесно 335 связано со всеми другими уголовно-процессуальными институтами, взаимодействует с ними. Поскольку уголовное преследование как деятельность есть способ выполнения задач уголовного судопроизводства, достижению этой цели служит все уголовно-процессуальное право. Ежова Л.А., студентка ФГАОУ ВПО «ННГУ им. Н.И. Лобачевского» Выделение уголовного дела в отдельное производство при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве Федеральным законом от 29 июня 2009 г. № 141-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и Уголовно- процессуальный кодекс Российской Федерации»1 (далее УК РФ и УПК РФ) в уголовный процесс введено понятие досудебного соглашения о сотрудничестве – совершенно нового института, породившего множество споров не только в среде теоретиков, но и практиков2. Одной из ключевых проблем, рассматриваемых в рамках данного института является вопрос о целесообразности выделения уголовного дела в отношении подозреваемого (обвиняемого) в отдельное производство. В настоящее время в литературе нет однозначного ответа о том, стоит ли выделять в отдельное производство уголовное дело, является это обязательным 1 Собрание законодательства РФ. 29.06.2009. № 26. Ст. 3139. См., напр.: Марфицин П.Г. Уголовно-процессуальный и оперативно-розыскной аспекты досудебного соглашения о сотрудничестве // Юридическая наука и практика: Вестник Нижегородской академии МВД России. 2012. № 1. С. 198-201; Иванов А.А. теоретические и организационно-правовые аспекты реализации института досудебного соглашения о сотрудничестве в российском уголовном процессе: автореф. дисс. … канд. Юрид. наук. Челябинск. 2013. 24 с.; Новиков С.А. Досудебное соглашение о сотрудничестве: разъяснения получены, но проблемы остались // Российский судья. 2013. №2. С.42-46. 2 336 в рамках уголовного процесса, какова конечная цель такого выделения и соответствует ли она назначению данного института. Согласно буквальному толкованию ч. 1 ст. 154 УПК РФ, выделение уголовного дела является правом, а не обязанностью следователя1. Данная позиция нашла свое отражение в апелляционном определении Липецкого областного суда от 12.02.2013 г. В данном случае суд подчеркнул, что «отсутствие решения следователя о выделении уголовного дела в порядке п.4 ч.1 ст. 154 УПК РФ в отношении лица, с которым заключено досудебное соглашение не является существенным нарушением действующего законодательства, влекущим возвращение уголовного дела прокурору». В данном случае прокурором в соответствии с п. 1.16 приказа Генеральной прокуратуры РФ от 15.03.2010 г. № 107 «Об организации работы по реализации полномочий прокурора при заключении с подозреваемыми (обвиняемыми) досудебных соглашений о сотрудничестве по уголовным делам» было вынесено постановление об отказе во внесении представления об особом порядке проведения судебного заседания и вынесения судебного решения (в порядке ст. 317.5 УПК РФ) 2. Суд постановил, что «проведение предварительного следствия в отношении двоих обвиняемых в рамках одного уголовного дела было более целесообразным, при этом требования п. 4 ч.1 ст. 154 УПК РФ предоставляют следователю право о выделении уголовного дела в отдельное производство, а не являются его обязанностью»3. В то же время, п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28 июня 2012 г. №16 «О практике применения судами особого порядка судебного разбирательства уголовных дел при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве» указывает, что уголовное дело в отношении обвиняемого, с 1 Собрание законодательства РФ . 24.12.2001. № 52 (ч. 1). Ст. 4921. Приказ Генпрокуратуры РФ от 15.03.2010 № 107 «Об организации работы по реализации полномочий прокурора при заключении с подозреваемыми (обвиняемыми) досудебных соглашений о сотрудничестве по уголовным делам» // СПС КонсультантПлюс. 2010. 3 Апелляционное определение Судебной коллегии по уголовным делам Липецкого областного суда от 12 февраля 2013 г. № 22-190/2013 // ГАС Правосудие [Электронный ресурс]: http://bsr.sudrf.ru (дата обращения: 10.04.2015). 2 337 которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, подлежит выделению в отдельное производство1. Так, постановлением Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) уголовное дело возвращено прокурору с указанием необходимости выделения в отдельное производство уголовного дела в отношении Л. в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве2. Ранее в 2010 году Верховным Судом Российской Федерации было признано законным возвращение уголовного дела прокурору для устранения препятствий его рассмотрения, выразившееся в том числе и в невыделении уголовного дела в отдельное производство в отношении лиц, заключивших досудебное соглашение о сотрудничестве3. В литературе довольно часто упоминается, что выделение уголовного дела является одной из мер безопасности, применяемой в отношении подозреваемого (обвиняемого). Иначе говоря, введение мер по выделению уголовного дела в отдельное производство объяснялось прежде всего необходимостью обеспечения безопасности обвиняемого, пошедшего на сделку с правосудием, дабы оградить его от мести со стороны бывших подельников, минимизировать риск угрозы безопасности его жизни и здоровья, стимулировать его сотрудничество с органами предварительного следствия. Тем не менее выделение уголовного дела в отдельное производство в отношении лица, заключившего досудебное соглашение о сотрудничестве, может наоборот привести к обратному результату. По справедливому замечанию А.А. Иванова, данная мера во многом носит «декларативный характер»: отсутствие среди обвиняемых некоторых членов преступной группы в материалах уголовного дела на стадии ознакомления, может привести ее руководителя к мысли, что уголовное дело в отношении них выделено в 1 Российская газета. №156. Выпуск от 11.07.2012. Апелляционное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Саха (Якутия) от 22 марта 2013 года № 22-659 // ГАС Правосудие [Электронный ресурс]: http://bsr.sudrf.ru (дата обращения: 10.04.2015). 3 Определение Судебной коллегии по уголовным делам N 48-010-70 // Обзор законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за третий квартал 2010 г. 2 338 отдельное производство в связи с заключением досудебного соглашения, и в конечном счете к оказанию давления на них и даже преступным посягательствам1. Подобной точки зрения придерживается и А.В. Смирнов, допуская такую ситуацию, что уголовное дело в отношении обвиняемого, заключившего досудебное соглашение о сотрудничестве, «...будет невозможно, если это нанесет ущерб всесторонности и объективности расследования и разрешения дела». При этом он предлагает применение мер процессуальной безопасности вместо выделения дела в отдельное производство2. С точки зрения защиты подозреваемого (обвиняемого) закон также предусматривает целый комплекс мер, предоставляемых Федеральным законом от 20.08.2004 г. №119-ФЗ «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства», включая временное помещение в безопасное место, переселение на другое место жительства, замену документов, изменение внешности, изменение места работы (службы) или учебы и т.п. Причем, согласно ст. 317.9 УПК РФ, указанные меры могут быть применены не только непосредственно к лицу, заключившему «сделку с правосудием», но также и к его близким родственникам, родственникам или просто близким лицам. Таким образом, при решении вопроса о необходимости выделения уголовного дела в отдельное производство, прежде всего следует исходить из целесообразности выделения уголовного дела, иначе говоря, возможности без существенного причинения вреда интересам расследования рассмотреть дело в порядке особого производства в отношении лиц, заключивших указанное соглашение. С позиции же защиты лица, заключившего рассматриваемое соглашение стоит учесть весь комплекс мер, направленных на защиту рассматриваемых участников уголовного судопроизводства 1 Иванов А.А. Вопросы выделения уголовного де в отдельное производство при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве //Бизнес в законе. 2012. №4. С. 52 2 Смирнов А.В. Особый порядок принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве // Уголовный процесс. 2009. N 10. С. 11. 339 Жукова Т.А., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Особенности производства предварительного следствия в случае смерти подозреваемого Порой на практике случается так, что подозреваемый умирает до возбуждения уголовного дела или вскоре после его возбуждения. При таких обстоятельствах, согласно п.4 ч.1 ст.24 УПК РФ, уголовное дело не может быть возбуждено, а возбужденное подлежит прекращению, также согласно п.1 ст.254 УПК РФ одним из обстоятельств прекращения уголовного дела в судебном заседании является смерть подозреваемого или обвиняемого. Однако, известны случаи возбуждения уголовного дела в отношении умершего подозреваемого. Связано это, прежде всего с тем, что уголовно-процессуальным законодательством при проверке сообщения о преступлении предусматривается производство лишь ограниченного круга следственных действий, что приводит к тому, что зачастую в рамках проверки установить все обстоятельства произошедшего не представляется возможным. Кроме того, решить ряд вопросов, возникающих в рамках проверки, без возбуждения уголовного дела решить просто невозможно. В связи с возникающими на практике подобными проблемами, 14 июля 2011 года Конституционным Судом Российской Федерации было вынесено Постановление №16-П «По делу о проверки конституционности положений п.4 ч.1 ст.24 и п.1 ст.254 УПК РФ в связи с жалобами граждан С.И. Александрина и Ю.Ф. Ващенко». Данным Постановлением взаимосвязанные положения п.4 ч.1 ст.24 и п.1 ст.254 УПК РФ были признаны не соответствующими Конституции Российской Федерации, в той мере, в какой позволяют прекратить уголовное дело в связи со смертью подозреваемого (обвиняемого) без согласия его близких родственников. Но уголовно-процессуальный закон не 340 предоставляет каким-либо лицам правомочий по защите прав умершего подозреваемого (обвиняемого) и не регламентирует статус его близких родственников1. В Конституции РФ существует право, направленное на охрану чести, достоинства, а также доброго имени, распространяющееся не только на период жизни человека, но и на период после его смерти. В связи с этим, в государстве должны существовать и соблюдаться такие правовые гарантии, которые обеспечат близким родственникам умершего доступ к судебной защите в том объеме, который предусмотрен ст. 46 Конституции РФ. Прекращение уголовного дела по основанию, предусмотренному п.4 ч.1 ст.24 во взаимосвязи с п.1 ст. 254 УПК РФ не является реабилитирующем 2. Значит говорить о его применении можно только в том случае, когда обеспечены права всех участников уголовного судопроизводства. В частности это предполагает исполнение, как конституционных принципов, так и принципов уголовного судопроизводства. Так принцип состязательности предполагает, что должно быть и согласие со стороны подозреваемого (обвиняемого). В противном случае, принцип состязательности будет нарушен. Кроме того, нарушается принцип презумпции невиновности. Так при прекращении дела в случае смерти подозреваемого (обвиняемого), подозрения или обвинения с лица не снимаются, а напротив, зачастую на практике, на умершего фактически возлагается вина за совершенное деяние. Также можно говорить и о нарушение такого принципа как: обеспечение подозреваемому или обвиняемому права на защиту, что включает в себя всю совокупность прав, предоставляемых подозреваемому (обвиняемому). Так, в п.6 указанного Постановления говориться о том, что близким родственникам подозреваемого (обвиняемого) должны быть обеспечены права, которыми должен был бы обладать подозреваемый, обвиняемый (подсудимый), 1 Особенности производства предварительного следствия в случае смерти подозреваемого//Журнал «Предварительное следствие», выпуск 2(24) 2014. 2 Махсимахина Ю.О. Реабилитирующие и нереабилитирующие основания отказа в возбуждении уголовного дела // Журнал «ФӘН-Наука», выпуск №10 2012. 341 аналогично тому, как это установлено ч.8 ст.42 УПК РФ применительно умершим потерпевшим, ибо непредставление возможности отставать в уголовном процессе свои права и законные интересы любыми незапрещенными законом способами означало бы умаление чести и достоинства личности самим государством. В связи с этим, для обеспечения полноты расследования и сохранением за умершим подозреваемым (обвиняемым) всех гарантируемых ему конституционных прав, отказ в возбуждении в отношении него уголовного дела возможен только при выполнении одного из важнейших условий: согласия на то его близких родственников. Так при допуске близких родственников умершего подозреваемого (обвиняемого) к осуществлению правосудия и разъяснения им прав подозреваемого (обвиняемого), не нарушаются принципы, гарантируемые Конституцией РФ, а также можно говорить об улучшении эффективности судебной защиты прав и свобод человека и гражданина. Кроме того у родственников умершего лица, подозреваемого (обвиняемого) в совершении преступления появляется возможность появляется возможность добиться его реабилитации1. В этом случае, если в дальнейшем при производстве предварительного расследования дела будут выявлены основания реабилитирующие умершего, то уголовное дело будет прекращению по реабилитирующим основаниям. Если такие основания выявлены не будут, то уголовное дело передается в суд, для рассмотрения в общем порядке, в этом случае, близкие родственники, настаивающие на продолжении производства по уголовному делу, реализуя право на судебную защиту чести и доброго имении подлежат вызову в суд в обязательном порядке. Уголовное дело рассматривается судом по существу и по результат рассмотрения суд выносит либо оправдательный приговор, либо прекращает дело на основании п.4. ч.1 ст.24 и п.1 ст.254. 1 Трунов И.Л., Айвар Л.К. Мертвые не замолчат //Официальный журнал Федерального Собрания Российской Федерации. 2011. № 9. 342 Замышляева Е. В., Мехтиева А.Н., студентки ПФ ФГБОУВО «РГУП» Ответственность несовершеннолетних преступников Борьба с преступлениями несовершеннолетних является одной из наиболее важных сторон всего процесса искоренения преступности в нашей стране. Значительное место в этом процессе занимает уголовно-правовая и уголовнопроцессуальная деятельность. воспитательной работе, Главное ее предупреждении содержание заключается правонарушений со в стороны подростков, устранении причин и условий, способствующих преступности несовершеннолетних, назначении наказания или освобождения от него. Все эти задачи могут быть решены лишь при условии строжайшего соблюдения уголовного и уголовно-процессуального законодательства. Необходимо учитывать, что нередко подростки совершают те или иные противоправные деяния (мелкие кражи, хулиганство) на почве озорства, не осознавая до конца значения последствий своих действий. Поэтому к привлечению подходить несовершеннолетнего осторожно, правонарушения, тщательно отличать к уголовной выяснять озорство и ответственности мотивы шалость от совершенного надо им преднамеренного преступления, что прямо вытекает из принципа справедливости, закрепленного в ст. 6 УК. Ограничение наказания несовершеннолетних шестью видами из двенадцати, предусмотренных в УК, и к тому же в меньших пределах, чем для взрослых осужденных, создает необходимые возможности для оптимальной реализации ответственности несовершеннолетних за совершенные ими преступления и для достижения целей наказания. Назначение несовершеннолетнему осужденному наказания в виде лишения свободы возможно в основном за совершение тяжкого либо особо тяжкого 343 преступления, при этом низший предел наказания, предусмотренный соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, сокращается наполовину. Пленум Верховного Суда РФ в п. 12 Постановления от 14.02.2000 г. № 7 «О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних» по этому вопросу разъяснил: «При решении вопроса о назначении наказания несовершеннолетним суду следует обсуждать, прежде всего, возможность применения наказания, не связанного с лишением свободы… Суд вправе принять решение о назначении несовершеннолетнему наказания в виде лишения свободы лишь тогда, когда исправление его невозможно без изоляции от общества, обязательно мотивировав в приговоре принятое решение»1. В случае назначения несовершеннолетнему наказания в виде лишения свободы необходимо учитывать предусмотренное ч. 6 и 61 ст. 88 УК РФ обязательное смягчение этого наказания для несовершеннолетних (на момент совершения преступления). Если применение этих норм обусловило назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено в статье Особенной части, такое наказание назначается без ссылки на ст. 64 УК РФ. Все вышеуказанные факторы важны при привлечении несовершеннолетних к уголовной ответственности. Однако, на сегодняшний день, существует такая мера по отношению к подросткам, как применение мер воспитательного характера - это тоже своего рода наказание, но исключающая уголовную ответственность. Итак, применение принудительных мер воспитательного воздействия (ст. 90 УК РФ), наряду с другими обстоятельствами (деятельное раскаяние, примирение с потерпевшим, акт амнистии), является основанием для освобождения подростка от уголовной ответственности. В этом случае, уголовное дело в отношении малолетнего преступника прекращается, а суд рассматривает в большинстве случаев лишь ходатайство о применении мер воспитательного характера. 1 Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации «О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних» от 14 февраля 2000 г. № 7 // Бюллетень Верховного Суда РФ № 4, 2000. 344 Рассмотрим пробелы в практики удовлетворения вышеуказанных ходатайств судами. Здесь существуют следующие проблемы. Во-первых, По некоторым делам суды в нарушение закона не указывают срок, в течение которого подлежит применению избранная судом мера воспитательного воздействия. Суды не указывают ни способ, каким подлежит заглаживанию вред (денежная компенсация либо необходимость выполнения каких-либо действий по ремонту поврежденного имущества), ни сроки, в течение которых должны быть совершены действия по заглаживанию вреда. Приговором Туринского районного суда на Ч., признанного виновным по ч. 1 ст. 161 УК РФ (Ч. открыто похитил сотовый телефон стоимостью 3 тыс. руб.), без указания способа заглаживания причиненного потерпевшему вреда и времени, в течение которого он должен быть заглажен, возложена неопределенная обязанность по заглаживанию причиненного вреда1. Для того чтобы исключить фактор несправедливых приговоров в отношении несовершеннолетних, необходимо: 1. Создать в судебной системе, на ряду с административной, гражданской и уголовной - коллегию по уголовным делам в отношении несовершеннолетних, где рассматривающий состав судей будет более опытный (трудовой стаж не менее 10 лет), каждый год будет осуществляться переподготовка таких судей (не только по вопросам права, но и по вопросам психологии, социологии, педагогики, применение ювенальной техники в уголовном судопроизводстве). 2. В УК РФ обстоятельства, как УПК РФ на наш взгляд, не отражены такие совершение преступлений несовершеннолетними в состоянии алкогольного и наркотического опьянения. Алкоголизм, наряду с наркоманией–это хроническое заболевание, которое может длиться годами и даже десятилетиями. Страдающие им люди фактически одержимы алкоголем и наркотиками и не могут контролировать количество употребляемого, даже если 1 Архив Туринского районного суда Свердловской области, 2007 г. Уголовное дело № 1-27. 345 это вызывает серьезные проблемы дома или на работе1. Сознание людей в таком состоянии совершенно отличается от трезвого состояния человека. В связи с чем, предлагаем дополнить ст. 97 УК РФ пунктом е) – «Несовершеннолетние, совершившие преступления в состоянии алкогольного или наркотического опьянения » также должны быть подвергнуты принудительным мерам медицинского характера. При назначении наказания несовершеннолетнему, необходимо 3. учитывать условия воспитания- т.е. семью, в которой рос преступник. К любому основному наказанию следует назначать дополнительное-ввиде применение мер воспитательного характера. Необходимо ввести классификацию этих семей: - неполная семья (например, где нет отца-такой ребенок чаще всего обделен мужской строгостью и не понимает, что хорошо, а что плохо). Здесь наряду с основным наказанием, дополнительное-применение мер например, воспитательного штраф-необходимо характера- в и виде разъяснительной беседы именно мужчиной или женщиной (смотря какого родителя не хватало в воспитании); - семья, с антисоциальным общественным поведением (где родители ведут аморальным образ жизни). В данном случае-на этом фоне, ребенок обладает повышенной агрессией, в связи с чем связано совершение преступление, например причинение какой либо степени вреда личности. Несовершеннолетний должен быть извлечен из такой семьи и трудоустроен, чтобы самостоятельно организовывать свой досуг, отличный от родительского. Особенности назначения наказания несовершеннолетним, равно как и ограничение их видов при осуждении таких лиц, создают необходимые предпосылки для достижения в этих случаях целей уголовного наказания - 1 http://www.takzdorovo.ru/privychki/alkogol/alkogolizm/ 346 восстановления социальной справедливости, исправления осужденных и предупреждения новых преступлений1. Также необходимо отметить, что при назначении наказания надо ставить акцент на перевоспитание несовершеннолетних. И это целесообразно, так как усилением ответственности детей за совершенные ими правонарушения проблему преступности не решить. В случаях осуждения несовершеннолетних за совершение преступлений таким лицам предоставляются уголовным законом более льготные, чем взрослым, возможности освобождения от отбывания назначенного наказания, включая введение для подростков двух новых видов подобного освобождения, соединенных с применением воспитательных мер. Назначаемое несовершеннолетнему с учетом его возраста наказание должно быть справедливым, учитывающим обстоятельства как смягчающие, так и отягчающие ответственность. Клюжева А.Е., Елчиев А.Н., студенты ПФ ФГБОУВО «РГУП» Особенности следственного производства по делам о преступлениях лиц, страдающих физическими недостатками Как известно, преступления совершаются не только здоровыми и полноценными людьми, но и лицами с определенными физическими или психическими недостатками, к которым можно отнести глухоту, немоту, 1 Эриашвили Н.Д, Павлухин А.Н., Зарипов З.С. Предупреждение правонарушений несовершеннолетних средствами правового воспитания: Учебное пособие / Эриашвили Н.Д, Павлухин А.Н., Зарипов З.С. – М.: Издательство Юнити, 2011. – С.18. 347 слепоту и целый ряд различных психических расстройств и заболеваний. На практике наиболее распространена именно глухонемота: немота при сохранении способности слышать не встречается практически совсем, а глухота, при способности говорить - крайне редко. Все это требует придерживания определенных правил, не всегда соблюдаемых субъектами, в чьём производстве находится уголовное дело и более того - не всегда нашедших отражение в уголовном процессуальном законе. Конечно, для работы с глухонемым обвиняемым следователю не обойтись без переводчика – человека, способного при помощи мимикожестикулярных знаков или техники чтения по губам доносить и получать информацию. Нам представляется, что кроме такого переводчика для производства различных следственных действий с участием лиц, страдающих глухонемотой, должен привлекаться также и сурдопедагог. Сурдопедагогика изучает закономерности физического и психического развития глухих и слабослышащих, в т.ч. поздно оглохших, детей дошкольного и школьного возраста, определяет пути преодоления аномалий их развития вследствие дефекта слуха и оптимальные условия обучения, воспитания, социальной адаптации и др.1 Данная необходимость обусловлена тем, что глухонемота сильно затормаживает развитие личности и в зависимости от того, приобретенная она или врожденная, т.е. другими словами на каком уровне развития и в каком возрасте она была получена, можно говорить о текущем состоянии лица. Порой следователи сталкиваются с ситуацией, когда глухонемой обвиняемый (подозреваемый) просто не знает «языка жестов», потому что его никто никогда ему не обучал, и в таких ситуациях даже переводчик бывает мало чем полезен. Сурдопедагог же, при достаточной квалификации и знании психологии глухонемых людей смог бы оказать неоценимую помощь следствию. В монографиях профессора Щерды, человека, который посвятил достаточно 1 Малая медицинская энциклопедия. — М.: Медицинская энциклопедия. 1991—96 гг. 348 много времени изучению вопросов уголовного судопроизводства по делам лиц, страдающих физическими и психическими недостатками можно найти множество примеров Бордейпривлекался к на эту тему. уголовной Так, пастух ответственности колхоза за «Патрия» изнасилование несовершеннолетней падчерицы С. Учитывая, что он страдает глухонемотой, следователь в ходе расследования дела привлек для участия в допросе сурдопедагога. После допроса сурдопедагог сделал заключение о том, что «Бордей мимических жестов не понимает. Речь слышит, но его речь невнятная». В связи с этим следователь в дальнейшем отказался от переводчика и предъявил обвинение без его участия. Показания обвиняемого были изложены исключительно кратко, непоследовательно. Это были по сути дела обрывки фраз. Между тем из дела видно, что Бордей неграмотный, умственно отсталый вследствие врожденного сифилиса мозга, никогда не обучался мимико- жестикуляторной речи, поэтому не может понимать общепринятые знаки глухонемых. При рассмотрении дела в Верховном суде МССР председательствующий учел высококвалифицированного эти обстоятельства и пригласил сурдопедагога, знающего психологию таких глухонемых, для участия в судебном заседании в качестве переводчика. С его помощью в ходе судебного следствия были получены от подсудимого подробные, правдивые показания об изнасиловании несовершеннолетней.1 По этим причинам следователю очень важно своевременно установить характер и причины возникновения глухонемоты у подозреваемого или обвиняемого, что на практике чаще всего упускается. Глухонемые ограничены в своих возможностях познания окружающего мира, поэтому задавать им вопросы, связанные с тем, что они не могли слышать некорректно и неверно, одна практика знает случаи обвинения глухонемых даже в том, чего они не могли совершить просто в силу своих 1 Уголовное судопроизводство по делам лиц, страдающих физическими или психическими недостатками. Научная школа профессора Сергея Петровича Щерды /Отв. ред.: Голик Ю.В. Щерба С.П. СПб.: Юрид. центр Пресс,, 2008г. 349 физических особенностей. Так, хотелось бы привести случай, произошедший в г. Кишиневе, где двоим глухонемым было предъявлено обвинение в выражении нецензурных слов и оскорблении сотрудников полиции. Трудно сказать, что послужило причиной такой грубой ошибки. Вероятно это произошло вследствие недостаточной и неполной проверки информации о преступлении, если таковая вообще проводилась. Хотелось бы также затронуть тему следственных действий с участием лиц с ограниченными физическими и психическими возможностями. Само по себе наличие подобных недостатков не является препятствием для участия, скажем, в опознании, но тут следует учитывать, что, например, слепых нельзя допускать для опознания исключительно связанном со зрительным восприятием. Однако также следует учитывать, что потеря одного органа восприятия ведет к обострению оставшихся, что может быть успешно использовано в ходе следственных действия. Так, люди слабослышащие или с полной утратой способности слышать очень внимательно воспринимают всю предоставленную им зрительную информацию. Они способны обратить внимание и запомнить малейшие, не воспринимаемые обычными людьми детали: мимика, характерные черты лица, осанка, манеры, походка, отличительные особенности (родинки, родимые пятна), им легче запоминается расположение вещей, предметов и т.д. Слепые же с поразительной точностью распознают тембры и интонации услышанных ими голосов и с легкостью могут отличить и узнать человека по его голосу. Учитывая вышеизложенное, такие люди не только могут, но и должны участвовать в таких следственных действиях как опрос, опознание и др., но на практике к их способностям относятся скептически и стараются по возможности ограничить их участие в подобных мероприятиях. Еще одним важным следственным действием является допрос и эта процедура, пожалуй, одна из самых сложных, если допрашиваемый – глухой, немой, слабослышащий и проч. Даже если допрашиваемое лицо знакомо с 350 мимико-жестикулярным «языком», это не упрощает задачу следователям при допросе. Дело в том, что «язык глухонемых» довольно универсален и содержит множество обобщающих понятий. Профессор Щерда, в одной из своих монографий приводит красочный пример: фраза «Хочешь, я научу тебя писать» будет переведена как «Я хотеть ты писать уметь». Такие показания, по понятным причинам, требуют перефразирования следователем, что в конечном итоге может привести к существенной разнице между реальными показаниями лица и протоколом допроса. В таких случаях необходимо использовать средства видеофиксации, чтобы обеспечить в будущем возможную проверку сурдпереводчиком соответствия данных показаний с указанными в протоколах. Существует целый ряд других особенностей, при работе с данными категориями лиц, на которые уполномоченным лицам крайне важно обращать внимание, чтобы обеспечить справедливое наказание для каждого виновного и в полной мере защитить права невиновных и отграничить одних от других, поддерживать состояние законности и вести эффективную борьбу с преступностью. Корелов С. И., студент ПФ ФГБОУВО «РГУП» Досудебное соглашение о сотрудничестве Институт досудебного соглашения о сотрудничестве является разновидностью так называемых «сделок с правосудием». Такие сделки больше всего характерны для стран с состязательным типом уголовного процесса, где практически отсутствует досудебная подготовка дела стороной обвинения (США, Канада, Великобритания). Максимальное развитие этот институт получил в США, где такие сделки именуются «сделками о признании вины». 351 Таким образом там разрешается более 90% уголовных дел. Фактически судебное разбирательство остается лишь для тех немногих дел, которые не удалось разрешить сторонам обвинения и защиты с помощью сделки. При этом стоит отметить, что сам процесс переговоров сторон остается скрытым за кулисами и фактически никем не контролируется. Безусловными плюсами такого подхода являются ускорение уголовного процесса, а также то, что он делается дешевле, точнее и определеннее. В Великобритании сделки с правосудием распространены в меньшей степени, а в континентальной Европе, где действует смешанный тип уголовного процесса, они находятся под строгим контролем со стороны государства.1 Но хотя институт досудебного соглашения и является одним из видов сделок с правосудием, у него есть существенные отличия. В сделках о признании вины достаточно лишь признание обвиняемым конкретно своей вины в совершении преступления, а для реализации досудебного соглашения о сотрудничестве необходимо выполнение обвиняемым обязательств по содействию следствию (в раскрытии преступления, изобличении соучастников, розыске имущества, добытого в результате преступления и т.д.). В российском уголовно-процессуальном законе положения о досудебном соглашении о сотрудничестве появились в 2009 году, хотя еще в конце 90-х годов ученые активно обсуждали возможность включения в УПК понятий о сделках с правосудием. Сторонники этого института опирались на уже названные его плюсы (ускорение, удешевление процесса, разгрузка судов). Но было и много противников. Например, профессор Петрухин отмечал, что «российскому менталитету чуждо само понятие "сделка о признании". В российском уголовном правосудии сделка - явление аморальное, порочное, бесчестное; это торг, компрометирующий власть, свидетельствующий о ее бессилии, неспособности раскрывать преступления».2 Но вот спустя 10 лет после этих жарких дискуссий законодатель все же включил в УПК главу 40.1 о 1 Саркисянц Р. Р. «Досудебное соглашение о сотрудничестве – зарубежный опыт». И. Петрухин «Сделки о признании вины чужды российскому менталитету»,«Российская юстиция», май 2001 г. 2 352 досудебном соглашении о сотрудничестве. И тут же обнаружилось много проблем и неясностей, которые не разрешены и по сей день. Главной проблемой является правовой статус лица, заключившего соглашение. Он практически не определен в законе. Отсюда возникают вопросы: в качестве кого надо допрашивать это лицо, должно ли это лицо допрашиваться в суде и может ли оно отказаться от дачи показаний в суде. На практике сейчас все происходит следующим образом. Лицо, заключившее досудебное соглашение о сотрудничестве, сначала допрашивается как обвиняемый, с ним проводятся все необходимые следственные действия как с обвиняемым. Затем его дело выделяют в отдельное производство от всех остальных соучастников в преступлении и присваивают статус свидетеля по тому, основному делу его соучастников. Наделяя его статусом свидетеля, его предупреждают об ответственности за дачу ложных показаний и отказ от дачи показаний, как обычного типичного свидетеля. Потом он заявляется стороной обвинения в суд как свидетель со стороны обвинения, но в суде это лицо зачастую отказывается давать показания, и прокурор ходатайствует перед судом об оглашении его показаний, которые он дал на предварительном следствии. Суд, не смотря на справедливые возражения со стороны защиты, удовлетворяет это ходатайство.1 Возражения защиты справедливы потому, что хоть статус лица как свидетеля и позволяет огласить его показания в суде, но круг оснований для такого разглашения строго определен УПК в статье 281. Между тем, придание заключившему соглашение лицу статуса свидетеля некорректно. Во-первых, это лицо является фактически точно таким же обвиняемым, как и его соучастники, хоть их дела и разделены. Во-вторых, свидетелем может быть только то лицо, которое не имеет собственного интереса в деле. В данном случае его интерес очевиден. Получается, что мы даже не можем предупреждать его об ответственности за отказ от дачи показаний и дачу заведомо ложных показаний, потому что он не является 1 Александров А.С., Колесник В.В. «Порядок заключения досудебного соглашения о сотрудничестве», «Российский следователь», №19, стр. 16-22, 2013 г. 353 свидетелем в общепринятом смысле этого слова. Он такой же обвиняемый и вправе говорить что угодно в свою защиту. Таким образом, в настоящее время ни закон, ни практика не дают ответа на вопрос о правовом статусе лица, заключившего соглашение. Из-за этой неопределенности следователи для того, чтобы подстраховаться, допрашивают этих лиц и как обвиняемых, и как свидетелей, переписывая протоколы по шаблону. Обвиняемые по основному делу и их защитник остаются, что называется, абсолютно не при делах. Они имеют возможность только заслушать показания этого лица в суде. Об их возможности задать ему вопросы в судебном заседании, а уж тем более на стадии расследования не может быть и речи. Лично я вижу в этом грубое нарушение их права на защиту. Но в таком положении вещей есть несоблюдение прав и самого сотрудничающего лица. Неясность его правового статуса означает неопределенность его прав и обязанностей. Они должны быть разъяснены всем участникам процесса, но в данном случае сделать это невозможно. Итак, на мой взгляд, необходимо закрепить за лицами, заключившими соглашение, четкий правовой статус с указанием, в качестве кого именно его надо допрашивать, а также запретить отказываться от дачи показаний в суде и вообще сделать так, чтобы сторона защиты имела доступ к этому лицу, в том числе, и на стадии расследования. ЕСПЧ, например, в своих решениях называет таких лиц «сообвиняемый», «соучастник», «сообвиняемый, являющийся свидетелем обвинения». То есть уклон делается на то, что это лицо в первую очередь является обвиняемым, а не свидетелем, а, значит, он может давать абсолютно любые показания и они впоследствии должны быть проверены следователем. У нас же на практике получается, что придав лицу статус свидетеля и предупредив об ответственности за отказ от дачи показаний и дачу заведомо ложных показаний, прокурор и суд берут его слова на веру и проверка его показаний не обязательна. А между тем он, как уже было сказано, имеет в деле непосредственный интерес и, конечно же, хочет уменьшить лично свое 354 наказание за преступление, следовательно, легко может очернить своих бывших соучастников. Кострова Е.М., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Нравственное основание деятельности следователя в стадии возбуждения уголовного дела коррупционной направленности «В каждодневной напряженной работе следователям помогает не только сила закона, но и осознание ими своего труда как важного для общества и государства». Председатель СК РФ А.И. Бастрыкин. Известно, что в основе термина «коррупция» лежит латинское слово «corruptio», означающее в буквальном переводе «порчу, подкуп» (однокоренным в этом смысле является и слово «коррозия»). Г.К.Мишин предлагает иное толкование понятия коррупции, по его мнению, латинский термин «corruptio» происходит от двух корневых слов «cor» (сердце; душа, дух; рассудок) и «ruptum» (портить, разрушать, развращать).1 Как показывает анализ статистических сведений, в последние годы, особую тревогу вызывают факты совершения преступления коррупционной направленности, удельный вес которых составляет 50% от общего числа преступлений.2 Тенденция к росту коррупционных преступлений в уголовно-исполнительной системе определяется прежде всего общими причинами: желание извлечь и получить выгоду, низкий уровень правовой культуры, сотрудничество с преступными 1 Мишин Г.К Коррупция: понятие, сущность, меры ограничения. М.1991. Сведения о деятельности Следственного Комитета Российской Федерации за январь-декабрь 2014 года http://sledcom.ru/activities/statistic 2 355 группами, низкий уровень благосостояния; спецификой субъектов, характеризующихся публичным должностным положением, высоким уровнем образования, в том числе и юридическим, наличием профессиональных знаний; характером, совершаемых деяний, относящихся к высокоинтеллектуальным, с тщательной подготовкой, маскировкой под легальные формы деятельности; активного противодействия расследованию со стороны привлекаемых к уголовной ответственности, коллег по работе, родственников и покровителей. Самое главное негативное и труднопреодолимое последствие коррупции, которое не оценить никакими денежными эквивалентами – это утрата гражданами веры в справедливость. Не в справедливость как таковую, а в то, что ее можно получить от властных институтов. Человек, разочарованный в возможности дождаться справедливости от государства, перестает нуждаться в этом государстве. Последствия этого тем более опасны в такой стране как Россия, где большая часть населения отождествляют государство с властью, а общество атомизировано. Сложившаяся на протяжении десятилетий и существующая повсеместно порочная практика принятия органами дознания и предварительного следствия решений об отказе в возбуждении уголовного дела по надуманным, реально не существующим основания известна.1 В силу сложности и специфики субъекта подобных преступлений, следователь должен быть готов к любым способам давления на него, как из вне, так и со стороны заинтересованных сослуживцев. Необходимость предупреждения и нейтрализации такого рода противодействия расследованию не только заставляет ограничивать круг лиц, имеющих доступ к информации по делу, но и создает излишне напряженную в психологическом плане обстановку.2 Следственная ситуация значительно осложняется также в случае привлечения к ответственности не только самих коррумпированных 1 Анализ следственной практики по преступлениям, предусмотренным ст. 201 УК РФ, показал, что определенные трудности у следственных органов создает необходимость доказывания неотъемлемого элемента состава преступления - субъективной стороны рассматриваемого преступления, в частности цели в виде извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц. 2 Агутин А.В. «Обеспечение законных интересов личности в уголовном судопроизводстве». 356 должностных лиц, для чего существует масса законодательных «преград», но и людей, к ним приближенных, т.е. имеющие коррупционные связи в государственных структурах. Тенденциозно подобранные материалы часто передаются в различные СМИ, последние эти материалы тиражируют. При проведении следственных действий следователь должен быть психологически и интеллектуально готов работать с определенным уровнем должностных лиц, находящихся или находившихся у власти, имея при этом высокий уровень знаний, культуры и воли для такого взаимодействия. В то же время работа следователя при использовании того или иного тактического воздействия предполагает соблюдение закона, прав и интересов участников уголовного судопроизводства, этики и культуры ведения предварительного следствия. В силу значимости для процесса расследования и судебного 1. разбирательства дополнить категорию «предмет доказывания», предусмотренную в ч.1 ст. 73 УПК РФ, п. 8 «Противоправное воздействие на участников уголовного процесса с целью уклонения от уголовной ответственности». 2. Создать систему, которая позволяет отбирать умных и способных прогрессивно мыслящих молодых людей, помогать их образовательному и профессиональному росту, проводить отбор участников специальной программы еще в школе (детских приютах). Затем представителям будущих элитных и высококвалифицированных границу, помогать поступить в отправлять на учебу и стажировку за университет. В частности, наиболее отличившимся детям государственных служащих оплачивать обучение в Кембриджский университет, Токийский университет, Сорбонну и Гарвард и других наиболее известнейших по зарубежных вузов. За подготовку будущих кадров будет отвечать Отдел по борьбе с коррупцией. Так постепенно государственный аппарат управления обновится профессиональными, выученными и воспитанными кадрами, многие из которых пополнят ряды самого отдела. Каждые три года государственный служащий любого ранга в России будет проходить переаттестацию, в которой сбудут оцениваться 357 эффективность и анализироваться результаты формулироваться замечания и предложения его проделанной работы, по повышению качества выполнения заданий. 3. Устранение правового нигилизма и «приватизации» нормативного регулирования, примером зарубежного лоббирования является нынешний Уголовно-процессуальный кодекс РФ, основанный на англосаксонской процессуальной модели и написанный в значительной мере под влиянием американских экспертов.1 4. Правовая культура должна стать государственной идеологией России. Именно правовое образование должно собрать воедино ценности и установки с российскими традициями в новую ценностную систему общества – открытую, духовно и культурно насыщенную, диалогичную и толерантную, которая бы обеспечивала становление истинной гражданственности и патриотизма. Разрушение идеологического «вакуума», образовавшийся в постсоветском пространстве российской истории, активно насыщающийся эклектичным и чуждым национальному духу содержанием. 2 Нравственность является действенным средством достижения уголовно-процессуальной цели – установления истины. 3 5. Развитие принципа транспарентности, как важнейшего антикоррупционного стандарта.4 6. Расширить законодательную регламентацию профилактической деятельности следователей путем внесения соответствующих дополнений в Уголовно-процессуальный кодекс РФ, а также ведомственные нормативные акты. 5 1 Долгова А.И. Взаимосвязь преступности и духовности как криминологическая проблема // Преступность и духовность. М., 2008. С. 7. 2 Островская Е.С. «Правовая культура и правовое образование как национальная идея России» //Черные дыры в Российском законодательстве. Март. 2014. 3 Агутин А.В. «К вопросу о нравственных основаниях уголовно-процессуальной деятельности» // Вестник Нижегородского университета им. Н.И. Лобачевского, 2013, № 3, С.18. 4 Акопджанова М.О. «Транспарентность как важнейший принцип противодействия коррупционным преступлениям» // Российская юстиция. № 2. 2015. 5 Данилова С.И. «Профилактическая деятельность российских следователей: история, современность и перспективы развития». 358 Лагутина К.С., студентка ФГБОУ ВПО «СГУ им. Н.Г. Чернышевского Некоторые вопросы обеспечения прав потерпевших в уголовном судопроизводстве Уголовным процессуальным кодексом установлен детализированный перечень участников уголовного судопроизводства. К ним относятся: суд, участники уголовного судопроизводства со стороны обвинения, участники уголовного судопроизводства со стороны защиты и иные участники.1 В настоящее время, субъекты степени подвержены уголовного судопроизводства в той или иной преступным посягательствам со стороны заинтересованных лиц. В связи с этим, мы можем утверждать, что защита участников уголовного судопроизводства в Российской Федерации является актуальной проблемой. Лицо – в первую очередь подверженное преступным посягательствам, на наш взгляд – потерпевший. В соответствии с ч. 1 ст. 42 Уголовного процессуального кодекса потерпевший – это физическое лицо, которому был нанесен физический, имущественный, моральный вред, а также юридическое лицо в случае причинения преступлением вреда его имуществу и деловой репутации. Решение о признании лица потерпевшим принимается незамедлительно с момента возбуждения уголовного дела. Признание лица потерпевшим, ранее, не осуществлялось в момент возбуждения дела, что существенно ограничивало права потерпевшего, так как данный статус присваивался ему после принятия дознавателем, следователем, прокурором или судом процессуального акта. До этого момента лицо считалось заявителем, и не 1 Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 08.03.2015) // «Собрание законодательства РФ», 24.12.2001, N 52 (ч. I), ст. 4921. 359 могло в полной мере реализовывать свои права, а именно право на получение информации о ходе рассмотрения поданного заявления, результатов предварительного расследования и другие. В уголовном процессуальном кодексе ст.6 указаны основания назначения уголовного судопроизводства, и одним из них выступает защита прав и законных интересов лиц и организаций, потерпевших от преступлений. Данное основание имеет конституционное начало. Так в ст. 2 Конституции Российской Федерации установлено что, человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства. Статья 52 гласит: "Права потерпевших от преступлений и злоупотреблений властью охраняются законом. Государство обеспечивает потерпевшим доступ к правосудию и компенсацию причиненного ущерба".1 Принцип защиты прав и интересов пострадавших нашел свое отражение и в Уголовном Процессуальном Кодексе – ст. 11 содержит основания необходимые для применения судом, прокурором, руководителем следственного органа, следователем, органом дознания и дознавателем – мер безопасности. В соответствии с ч. 1 ст. 4ФЗ О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства» государственная защита осуществляется в соответствии с принципами законности, уважения прав и свобод человека и гражданина, взаимной ответственности органов, обеспечивающих государственную защиту, и защищаемых лиц. Необходимо отметить, что государственная защита осуществляется под прокурорским использованием надзором гласных и ведомственным и негласных 1 контролем, методов в а так же с соответствии с Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ). 360 законодательством Российской Федерации.1 В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 13.07.2013 N 586 "Об утверждении Государственной программы "Обеспечение безопасности потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства на 2014 - 2018 годы"2 в 2012 году более 2800 участников уголовного судопроизводства были задействованы в программных мероприятиях, что на 17% больше, чем в 2011 году. В отношении их было осуществлено более 5600 мер безопасности, что на 27% больше, чем в 2011 году. Преимущественно применялись такие меры безопасности, как личная охрана, охрана жилища и имущества и временное помещение в безопасное место. Необходимо отметить, что 30 марта 2015 года В.В. Путиным был подписан закон о поправках в Уголовно-процессуальный кодекс и Уголовноисполнительный кодекс, позволяющий потерпевшим получать больше информации об исполнении наказания осужденному. Во-первых, данная информация теперь будет предоставляться по ходатайству потерпевшего, законного представителя, представителя. Во-вторых, потерпевший сможет также получать информацию о перемещении осужденного из одного исправительного учреждения в другое, быть извещенным о рассмотрении судом связанных с исполнением приговора вопросов об освобождении осужденного от наказания, об отсрочке исполнения приговора или о замене осужденному неотбытой части наказания более мягким видом наказания. Вместе с этим существует ряд требований предъявляемых к потерпевшему, а именно обязанность уведомлять учреждение или орган, исполняющий наказание, об изменении сведений (адреса места жительства, адреса электронной почты, номеров телефонов) в период исполнения приговора, а также об отказе от дальнейшего получения информации. Защита прав потерпевших так же выражается в осуществлении права на 1 О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства Федеральный закон от 20.08.2004 N 119-ФЗ (ред. от 03.02.2014, с изм. от 04.06.2014). 2 Об утверждении Государственной программы "Обеспечение безопасности потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства на 2014 - 2018 годы Постановление Правительства РФ от 13.07.2013 N 586. 361 уголовное судопроизводство в разумный срок, которое впервые было закреплено в ст. 6.1 Уголовно-процессуального кодекса. С 1 января 2015 г. в ФЗ «О компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок»1 вступили в силу изменения, устанавливающие право потерпевшего подать в суд заявление и просить компенсацию за нарушение его права на судопроизводство в разумный срок, в случае если по делу не установлены ни подозреваемый, ни обвиняемый. Данные поправки были разработаны во исполнение постановления Конституционного суда РФ от 25 июня 2013 года.2 По закону для требования компенсации необходимо, чтобы продолжительность досудебного производства по уголовному делу составляла не менее четырех лет. В настоящее время законодательство идет по пути расширения прав потерпевших в уголовном судопроизводстве. Реализация конституционных установлений о высшей ценности человека, его прав и свобод в части защиты прав и законных интересов лиц, потерпевших от преступлений - является не только гарантом защиты, но и восстановлением нарушенных преступлением прав и законных интересов лиц и организаций. 1 О компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок Федеральный закон от 30.04.2010 N 68-ФЗ (ред. от 21.07.2014) // "Собрание законодательства РФ", 03.05.2010, N 18, ст. 2144. 2 Постановление Конституционного Суда РФ от 25.06.2013 N 14-П "По делу о проверке конституционности положений части 1 статьи 1, пункта 1 части 1, частей 6 и 7 статьи 3 Федерального закона "О компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок", частей первой и четвертой статьи 244.1 и пункта 1 части первой статьи 244.6 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобой гражданки А.Е. Поповой" // "Собрание законодательства РФ", 01.07.2013, N 26, ст. 3428 (Постановление). 362 Меркутова А.В., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Новые оперативно-розыскные мероприятия: особенности и значение в современной практике Теоретическая и практическая значимость результатов ОРД в современный период развития приобретает новое значение и содержание. С каждым годом данная тематика характеризуется новыми правовыми явлениями и особенностями. Следует отметить, что анализ и реализация данных явлений в теории и практике - совершенно разные грани одной масштабной области исследования. Современная научная литература, как правило, выделяет проблемы, связанные с реализацией закона, его соблюдением. Достаточно много научных трудов посвящено предложениям, связанным с оптимизацией данных действий. Важно подчеркнуть формулировки «действие» и «согласно закону». Необходимо обратить внимание на тот факт, что чрезмерно уделяя огромное влияние проблемам применения закона и его реализации, теоретики практики оставили на втором плане вопросы толкования закона и его понимания, что очень важно для процесса его реализации. Именно неординарное, не имеющее общей согласованности и разностороннее толкование приводит к нарушениям в рамках ОРД. Данная проблем присутствовала во все периоды развития и существования ОРД, но ее решение постоянно откладывалось и получало отсрочку. Подобное состояние привело к ситуации, когда теория и практика столкнулись с проблемой, которая стала сравнительно большим явлением, чем просто проблемный вопрос. В 363 нашей ситуации вопросы толкования приобретают черты системного кризиса, преодолеть который могут только радикальные меры1. При анализе современной деятельности ОРД и законодательства, которое направлено на ее регулирование первостепенной задачей является толкование каждого оперативно – розыскного мероприятия. Данное толкование должно быть не просто обычным пояснением, а сделано с методической точки зрения, с учетом существующих реалий и аспектов современной оперативно – розыскной деятельности. Очень важно учитывать аспект разграничения ОРМ. Как особое специфическое направление выступает вопрос об обеспечении практической потребности в определении и дальнейшем законодательном закреплении действий, которые не включены в содержание современных оперативно розыскных мероприятий, официально установленных Законом «Об оперативнорозыскной деятельности»2. Только законодательное уточнение и толкование содержания оперативнорозыскных мероприятий, а также понятий, относящихся к оперативнорозыскной деятельности, является первостепенным и логичным в рамках современной законодательной техники. В большей степени это играет огромное значение на уровне конституционных требований определенности существующих правовых норм и в сфере обеспечения принципов равенства и верховенства права3. Несмотря на то, что практика наработала большой опыт в рамках оперативно – розыскных мероприятий, тем не мене за последние годы не было сделано ни одного изменения в этом направлении, о чем говорит состояние ст. 6 Закона «Об оперативно-розыскной деятельности». Основная проблем здесь кроется в том, что достижения и опыт полученный в процессе развития 1 См.: Макаров А.В., Фирсов О.В. Проблемы совершенствования норм оперативно-розыскного законодательства, регулирующих проверку достоверности сведений // Российский следователь. 2012. № 7. С. 35 - 38. 2 Федеральный закон от 12.08.1995 № 144-ФЗ (ред. от 21.12.2013) «Об оперативно-розыскной деятельности» // Российская газета. № 160. 18.08.1995. 3 См.: Ребров А.А. Лобанов М.А. Некоторые проблемы регулирования Федеральным законом «О полиции» отношений в сфере ОРД // Законы России: опыт, анализ, практика. 2013. № 3. С. 25 - 29. 364 оперативно – розыскных мероприятий и в части результатов ОРД, стали результатом применения и внедрения новых оперативно - розыскных мероприятий, которые основаны на совершенно новых аспектах науки и техники, а также на чуждых для практики и частично для теории формах и методах оперативно-розыскной деятельности. Данные методы, приемы и способы не знакомы закону, что создает ситуацию, когда вроде бы можно двигаться вперед, но есть опасение в безопасности данного движения, в уверенности и правильности выбранного пути. Тем не менее, внедрение новых понятий и явлений стало камнем преткновения для данного направления, что в итоге сковывает правоприменительную инициативу и любой творческий подход современных подразделений ОРД в борьбе с преступностью. Ситуация, которая существует на текущий момент, сказывается на реальной следственно-судебной практике. Данная практика показывает, что отсутствие и неэффективность сопровождения (оперативного) уголовных дел в процессе расследовании преступлений очень сильно оказывает влияние на полноту полученных доказательств, недостаток которых негативно влияет на процесс привлечения лиц к уголовной ответственности. В теории много раз поднимался вопрос о закреплении в содержании закона предложения связанного с процедурой получения результатов оперативно-розыскной деятельности, аналогичной процедуре, существующей в законодательстве уголовно – процессуального цикла. Обозначенный вопрос является недостаточно корректным, опять же ввиду толкования. Каждая деятельность обладает собственной спецификой. Если говорить о уголовнопроцессуальном законодательстве, то присутствует процедура, связанная с получением доказательств. В оперативно - розыскной деятельности данная процедура просто неуместна. Основная проблема заключается в том, что ее сложно и проблематично представить в форме регламентированной процедуры, подобной уголовному процессу, в связи с тем, что она тяготеет к 365 разведывательно - поисковой составляющей, которая в свою очередь реализуется как своеобразное индивидуальное или групповое явление1. Довольно проблемным аспектом тут является тот факт, что данная процедура будет фактическим заимствованием, проведенным из уголовнопроцессуального права, что в итоге негативно отразится на развитии оперативно - розыскной науки. Закрепленные в действующем законе оперативно-розыскные мероприятия невозможно будет четко и в полном объеме урегулировать в современном законодательстве. Это связано с тем, что утратится элемент сущности ряда признаков, таких как: негласность, конспиративность, наступательность и прочие. Как вывод можно сказать о том, что своеобразная техническая конструкция механизма, реализующего изготовление результатов оперативнорозыскной деятельности, имеющих важность для использования и применения в уголовном процессе, должна существовать в сфере оперативно-розыскной деятельности, что является очень важным. Оперативно-розыскная информация в данной системе будет поступать в процесс в форме полноценного продукта, который будет требовать только собственной качественной интерпретации. Интерпретация - это процесс, продолжающийся в течение определенного периода. Подобно тому, как мозаика состоит из разных маленьких камешков, интерпретация собирает вместе отдельные неполные интерпретации, которые вращаются вокруг доказательственного комплекса. Даже после того, как интерпретатор придет к пониманию механизма доказывания, отдельные компоненты интерпретации все еще корректируются материалом, который предлагается участниками процесса. Субъект должен выбирать направление интерпретации каждый момент и решать вопросы корректировки юридической позиции2. 1 См.: Плотников И.В. Хырхырьян М.А. ОРД и УПК РФ. Вопросы. Ответы. Пробелы. Проблемы // Адвокатская практика. 2012. № 6. С. 5 - 9. 2 См.: Боруленков Ю.П. Интерпретация в правоприменении // Мировой судья. 2013. № 1. С. 20 - 26. 366 При определении сущности процессуального познания и доказывания следует исходить, прежде всего, из функций субъектов и наличия их специфического интереса. Процессуальное познание нельзя рассматривать в целом как сквозной процесс накопления знаний некоего единого виртуального субъекта, осуществляющего познание в рамках юридического процесса от начальной и до конечной стадии. Каждый из субъектов осуществляет познание в рамках своих специфических функций и полномочий. Юридическая интерпретация связывает теорию, право и практику и может быть представлена как методологический принцип информационного взаимодействия, материализующийся в определенной схеме производства и использования информации. Юридическое познание представляет собой информационную технологию. Информационный продукт структурно представляет собой: содержание - субъект - метод. Содержание информации дает представление о событиях и явлениях, заданных совместными целями и задачами правовой деятельности; специальный субъект и специфический метод (обладающий процессуальными свойствами) придают информации соответствующую аргументационную силу. Проблема интерпретационных техники, тактики, стратегии и технологии требует в настоящее время самостоятельного, комплексного и обстоятельного научного исследования с опорой на достижение различных наук, юридическую и социальную практику в целом. Вполне вероятно, что в будущем возможно создание общей теории юридической интерпретации - элемента механизма системы единого юридического процесса1. В своей практической деятельности оперативные сотрудники получают в свое распоряжение оперативно-розыскную информацию в соответствии с законодательством, которое регламентирует подобную деятельность. Информация, которая будет получена, основываясь на практике, обладает 1 Боруленков Ю.П. Об информационно-интерпретационной сущности юридического познания. Часть 2. Интерпретация элемента формирования правовой позиции // Российский следователь. 2013. № 8. С. 8 - 13. 367 важным доказательственным значением. Следует учитывать, что при получении она проходит проверку и оценивается. Оценка в данном случае рассматривается с двух противоположных подходов: 1. как использовать информацию с целью раскрытия преступления; 2. как создать условия для конспирации деятельности связанной с ее получением и шифровкой источника. Таким образом, важность раскрытия и расследования преступлений представляет собой полноту и своевременность с которыми осуществляется передача оперативно значимой информации соответствующему компетентному лицу. В заключение следует сказать о том, что именно правильное толкование отдельных явлений и элементов ОРД, позволяет точно и результативно исполнять поставленные в законе задачи, именно те задачи, которые закладывались законодателем по смыслу, а не придуманные путем множества ошибочных толкований и изменений задачи, которые ошибочно реализуют в практике, тем самым вступая в противоречие с теоретическими постулатами. Миронова Е. Ю., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Участие защитника в собирании доказательств Собирание доказательств в науке уголовного процесса является элементом процесса доказывания. Одной из наиболее актуальных тем собирания доказательств является вопрос участия в этом процессе защитника. В частности спорным является вопрос о том, будут ли сведения, полученные на стадии предварительного расследования защитником на основании п. 2 ч. 1 ст. 53 и ч. 3 ст. 86 УПК РФ уже доказательствами или пока 368 только сведениями, которые в дальнейшем могут стать доказательствами в предусмотренном уголовно-процессуальным законодательством порядке. В ч. 2 ст. 53 УПК РФ защитнику предоставляется право собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи в порядке, установленном ч. 3 ст. 86 УПК РФ, путем получения предметов, документов, иных сведений; опроса лиц с их согласия; истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, местного самоуправления, общественных объединений и организаций.1 Тем не менее предоставив адвокату эти права законодатель не предусмотрел механизм осуществления защитником своих полномочий по собиранию и представлению доказательств, таким образом в настоящее время не существует четко определенной процедуры этих действий, их закрепления, а также порядка передачи их следователю и критериев оценки.2 Так же в противоречии с данным правом адвоката находится и определение доказательств, данное в ч. 1 ст. 74 УПК РФ, согласно которому, доказательствами по уголовному делу признаются любые сведения, на основе которых суд, прокурор, следователь, дознаватель устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу, а также иных обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела.3Как видим, адвокат не входит в круг субъектов, устанавливающих обстоятельства, подлежащие доказыванию, тогда спорным будет и вопрос о том может ли он осуществлять все функции доказывания (не только собирать доказательства, но и оценивать их относимость и допустимость), т.е. считаться полноценным субъектом доказывания. Ряд ученых считающих, что защитник изначально собирает не сведения, а именно доказательства, считают, что адвокат оценивает доказательства стороны 1 "Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 30.03.2015) // "Российская газета", N 249, 22.12.2001. Ст. 53, 86. 2 Краскова И.С. Защитник как субъект доказывания на досудебных стадиях уголовного процесса // Российский следователь. 2008. N 1. С. 16. 3 "Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 30.03.2015) // "Российская газета", N 249, 22.12.2001. Ст. 74. 369 обвинения путем подачи жалоб и заявления ходатайств, которыми, к примеру, может оспаривать их допустимость. Также из-за неполной регламентации законодателем процесса участия защитника в собирании доказательств, среди теоретиков возник спор о том, когда именно сведения, которые может собрать защитник, становятся доказательствами - после приобщения их к делу, если на это будет получено согласие следователя, или при каких-то других условиях. Существует точка зрения, согласно которой предметы и документы, представленные защитой, с самого начала признаются законодателем доказательствами. 1Приверженцы этой точки зрения опираются на то, что в ч. 3 ст. 86 УПК РФ говорится о собирании защитником именно доказательств, а не просто сведений, предметов, документов. Поэтому они считают необходимым в соответствии с принципом равенства сторон, сведения, собранные защитником, сразу считатьдоказательствами.2 Противоположное мнение высказывают Ю. К. Якимович, Т. Д. Пан, О. В. Вишневская и Б. Т.Безлепкин, согласно ихточке зрения, защитник не собирает доказательства, а лишь представляет лицу, в чьем производстве находится уголовное дело, предметы и документы, ходатайствуя о их приобщении к делу. При этом они считают, что любые сведения становятся доказательством лишь после приобщения к материалам дела источника, в котором они содержатся, а приобщает к делу доказательства дознаватель, следователь, прокурор после оценки их относимостии допустимости, таким образом представленные защитником сведения и материалы могут быть отвергнуты лицом, ведущим производство по делу, ввиду их неофициальности, неизвестности происхождения и т.д. Так, следователь по ходатайству защитника может допросить ранее опрошенных защитником лиц в качестве свидетелей, 1 Жеребцова Т.И. Участие защитника в собирании доказательств на стадии предварительного расследования: террористический аспект // Уголовно-процессуальные и криминалистические чтения на Алтае. Материалы ежегодной региональной научно-практической конференции. - Барнаул: Изд-во Алт. ун-та, 2006, вып. 6. - С. 39. 2 Смирнов А. В., Калиновский К.Б. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской федерации. Постатейный / Под общ.ред. А. В. Смирнова. - 2-е изд., доп. и перераб. - СПб.: Питер, 2004. С. 245. 370 приобщить к делу представленные защитником документы или предметы, но в случае отказа следователя в удовлетворении ходатайства защитника эти сведения доказательствами так и не станут.1 Ю. В. Кореневский и Г. П. Падватакже считают, что значимая для дела информация получаемая защитником не служит доказательством: «Чтобы приобрести статус доказательства, собранные сведения должны быть облечены в определенную процессуальную форму одного из видов доказательств: опрошенное защитником лицо должно быть допрошено дознавателем, следователем или судом, и доказательством будут признаны его показания; полученный адвокатом предмет или документ в установленном законом порядке признается соответственно вещественным доказательством или «иным документом» и приобщается к делу»2. Это мнение подтверждается и тем, что в ч. 2 ст. 74 УПК РФ определен закрытый перечень доказательств, в который не входит ни опрос лиц, ни полученные защитником предметы, соответственно, сами по себе они доказательствами не являются. Здесь мы опять видим, что все упирается в процессуальную форму, в которой и должны быть закреплены доказательства и порядок их получения, чтобы не возникало сомнений в их допустимости. В связи с этим другим спорным моментом при решении вопроса об участии защитника в доказывании является механизм реализации его полномочий. Поэтому предлагается усовершенствовать процедуру собирания доказательств защитником: установить порядок опроса, форму закрепления полученных сведений и т.д. Встречается ряд работ в которых уже предложен детальный порядок и процессуальная форма закрепления опроса. Так, анализируя полномочия адвоката, прописанные в ст. 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», можно увидеть, что, 1 Якимович Ю. К., Пан Т.Д. Предварительное следствие по УПК РФ. Томск: Изд-во Том.ун-та, 2002. С. 22.; Якимович Ю. К., Пан Т. Д. Досудебное производство по УПК Российской Федерации (участники досудебного производства, доказательства и доказывание, возбуждение уголовного дела, дознание и предварительное следствие). - СПб.: Издательство "Юридический центр Пресс", 2003; Безлепкин Б. Т. Справочник адвоката по уголовному процессу. - М.: ТК Велби, 2004. С. 92. 2 Кореневский Ю.В., Падва Г.П. Участие защитника в доказывании по новому уголовно-процессуальному законодательству: Практ. Пособие. - М.: Юристъ, 2004. С. 76. 371 оказывая юридическую помощь, он имеет право составлять «другие документы правового характера»1, которые в ряде случаев, по мнению некоторых ученых (например, Красковой И.С.2), можно отнести к разряду «иных документов», указанных в п. 6 ч. 2 ст. 74 УПК, хотя эта позиция и является спорной, так как расширительно толкует ст. 84 УПК РФ. При этом предлагается, фиксировать результаты опроса в качестве справки, объяснения или протокола опроса, путем видео- и звукозаписи, но в любом случае их относят к такому виду доказательства, как «иные документы». Но здесь следует отметить позицию судов на этот счет - в кассационном Определении по делу С. от 10 августа 2006 г. (дело N 39-006-4) Верховный Суд РФ указал: «Сведения, полученные защитником в результате опроса, могут стать доказательствами по уголовному делу только тогда, когда опрошенное защитником лицо подтвердит эти сведения на допросе, проведенном в соответствии с требованиями закона дознавателем, следователем, прокурором или судом... Протоколы опроса лиц защитником не могут рассматриваться и как доказательства, именуемые в ст. 74 УПК РФ как иные документы...». В заключении можно отметить, что на основании всего вышесказанного, я все же склоняюсь к мнению, что защитник не собирает доказательства, а лишь представляет лицу, в чьем производстве находится уголовное дело, сведения, ходатайствуя о приобщении их к делу. Поэтому следует говорить не о собирании защитником доказательств, а об участии его в данном процессе. 1 Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ (ред. от 02.07.2013) "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" // "Российская газета", N 100, 05.06.2002. Ст. 2. 2 Краскова И.С. Защитник как субъект доказывания на досудебных стадиях уголовного процесса // Российский следователь. 2008. N 1. С. 18. 372 Моштылева Е.С., студентка ФГАОУ ВПО «ННГУ им. Н.И. Лобачевского» Проблема дифференциации объектов судебных экспертиз, связанных с исследованием письменного текста Область речеведческих экспертиз представляется большинству правоприменителей далёкой и неизведанной. Чтобы осветить один из её проблемных вопросов (о дифференциации объектов экспертиз), необходимо обратиться к некоторым аспектам систематизации. Традиционно под делением судебных экспертиз на классы, роды и виды долгое время подразумевалось выделение из общего количества лишь группы криминалистических экспертиз, тогда как иные объединялись по остаточному принципу. Представляется, что из существующих вариантов типологии судебных экспертиз1 наиболее удобны те, которые в качестве таксономических признаков используют объект судебной экспертизы и характер специальных знаний. Остановимся более подробно на тех речеведческих экспертизах: лингвистической, автороведческой и фоноскопической.2 Под объектом определенные экспертизы понимаются уголовно-процессуальным и «материализованные, гражданско-процессуальным законодательством источники информации – материалы уголовного либо гражданского дела», при этом объектами экспертизы называют «вещественные доказательства, части трупа, вещная обстановка или фрагменты места 1 Шляхов А.Р. Предмет, система, объекты, методика и правовые основы судебных экспертиз // Назначение и производство судебных экспертиз. – М., 1988. – С. 7 – 10. 2 Некоторые исследователи, например Е.И. Галяшина, относят к данному классу и почерковедческую экспертизу, а иногда по различным основаниям исключают из этого класса фоноскопическую экспертизу. В любом случае все четыре рода экспертиз непосредственно связаны с текстом в его различных вариациях, хотя и различаются объектами экспертных исследований и характером специальных знаний, применяемых сведущим лицом. 373 происшествия, образцы, иные сведения, содержащиеся в различных материалах дела»1. Набор специальных знаний, которыми должно обладать сведущее лицо, напрямую зависит от объекта экспертного исследования. В данной работе под текстом понимается абсолютно любое устное или письменное произведение. Современный текст отнюдь не только то, что написано или напечатано, – он шире, чем письменность и литература. К примеру, роман «Отверженные»– это и оригинал текста В. Гюго, и его интерпретации самых разных форматов: критические заметки, переводы, аудиокниги, кинофильмы, мюзиклы, рецензии. Судебно-экспертные исследования также являются текстами (точнее, метатекстами – словом по поводу слова). Объектом лингвистической и автороведческой экспертиз является какойлибо текст – это отдельные слова, фразы; журналы, газеты, книги, многотомные издания; листовки, плакаты, фотографии. Все они могут быть представлены как на бумажном носителе, так и в электронном виде (файлы-изображения и файлы текстовых расширений). По нашему мнению, ошибочно инициировать лингвистические или автороведческие исследования, предоставляя для экспертизы видео- и звукозаписи. В создании фонограмм участвуют технические средства, а для преобразования фонограмм в письменный текст требуются не только конкретные звукозаписывающие и звуковоспроизводящие устройства, но и соответствующие навыки экспертов. Лингвисты и автороведы такими навыками не обладают. В связи с изложенным показателен следующий пример из судебноэкспертной практики (заключение комиссии специалистов-лингвистов Гильдии лингвистов-экспертов по документационным и информационным спорам (ГЛЭДИС) от 28.10.2011 № 58-10/112). На исследование были представлены 1 Словарь основных терминов судебных экспертиз. – М., 1980. – С. 53. Гильдия лингвистов-экспертов по документационным и информационным спорам [Электронный ресурс] // Гильдия лингвистов-экспертов по документационным и информационным спорам. URL: http://www.rusexpert.ru/assets/files/expertizy (дата обращения: 06.04.2015) 2 374 файл спорного аудиоролика и стенограмма его речевого содержания. Специалисты прослушали файл, сопоставили его речевое содержание со стенограммой и установили их тождественность. По сути, лингвисты ГЛЭДИС провели фоноскопическое исследование, применили технику и методику, о которых ничего не рассказали, хотя, по правилам составления заключения1, должны были. Провести экспертизу по поводу речи, содержащейся в какой-либо записи, можно двумя способами. Первый – назначить фоноскопическую экспертизу речи для установления дословного содержания, а также поставить вопросы по лингвистике или авторизации устного текста. Второй вариант заключается в том, что правоприменитель может установить дословное содержание самостоятельно (нередко это весьма проблематично), а затем предоставить лингвисту для исследования письменный текст. Однако нужно иметь в виду, что в последнем случае у сторон могут возникнуть серьёзные претензии к доказательственной силе заключения лингвиста, поэтому первый вариант наиболее предпочтителен. При установлении дословного содержания очень важно учитывать акустическую обстановку: «При производстве экспертизы текста, представленного в звуковой форме, мало только восприятия его посредством слуха, необходим объективный инструментальный (акустико-фонетический) анализ всех компонентов интонации и просодии с использованием специальных программ по визуализации и обработке звуковых сигналов, позволяющих документировать результаты проведенного анализа. Одна и та же фраза (например, «Здоровье надо беречь!»), произнесенная с разной интонацией, может как выражать, так и не выражать угрозу»2. 1 Ст. 25 Федерального закона от 31.05.2001 № 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации", ст. 204 Уголовного процессуального кодекса РФ от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 08.03.2015), ст. 86 Гражданского процессуального кодекса РФ от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред. от 06.04.2015) и ст. 86 Арбитражного процессуального кодекса РФ от от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 06.04.2015) 2 Галяшина Е.И. Основы судебного речеведения: Монография / Под ред. М.В. Горбаневского. – М.: СТЭНСИ, 2003. – С. 36. 375 Объекты автороведческой и лингвистической экспертиз отчасти совпадают. Дифференцировать эти два направления позволяет характер специальных речеведческих знаний. Таким образом, можно прийти к следующему: 1) объект автороведческой экспертизы – письменный текст как носитель сведений о его авторе; 2) объект лингвистической экспертизы – письменный текст; 3) объект фоноскопической экспертизы – звучащая речь с акустическими и лингвистическими признаками. Нередко судьи и следователи не назначают лингвистические экспертизы, полагаясь на собственные знания русского языка. Опора на свою языковую компетенцию приводит к тому, что в судебных актах появляются достаточно комичные выводы: «Отказывая в удовлетворении ходатайств о назначении лингвистической экспертизы, судья обоснованно пришел к выводу об отсутствии оснований для этого, поскольку является ли высказывание «шаболда» унижающим честь и достоинство П.А., а также относится ли оно к личности П.А., не может являться предметом экспертного исследования и подлежит оценке судом, а оскорбительный характер слова «шаболда» не оспаривается»1. Чёткое разграничение и упорядочение объектов исследования является необходимым для существования и развития судебных экспертиз, связанных с изучением текста. К сожалению, единого понимания текста не существует ни в лингвистике, ни в юриспруденции, и, стало быть, разумно прийти к общему, удобному для правоохранительной и судебной деятельности пониманию этого термина. Это необходимо для обеспечения нормального функционирования института судебной экспертизы, для эффективного взаимодействия его с правоприменением и исполнением первоначально заложенного предназначения – способствовать обеспечению правосудия. 1 Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 04.07.2011 по делу № 22-6582/11. (http://судебныерешения.рф/bsr/case/46998; дата обращения: 06.04.2015). 376 Резниченко И.С., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Особенности допроса «анонимного» свидетеля в суде В большинстве случаев показания свидетеля содержат важные сведения об обстоятельствах расследуемого преступления и играют ключевую роль в формировании совокупности доказательств по уголовному делу, поэтому к данному лицу применяются соответствующие меры безопасности, исключающие посткриминальное воздействие со стороны подсудимого и его сообщников. При создании такой ситуации свидетель участвует в уголовном процессе под псевдонимом, в качестве которого наиболее предпочтительны буквы алфавита или условные имена или фамилии1. Допрос свидетеля под псевдонимом в порядке, предусмотренном ч. 5 ст. 278 УПК, проводится по решению суда после удовлетворения соответствующего ходатайства, заявленного сторонами, либо по инициативе суда. Данная норма не указывает конкретный способ, исключающий визуальное наблюдение допрашиваемого другими участниками процесса. На практике используется несколько способов, выбор которых определяется как техническими возможностями суда, так и спецификой конкретного дела. Например, свидетель, находится за ширмой и дает показания с использованием звукового процессора эффектов, также применяют удаление из зала судебного заседания всех его участников, кроме судьи (судей) и подлежащего допросу лица; допрос защищаемого судьей (судьями) вне зала судебного заседания (в другом помещении - как в здании суда, так и вне его); производство допроса с использованием средств прямой видеосвязи.В последнем случае судьи будут находиться в зале судебного заседания, а защищаемый - в другом помещении, причем должны применяться видео - и аудиопомехи для исключения 1 Брусницын Л. Псевдонимы в уголовном процессе // Законность. — 2005. — № 1. 377 возможности узнавания свидетеля, скрываемого под псевдонимом, в том числе по каким-либо характерным жестам, особенностям поведения, речи.1 Ввиду отсутствия технических и организационных сложностей этот способ допроса достаточно часто используется судами «письменный» допрос, когда свидетель размещается в изолированной от посторонних комнате и письменно отвечает на вопросы, заданные ему судом и сторонами. Однако каким бы способом ни проводился такой допрос, важно соблюсти требования норм УПК РФ к его процедуре. К ним относятся: установление судом перед проведением допроса личности свидетеля, не раскрывая при этом его истинные данные, с фиксацией этого в протоколе судебного заседания; предоставление сторонам обвинения и защиты права непосредственно задавать свидетелю вопросы, за исключением касающихся личности свидетеля или ответы на которые могут раскрыть данные о нем, а при их постановке снимаются судом. Таким образом, в ходе допроса засекреченного свидетеля очень важно соблюсти баланс: получить достоверные сведения по делу и не допустить раскрытие данного лица. Поэтому необходимо подготовить свидетеля к допросу во избежание рассекречивания. К примеру, разъяснить свидетелю, что перед ответом на вопрос он должен сделать паузу - это даст возможность выявить в существе вопроса провокационный смысл и впоследствии принять судом решение об отводе вопроса. Также следует предупредить свидетеля, о том, что в соответствии с ч. 6 ст. 278 УПК, раскрытие подлинных сведений о защищаемом лице возможно только в том случае, если заявлено ходатайство. Но суд вправе не удовлетворить его, руководствуясь позицией свидетеля, не согласного с раскрытием сведений. В зарубежной практике вопрос о возможности анонимного свидетельствования или дачи показаний достаточно дискуссионный и неоднозначно воспринимается учеными-процессуалистами. К примеру, в Дании не практикуется анонимная дача показаний. 1 Брусницын Л. Допрос под псевдонимом // Законность. — 2003. — № 1. 378 В свою очередь Европейский Суд по правам человека счел допустимым анонимный допрос свидетелей и указал, чтобы трудности защиты в достаточной мере уравновешивались судебной процедурой, а обвинительный приговор не должен основываться единственно или в решающей степени на анонимных утверждениях.1 Таким образом, будет целесообразным применение норм ст. 278 УПК РФ с учетом позиции ЕСПЧ. Обобщая все вышесказанное, можно выделить основные черты относительно допроса «анонимного» свидетеля. Во-первых, осуществление допроса возможно с помощью применения таких средств, которые смогут обеспечить безопасность защищаемого лица и его анонимность, исходя из обстоятельств конкретного дела. Во-вторых, сторона защиты должна иметь возможность участвовать в непосредственном допросе свидетеля, соблюдая правила постановки вопроса, исключающее рассекречивание свидетеля. В-третьих, обвинительный приговор суда не основываться только лишь на показаниях анонимных свидетелей, полученная информация - ключевое доказательство по уголовному делу и играет центральную роль в формировании внутреннего убеждения субъектов оценки доказательств. И в-четвертых, возможность рассекречивания подлинных данных свидетеля снижает эффективность проведения допросов в соответствии с ч. 5 ст. 278 УПК РФ, поэтому, решая вопрос о рассекречивании, суд должен исходить из действительности угрозы безопасности защищаемого свидетеля и учесть его мнение. 1 Осодоева Н.В. Допрос анонимных участников уголовного судопроизводства// Уголовный процесс.— 2014. — № 4. 379 Скобинев М.С., студент ПФ ФГБОУВО «РГУП» Эмоции в уголовном процессе В уголовном процессе эмоции играют особую роль. Профессиональная деятельность прокурора, следователя, судьи, действия других участников процесса, да и вся жизнь человека насыщена ситуациями, вызывающими самые различные эмоции. Но, к сожалению, ни в уголовном процессе, ни в обыденной жизни люди, либо не придают значения эмоциям, либо стараются подавлять их. Особенно это проявляется в сфере урегулированной законом. Эмоции характеризуются несколькими отличительными признаками: «Во-первых, в отличие, например, от восприятия, которое отражает содержание объекта, эмоции выражают состояние субъекта и его отношение к объекту. Эмоции, во-вторых, обычно отличаются полярностью, т. е. обладают положительным или отрицательным знаком: удовольствие — неудовольствие, веселье — грусть, радость — печаль и т. п.»1 «Эмоциональные процессы приобретают положительный или отрицательный характер в зависимости от того, находится ли действие, которое индивид производит, и воздействие, которому он подвергается, в положительном или отрицательном отношении к его потребностям, интересам, установкам; отношение индивида к ним и к ходу деятельности, протекающей в силу совокупности объективных обстоятельств в соответствии или вразрез с ними, определяет судьбу его эмоций»2. Стоит отметить, что чувства и эмоции это совершенно разные вещи. Ибо чувства рождаем мы, а эмоции приходят извне. 1 2 Рубинштейн С. Л. Основы общей психологии. СПб.: Издательство «Питер», 2000. С. 436. Рубинштейн С. Л. Основы общей психологии. С. 437. 380 «Чувство человека – это отношение его к миру, к тому, что он испытывает и делает, в форме непосредственного переживания»1. Эмоция включает в себя влечение к тому, что для человека привлекательно, а негативные эмоции показывают нам на то, что надо что-то изменить в жизни, так как длительное воздействие ситуации, вызывающей негативные эмоции, приводит к разрушению как психическому, так и физическому. Эмоциями передаётся не меньше информации, чем словами. Эмоции, по сути, это проявление информации. Согласитесь, не книги создают нам эмоции, а информация в них. И, таким образом, эмоции несут в себе определенные функции, а в частности: защитная, мотивирующая, коммуникативная и оценочная. Теперь, когда я осветил роль эмоции в жизни людей, перейду к рассмотрению эмоций в рамках уголовного процесса. Стоит отметить, что эмоции судьи или следователя, отнюдь не показатель того, каким будет решение. Решение надо выносить по закону. Приоритет всегда за нормами, поэтому, если и возникают у судьи какие-то личные эмоции по отношению к другим участника, равно как и у других участников к суду или между собой, то влияние их на исход дела мало. Однако, велико влияние эмоций на каждого из участников процесса в отдельности и влияние это разрушительно. Психосоматика – направление в медицине и психологии, изучающее влияние психологических факторов на возникновение и течение заболеваний. Этот термин ещё в 1818 году ввел в медицину немецкий психиатр Иоганн Хайнрот. Он считал, что негативные эмоции, проявляющиеся в человеке и постоянно повторяющиеся в его жизни, отравляют душу и подрывают его здоровье. Психосоматическую идею поддержали и развили известные психиатры — Франц Александер и Зигмунд Фрейд. Они считали, что подавленные эмоции 1 Там же. С. 436. 381 все равно находят выход, в виде болевых ощущений, а затем порождают болезни. Необходимо слушать свое тело. А мы вместо того, что бы доверять чувствам, стали познавать разумом. Вместо того, что бы учиться любить, научились ненавидеть. Ненависть, присутствует во всех стадиях уголовного процесса, начиная с совершения преступления и возбуждения уголовного дела и заканчивая исполнением приговора. Человек совершает преступление, допустим грабёж. Он испытывает ненависть по отношению к тому, на кого нападает, а так же жадность. И потерпевший испытывает эмоции, например, страх и отчаяние. И вот его ограбили, каковы его эмоции? Потерянность, горе, подавленность, а за ними возникает обида, злость и ненависть. И с этой ненавистью, он идёт писать заявление о преступлении. Допустим, в устной форме. Сотрудник ОВД воспринимает от него эту ненависть, к грабителю и вцелом ко всему преступному и противозаконному. Он же тоже живой человек и подвержен влиянию внешней информации. Заявление попадает к дознавателю, который так же воспринимает ненависть к грабителю. После проверки и выяснения события преступления опроса свидетелей, принимается решение о возбуждении уголовного дела. Свидетели - очевидцы, как правило, наблюдают со стороны, и испытываемые ими чувства вызваны совершением преступления в отношении другого лица. Свидетели испытывают испуг, ощущение угрозы, шок, а за тем возмущение, гнев по отношению к преступнику. Они так же передают дознавателю свои эмоции. О возбуждении уголовного дела выносится постановление и направляется прокурору. Далее эмоция ненависти развивается на стадии предварительного расследования. Проводится дознание и сбор доказательств. Обнаруживается лицо, привлекаемое в качестве обвиняемого. 382 Перед допросом ему назначается защитник. Защитник это юридический «доктор», который видит людей в тяжелых жизненных обстоятельствах. Тут всегда имеется психотравмирующая ситуация. Часто защитники заявляют, что им крайне неприятен подзащитный. У многих, вызывает отвращение, страх то преступление, в совершении которого подозревается его клиент, они так же испытывают ненависть к преступнику и наперекор себе защищают его в суде, пренебрегая своими эмоциями. После утверждения уголовного дела, прокурор направляет материалы в суд. Судебное разбирательство – представляет собой эмоциональный стресс для всех участников. И в конечном итоге вся накопленная ненависть возвращается к преступнику. Ему назначают наказание, и часто после отбывания такового он снова совершает преступление. И не удивительно, потому что этот «маятник» ненависти уже не остановить. У законопослушного общества сформировалось чувство злобы к преступникам из-за накопленной ненависти, а у преступников сформировалось отвращение к законам, а также злоба к законопослушному обществу. Так, при помощи уголовного процесса и человеческих эмоций люди передают информацию, вызывающую некрасивые мысли и нехорошие поступки. Преступник рождается нами, рождается нашим воспитанием. Он рождается обществом. А обществом властвуют две сильные эмоции жадность и страх. И преступление появляется там, где «только себе и себе», либо там где в человеке нет места ничему кроме страха. Сложно сказать, каким образом остановить это. Но, стоит задуматься над следующим: если ребёнок совершил что-то противозаконное – разве его обвинят в преступлении? Нет. А сделай то же самое взрослый – он уже обвинён. Мы все ещё дети, и мы растём и учимся на ошибках. А преступники ещё более дети. А как поступят любящие родители с ребёнком, который совершил плохой поступок? 383 Уголовно-исполнительная система построена так, чтобы переложить ответственность, а преступник после отбывания наказания, часто, остаётся преступником или даже ужесточается и эту «проблему» мы перекладываем на будущее поколение. Смирнов М.С., студент ЮИ ФГБОУ ВПО КрасГАУ Карманный адвокат – гвоздь в крышку гроба состязательности в российском уголовном процессе Одна из задач государства, при осуществлении уголовного судопроизводства - обеспечение прав обвиняемого и подозреваемого на защиту. Конституция гарантирует каждому обвиняемому и подозреваемому право на получение квалифицированной юридической помощи, а УПК обязывает органы, осуществляющие уголовное преследование, и суд обеспечить указанным категориям право на защиту. Формальные требования к статусу адвоката всегда соблюдены, однако помимо этого, есть еще и неформальные составляющие, которые и отличают настоящих защитников от суррогатных многостаночников, действующих в интересах клиента, когда это не противоречит позиции следователя или дознавателя. Прозвище «карманные адвокаты», получили предпочитающие собственному не сводить присутствию самые достойные защиту при представители подозреваемого проведении и профессии, обвиняемого регламентированных к УПК действий и совету признать вину, поскольку «так дадут меньше». Сам по себе термин «карманные адвокаты» широко распространился в начале 2000-х годов после организации адвокатских палат, когда следователи, дознаватели и судьи фактически сами назначали удобных им адвокатов, для закрепления 384 «правильной позиции». Карманных адвокатов, навязывают и следствие, и суд, в то время как юридически неграмотные граждане, веря в справедливость правосудия и порядочность адвокатов, соглашаются принять защиту. В итоге неутешительный результат, но все действия, были произведены с участием адвоката. Об этом в своем интервью «Российской газете» рассказывал президент адвокатской палаты Москвы, вице-президент ФПА Генри Резник, по словам которого, "карманный" адвокат, как правило, не назначается, а предлагается следователем подследственному, чтобы он взял именно его для своей защиты1. Причины появления «карманных адвокатов» кроются в системе оказания юридической помощи адвокатами в уголовном судопроизводстве. Статья 50 УПК устанавливает порядок вступления в дело защитника, либо путем приглашения защитника с последующей оплатой услуг, либо путем назначения защитника2. В соответствии с п. 8 ст. 25 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению, оплачивается за счет средств федерального бюджета. Как уже можно было догадаться, говоря о карманных адвокатах речь, пойдет об адвокатах, работающих по назначению, поскольку в данном случае борьба идет именно за оплату услуг за счет средств федерального бюджета, ведь адвокат, работающий по соглашению и получающий от клиента деньги, вряд ли будет действовать во вред его интересам. Как правило, такие люди очень трепетно относятся к собственной репутации и серьезно подходят как к самому делу, так и к вопросам оплаты труда, поскольку гонорары за участие в уголовном деле позволяют отказаться от участия по назначению. Вопрос о том, кто же определяет порядок участия адвокатов по назначению, станет следующим пунктом исследования. Так, в соответствии со ст. 29 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в 1 "Российская газета" - Федеральный выпуск №6452 (180) «Адвоката назначат не глядя». URL: http://www.rg.ru/2014/08/12/advokat.html 2 "Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 21.07.2014) //Консультант Плюс: Законодательство; 385 Российской Федерации", адвокатская палата - некоммерческая организация, основанная на обязательном членстве адвокатов одного субъекта РФ, созданной в целях обеспечение оказания квалифицированной и доступной юридической помощи для населения на территории субъекта. На территории субъекта может быть образована только одна адвокатская палата, без права образовывать свои структурные подразделения в других субъектах РФ. Коллегиальным исполнительным органом палаты является Совет адвокатской палаты, избираемый собранием адвокатов из членов палаты. К его функциям относятся: определение порядка оказания юридической помощи адвокатами, участвующими в уголовном судопроизводстве по назначению и доведение его до сведения указанных органов, адвокатов, а так же контроль его исполнения1. Фактически, законодатель делегировал Советам адвокатских палат субъектов РФ определение порядка оказания юридической помощи адвокатами, участвующими в качестве защитников по назначению. Решения органов адвокатской палаты в пределах их компетенции, обязательны для всех членов палаты.В Красноярском крае порядок оказания юридической помощи адвокатами по назначению, утвержден решением совета Адвокатской палаты Красноярского края, в соответствии с п. 2.1. которого, адвокаты обязаны участвовать в уголовном судопроизводстве в качестве защитников по назначению на территории административного района по месту нахождения адвокатского образования, либо по месту осуществления адвокатской деятельности или жительства в районах, где адвокатские образования не зарегистрированы.В п. 2.3 решения, установлено, что правоохранительные органы и суды, за которыми закрепляются адвокатские образования, определяются советом палаты, причем закрепление определенных адвокатских образований за конкретными органами и судами осуществляется решением Совета Адвокатской палаты, а изменение территориального и ведомственного закрепления адвокатских образований без согласования с советом не 1 " Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" //Консультант Плюс: Законодательство; 386 допускается1. На практике мы имеем следующее: Следственный отдел по Кировскому району г.Красноярска ГСУ СК РФ по Красноярскому краю обслуживается коллегией адвокатов Советского района г.Красноярска, хотя в положении четко прописано, что Адвокаты обязаны участвовать в уголовном судопроизводстве в качестве защитников по назначению на территории административного района по месту нахождения адвокатского образования. Логично предположить, что коллегия адвокатов Советского района г.Красноярска находится в Советском районе, а не в Кировском. Получается, что совет адвокатской палаты собственноручно создал противоречие между двумя различными положениями принятого им документа, что влечет передел обслуживаемой территории в угоду наиболее приближенных к Совету адвокатских образований. Все это приводит к тому, что в погоне за коротким рублем многие адвокаты начинают забывать о том, как нужно работать и чьи интересы при этом необходимо отстаивать. Судите сами: следователю или дознавателю проще назначать адвокатов в «положительном результате» работы с которыми они уверены. В соответствии с п.2.6. положения, адвокаты могут вступать в дело по назначению только на основании графика дежурств, или указания руководителя адвокатского образования, однако это ограничение также играет не в пользу реальной состязательности. Следователи начинают подстраиваться под лояльных адвокатов и назначать процессуальные действия в дежурные дни конкретного адвоката. В совокупности изложенное означает, что каждая адвокатская палата, невзирая на территориальное расположение сама определяет адвокатские образования, работающие по назначению, и тех, кто «отлучен от кормушки и отправлен на вольные хлеба». Тем самым, адвокаты оказываются между «Сциллой и Харибдой», где с одной стороны обязательные указания палаты, а с другой следователи, которые охотнее работают с теми, кто не сопротивляется «правильному расследованию». 1 Порядок оказания юридической помощи адвокатами, участвующими в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению дознавателя, следователя или суда, в гражданском судопроизводстве в порядке ст. 50 ГПК РФ. Утвержден решением Совета Адвокатской палаты Красноярского края Протокол №06/09 от 23.04.2009 года (в ред. протокола №16/13 от 24.10.2013г.). 387 Полагаю что решением этой проблемы, было бы санкционирование допуска к участию в деле по назначению любого адвоката, давшего на это согласие, по ходатайству обвиняемого или подозреваемого. Можно сослаться на право приглашения защитника по соглашению, однако далеко не у всех есть на это денежные средства, с учетом рекомендаций по оплате услуг адвокатов. Еще одним положительным инструментом, направленным на решения проблемы, может быть реализация права на допуск в качестве защитника наряду с адвокатом иного лица, о допуске которого поступило ходатайство. Фактически, задекларированная законом норма, исходя из морфологического и лексического толкования ст.49 УПК РФ, может быть реализована только при рассмотрении уголовного дела в суде, когда доказательства со стороны обвинения уже собраны, поэтому, необходимо расширить область ее действия и на досудебную стадию. Смирнова Л.И., студентка ФГБОУ ВПО «МарГУ» Концептуальные основы разрешения ходатайств, Поступивших на стадии возбуждения уголовного дела Актуальность выбранной темы обусловлена отсутствием законодательного закрепления процедуры разрешения субъектами уголовной юрисдикции ходатайств участников уголовного судопроизводства, заявленных ими на стадии возбуждения уголовного дела. Правовым средством, обеспечивающим решение задач уголовного судопроизводства и защиту участников уголовного судопроизводства, является возможность подачи ходатайства о производстве следственных, судебных или иных процессуальных действий, направленных на установление обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, вынесении, отмене или изменении 388 итоговых или промежуточных процессуальных решений по материалам проверки или уголовному делу. Часть 1 ст. 120 УПК РФ закрепило право участника уголовного судопроизводства заявить ходатайство в любой момент производства по уголовному делу. Использование законодателем формулировки «в любой момент производства по уголовному делу», по сути, ограничило право гражданина на подачу ходатайства на этапе проверки сообщения о преступлении до возбуждения уголовного дела. Следователь, дознаватель, руководитель следственного органа, начальник подразделения дознания, орган дознания, производящие проверку сообщения о преступлении, сталкиваются на практике с проблемами применения ст. 120, 121, 122 УПК РФ при разрешении поступивших ходатайств, в связи с тем, что этими статьями регламентирована процедура разрешения ходатайств участников уголовного судопроизводства, поданных в ходе предварительного расследования. Для обеспечения защиты прав человека и гражданина в уголовном судопроизводстве мы предлагаем внести следующие изменения в Уголовнопроцессуальный кодекс Российской Федерации: а) часть 1 ст. 120 УПК РФ изложить в следующей редакции: «1. Ходатайство может быть заявлено в любой момент производства проверки сообщения о преступлении или производства по уголовному делу. Письменное ходатайство приобщается к материалам проверки или материалам уголовного дела, устное - заносится в документ процессуального действия или протокол следственного действия либо судебного заседания». б) статью 121 УПК РФ изложить в следующей редакции: «Ходатайство, поданное участниками уголовного судопроизводства, в ходе проверки сообщения о преступлении либо предварительного расследования уголовного дела, подлежит рассмотрению и разрешению непосредственно после его заявления. В случаях, когда немедленное принятие 389 решения по указанному ходатайству невозможно, оно должно быть разрешено не позднее одних суток со дня его заявления». в) статью 122 УПК РФ дополнить частью 1, которую представить следующим образом: «По окончании разрешения ходатайства, поступившего от участника уголовного судопроизводства, в ходе проверки сообщения о преступлении либо предварительного расследования уголовного дела, следователь, дознаватель, орган дознания, руководитель следственного органа, начальник подразделения дознания выносят: 1) постановление о полном или частично удовлетворении ходатайства либо 2) постановление о полном или частичном отказе в удовлетворении, Указанные постановления могут быть обжалованы в порядке, установленном главой 16 УПК РФ». Часть 2 статьи 122 УПК РФ изложить так: «Ходатайство, поданное в суд, разрешается в судебном заседании». Стельмах Е.Н., студент ФГБОУ ВПО «КрасГАУ» Законный перехват сообщений LI (Lawful Interception), система СОРМ, соотношение с информационной безопасностью личности Сегодня технологической происходит активное сферы, появляются высокотехнологичных преступлений, развитие обширные что информационной, возможности создает прямую и новых угрозу информационной безопасности. Информационная безопасность личности – это состояние и условие жизни личности, при которой реализуются ее права и свободы. Совершенно логично, что государство должно адекватно реагировать на данные процессы, внедряя технологии для противостояния данным вызовам, но внедрение и создание данных технологий, должно отвечать не только 390 требования поиска и наказания преступных действий, но и защиты граждан и их прав. Именно в сфере защиты прав граждан существуют проблемы данных технологий, поэтому в данном исследовании рассмотрены некоторые проблемы внедрения новых технологий, в частности системы технических средств обеспечения функций оперативно-розыскных мероприятий. Благодаря разоблачениям Эдварда Сноудена, мир узнал об американской системе электронной слежки PRISM. По оценкам WashingtonPost, ежедневно системы сбора информации АНБ (в том числе PRISM) перехватывали и записывали около 1,7 миллиардов телефонных разговоров и электронных сообщений и около 5 миллиардов записей о местонахождении и передвижениях владельцев мобильных телефонов по всему миру. При этом большинство специалистов отметили сходство PRISM с системой СОРМ. СОРМ (сокр. от Система технических средств для обеспечения функций оперативно-рoзыскных мероприятий) комплекс технических средств и мер, предназначенных для проведения оперативно-розыскных мероприятий в сетях телефонной, подвижной и беспроводной связи и радиосвязи1. Следует различать понятия «СОРМ-1» (систему прослушивания телефонных переговоров, организованную) и «СОРМ-2» (систему протоколирования обращений к сети Интернет). СОРМ 2 - это система для слежения за пользователями интернета. СОРМ 2 представляет из себя техническое оборудование соединенное с техникой интернет-провайдера. Управление оборудованием СОРМ 2 - осуществляет не провайдер, а правоохранительные органы. 1 Федеральный закон «О связи» система «Консультант плюс». от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ ред. от 21.07.2014 // Справочная правовая 391 Всем операторам связи в России предъявляются требования согласования плана мероприятий по внедрению «СОРМ», в противном случае их лицензия может быть аннулирована1. Для непосредственного прослушивания разговоров требуется официальное судебное решение, но для получения другой информации (например, о фактах совершения вызовов) санкции суда не требуется. Система СОРМ создана как дистанционная, команды удаленно передаются в сеть оператора связи, но тот не может вести протоколирование и контроль соединений. В мире существует классификация подобных систем, они называются, системы законного перехвата сообщений LI (LawfulInterception). Существуют несколько известных схем, функционирования данных продуктов. На сегодняшний день наиболее распространенной и проработанной моделью проведения законного перехвата (LI) является концепция европейского института ETSI (EuropeanTelecommunicationsStandardsInstitute). В данной модели Правоохранительный орган LEA (LawEnforcementAgency) при намерении организовать процедуру законного перехвата сообщений подает через уполномоченный орган, например суд, заявку на получение законного ордера. Кроме того существует аналогичная концепция законного перехвата сообщений североамериканской организации (CommunicationsAssistanceforLawEnforcementAct). известные американские программы, такие По CALEA которой работают как:NarusInsight, Carnivore. Различия между данными стандартами носят, в основном, юридический, а не инженерный характер. На основании приведенного выше, можно сказать, что у трех моделей законного перехвата достаточно много схожих характеристик. Одним из 1 Постановление Правительства Российской Федерации «Об утверждении Правил взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-разыскную деятельность» от 27 августа 2005 г. N 538 г. Москва // "Российская газета" - 2005. - №3864. 392 наиболее очевидных расхождений между моделями законного перехвата сообщений ETSI, CALEA и российского правоохранительных органов сетях связи. СОРМ является роль в процессе обеспечения законного Модель CALEA сводит роль LEA только к приему и перехваченной информации, все остальные действия по перехвату данных и управлению процессом возлагает на оператора или провайдера услуг связи. Модель ETSI предусматривает, что наряду с приемом и хранением транслируемой информации авторизированная спецслужба (LEA) может напрямую передавать разрешения на проведение законного перехвата. В российской СОРМ организовавшая пункт управления, авторизированная служба самостоятельно обеспечивает постановку пользователя на контроль, управление процессом контроля и прием перехваченной информации. Таким образом, роль оператора при организации законного перехвата сообщений по российской модели СОРМ весьма пассивна, тогда как в моделях ETSI и CALEA на оператора или провайдера возлагаются почти все действия по организации законного перехвата сообщений1. При такой процедуре создается большая вероятность злоупотребления со стороны правоохранительных органов в области изъятия информации. Согласно статистике, с 2007 по 2011 год количество судебных разрешений на прослушивание, запись телефонных переговоров, и перехват электронного трафика. Увеличилось на 75%. В 2013 Минкомсвязиразместило проект приказа, который существенно увеличит возможности СОРМ, он предусматривает технические возможности записывать все поступающие данные и хранить их не менее 12 часов, так же детализирует, какая информация частности, 1 телефонный номер, будет перехватываться. Это, в IP-адрес, имя учетной записи «Законный перехват сообщений: подходы ETSI, CALEA И СОРМ» // Вестник связи. 2007. №3. 393 пользователя, адреса электронной почты, номер ICQ, (IMEI), идентификаторы абонентов интернет-телефонии, информация о местоположении абонентов интернет-телефонии (GoogleTalk, Skype и др.). СОРМ-3 – это система, работа над которой началась около 4-х лет назад. Из документации можно сделать вывод, какие именно задачи стоят перед данной системой слежения: создать единый информационный центр, в который бы стекалась информация из разных источников: прослушки телефонных переговоров (система СОРМ-1), комплекс интернет-мониторинга (СОРМ-2), а также системы сплошного мониторинга квартир и других жилых помещений, уличного видеонаблюдения и базы данных ЖРЭУ, налоговых органов, банковских и муниципальных учреждений. Исходя из всего вышеизложенного совершенно очевидно, что возрастающие возможности правоохранительных органов в сфере мониторинга и извлечения информации требует зеркального отражения в контроле за действиями этих органов. Решение этой проблемы на первоначальном этапе видится: ужесточения контроля за действиями по извлечению информации; более детальному регламенту процедуры получения разрешения на действия по извлечению информации, а так же характеру информации и количеству; ужесточении ответственности за неправомерное изъятие информации. Турулин И.И., студент ПФ ФГБОУВО «РГУП» Проблема достижения истины в уголовном процессе Сегодня существует проблема достижения истины в уголовном процессе. Она обуславливается тем, что истина по уголовному делу достигается далеко не всегда, а от этого ухудшается качество судопроизводства. 394 отечественного уголовного В науке есть множество разных концепций понимания истины. Я придерживаюсь классической концепции, которая предполагает, что истина – это то, что соответствует действительности. В истине выделяются три основных элемента: соответствие, когерентность, прагматичность1. Уголовнопроцессуальная истина тоже невозможна без какого-либо из этих элементов. Как же может быть так, что истина не будет соответствовать действительности, будет выбиваться из логической цепочки доказывания, и не будет иметь практического результата? Действительно, никак. У людей часто возникает вопрос: чем отличается правда от истины? С помощью словарей русского языка можно найти значительные различия между этими словами. Так, по словарю Даля, «истина – противоположность лжи, все, что верно, подлинно, точно, справедливо, что есть; ныне слово этому отвечает и правда, хотя вернее будет понимать под словом правда: правдивость, справедливость, правосудие, правоту. Истина относится к уму и разуму, а правда – к воле к добру и благу»2. Также и другие известные филологи констатируют, что истина – понятие интеллектуальное, а правда – нравственное. Достижение истины – это сердцевина уголовно-процессуального доказывания3. Кроме того, я считаю, что достижение истины – это главная цель всего уголовного процесса, но в статье 6 УПК РФ она отсутствует. Получается, что наш законодатель не считает важным достижение истины в ходе расследования и дальнейшего судебного разбирательства по уголовному делу. При таком раскладе дел невиновного человека могут привлечь к уголовной ответственности, а виновный в совершении преступления, соответственно, останется безнаказанным. Это к тому же говорит о карательной направленности действующего УПК. Такое положение ставит под угрозу весь процесс 1 См.: Карякин Е.А. Формирование истинности приговора в состязательном судебном производстве. – М. ЮРЛИТИНФОРМ, 2007. 2 Даль В.И. Толковый словарь живого великорусского языка. – М., 1955. –Т. 1. – С. 60. 3 Трусов А.И. Основы теории судебных доказательств. – М., 1960 – С. 116. 395 достижения истины при уголовно-процессуальном доказывании, потому что участники уголовного процесса даже не знают о том, что цель всей их деятельности – это достижение истины по делу. В связи с этим зачастую органы предварительного расследования и суд не пытаются найти истину, а просто формально соблюдают предписания закона, выполняя следственные, судебные и иные действия, которые не всегда могут с достоверностью доказать вину подозреваемого или подсудимого. Анализ современного УПК РФ дает основания полагать, что полномочия стороны обвинения существенно превалируют над полномочиями стороны защиты, а следователь становится ключевой фигурой на досудебных стадиях. Другое препятствие, которое на сегодняшний день осложняет процесс достижения истины – это принцип состязательности сторон, как бы это парадоксально не звучало. Эта, казалось бы, гуманная идея на практике создает не плацдарм для восстановления достоверной картины доказываемого события, а детерминирует процессуальную борьбу сторон. Государство ввиду обвинительного наклона современного уголовного процесса заботится через правоохранительные органы о своем публичном интересе, а подсудимые и защитник-адвокат вообще зачастую пытаются реализовать свой незаконный интерес, собирая доказательства для уклонения или смягчения уголовной ответственности за совершенное преступление. Справедливо считает Ю. В. Щиголев, что «в данном случае имеет место неразрешимое противоречие между адвокатской тайной, целями защиты и задачами правосудия»1. Сторону защиты достижение истины интересует только тогда, когда она удовлетворяет их интересам, а в остальных случаях защитник начинает вообще противодействовать расследованию2, пользуясь приемами софистики и ставя под сомнения все приводимые стороной обвинения доказательства. Другими 1 Щиголев Ю. В. Является ли задачей защиты установление истины по делу// Адвокатская практика – 2000. № 1 – с. 51. 2 Агутин А.В. Обеспечение законных интересов потерпевшего и обвиняемого в досудебном производстве: Учебное пособие / Под научн. ред. В.Т. Томина. – Н. Новгород, 2005. С. 108-167. 396 словами, в уголовном состязательном процессе сегодня может победить сторона, которая будет более красноречиво доказывать суду свою позицию. Для истины характерно понятие объективности, то есть она не должна зависеть не от чьего мнения. Здесь создается противоречие между объективностью и состязательностью сторон, когда стороны «состязаются» в своих доказательствах. Соответственно, искомая истина уже будет зависеть от чьего-либо мнения. Более того, статья 17 УПК РФ дает понять, что участники уголовного процесса со стороны государства, а также присяжные заседатели должны оценивать имеющиеся доказательства по своему внутреннему убеждению, руководствуясь при этом законом и совестью. Значит, ни о какой объективной истине в уголовном процессе речи быть вообще не может. Она всегда относительна, а судья должен руководствоваться лишь наибольшим числом вероятностей с одной или другой стороны1. К тому же объективная истина – это воспроизводимая модель поведения лица, обвиняемого в совершении преступления, соотносящаяся с диспозицией одной из статей УК РФ2. Таким образом, на сегодняшний день в уголовном процессе сложилась следующая ситуация: стороны вовлечены в процессуальную борьбу между собой, а роль суда заключается в пассивном наблюдении и обеспечении процессуальных прав лиц, участвующих в деле. Лица, проводящие предварительное расследование по делу и представляющие публичный интерес в суде, указаны в УПК в главе 6, в которой они названы участниками со стороны обвинения. Само название говорит об их цели – исследовать только те доказательства, которые будут доказывать вину подозреваемого и обвиняемого, в то время как должны быть полно и всесторонне исследованы все обстоятельства, в том числе и те, которые указывают на смягчение наказания 1 Владимиров Л.Е. Суд присяжных. Условия действия института присяжных и метод разработки доказательств. Харьков : Университетская типография, 1873.– С. 92. 2 Стародубова Г.В. Методы и управление процессом установления истины в уголовном судопроизводстве. – С. 26// Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Воронеж. – 2008. 397 или на невиновность лица. Защита, в свою очередь, постоянно критически относится ко всему, что говорит прокурор во время процесса, тем самым стараясь усложнить процесс достижения истины. Судья же выносит решение на основе того, чьи доводы на суде были убедительнее. Очевидно, что при таком раскладе дел достижение истины очень часто просто невозможно. Что же делать? Я считаю, что принцип состязательности никак не поспособствуют улучшению качества уголовного судопроизводства в России. Наоборот, нужно ввести принцип взаимодействия сторон, ведь именно при сотрудничестве можно добраться до истины. Для этого следователь должен быть независимым лицом и всесторонне исследовать все обстоятельства: как обвинительные, так и оправдательные. А защитник, с другой стороны, должен быть допущен к проведению предварительного расследования наравне со следователем, и ему нужно предоставить право приобщения своих доказательств к материалам дела1. Суду нужно вменить в обязанность по всестороннему и полному исследованию материалов дела, а при их недостаточности – приступать к самостоятельному поиску доказательств. Все это должно происходить на основе объединения интересов сторон, участвующих в деле, в целях их деятельности – найти истину по уголовному делу. 1 Амасьянц А.Э. Гносеологические проблемы истины на стадии предварительного расследования в состязательном уголовном процессе. Статья. – 2014// СПС «КонсультантПлюс». 398 СЕКЦИЯ 8. СОВРЕМЕННОЕ СОСТОЯНИЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА И ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ ПРАКТИКИ В СФЕРЕ ЧАСТНОГО ПРАВА Акола М.Н., студентка СЗФ ФГБОУВО «РГУП» Применение принципа добросовестности в договоре поставки Развитие хозяйственной деятельности в современных условиях значительно позволяет расширить масштабы товарооборота, который в большинстве случаев оформляется договором поставки1. Как отмечает А.А. Коспанов, договор поставки является важнейшей гражданско-правовой конструкцией, организующей движение товаров между всеми участниками хозяйственного оборота2. Его практическая значимость заключается в том, что он опосредует предпринимательскую деятельность между субъектами, что сказывается на экономике государства в целом3. Перспективы установления долгосрочных и стабильных отношений являются одной из важнейших причин общераспространенности договора поставки4, однако российские предприниматели слабо ориентируются в вопросах гражданско-правовой ответственности по данному договору5, что влечет большое количество споров, возникающих между сторонами при его заключении, исполнении и прекращении. Согласно судебной практике, за период 2014 – 2015 года Арбитражными судами Российской Федерации было рассмотрено 194091 дело о неисполнении 1 Обзор арбитражной практики по спорам по договорам поставки [электронный ресурс] URL: http://buh.ru/articles/documents/14516/ (дата обращения: 03.04.2015). 2 Коспанов А.А.Проблемы квалификации договора поставки // Юридические науки: проблемы и перспективы: материалы междунар. науч. конф. – Пермь: Меркурий, 2012. – С.86. 3 Кучер Е.П. Договор поставки как институт гражданского права: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2007.– С. 3. 4 Обзор арбитражной практики по спорам по договорам поставки [электронный ресурс] URL: http://buh.ru/articles/documents/14516/ (дата обращения: 03.04.2015). 5 КособродовВ.М. Особенности ответственности сторон по договору поставки // Адвокат, 2011, № 10.[электронный ресурс]URL: http://base.garant.ru/58090446/ (дата обращения: 03.04.2015). 399 или ненадлежащем исполнении обязательств по договорам поставки1. За этот же период в реестр недобросовестных поставщиков в соответствии с ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» было сделано более 3200 записей2. Данные показатели свидетельствует о значительном количестве нарушений в процессе реализации прав и исполнении обязанностей сторонами договора поставки. Ситуации, в которых требуется проверка добросовестности, не ограничиваются теперь только сферой вещных отношений, они распространены также в корпоративных и обязательственных правоотношениях3. М.Ю. Козлова считает, что добросовестность контрагентов является непременным условием надлежащего выполнения договора4, в том числе и договора поставки. На соответствие принципу добросовестности проверяется поведение контрагента по исполнению обязательств, а так же кроме этого могут быть проверены и сами договорные условия5. В качестве примера можно рассмотреть Постановление Федерального Арбитражного суда Западно-Сибирского округа, где указано, что при заключении договора поставки продукции был нарушен принцип разумности и добросовестности, так как в договоре предусмотрены короткие сроки для исполнения обязательств со стороны продавца6. Принцип добросовестности применим и к поставке товаров для государственных и муниципальных нужд, так например, в Постановлении Федерального Арбитражного суда Московского округа было рассмотрено дело о взыскании неустойки за недопоставку товара при утрате интереса к реальной 1 [электронный ресурс] URL:http://ras.arbitr.ru/ (дата обращения: 04.04.2015). [электронный ресурс] URL:http://zakupki.gov.ru/223/dishonest/public/supplier-search.html (дата обращения: 04.04.2015). 3 Егоров А.В. Применение принципа добросовестности. В каких спорах нужно оперировать этим понятием // Юрист компании, 2013, № 7. [электронный ресурс] URL: http://e.lawyercom.ru/ (дата обращения 08.04.2015). 4 Козлова М.Ю. Значение добросовестности контрагентов для договорных отношений // Вестник Волгоградского государственного университета. Серия 5: Юриспруденция, 2011, №5. – С.126. 5 Михайлов С.В.Значение категории добросовестности для обязательственных отношений и последствий недействительности договоров цессии // Недействительность в гражданском праве: проблемы, тенденции, практика: Сборник статей / Отв. ред. М.А. Рожкова. М.: Статут, 2006. – С. 176. 6 Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 02.02.2004 по делу № Ф04/503-27/А032004. [электронный ресурс] URL: http://docs.cntd.ru/document/810007695 (дата обращения 05.04.2015). 2 400 поставке продукции, что свидетельствуют о не соблюдении государственным заказчиком, как участником гражданских правоотношений, принципов разумности и добросовестности, а является, по своей сути, злоупотреблением правом1. Несмотря на широкие возможности применения принципа добросовестности в рамках договора поставки, суды практически не учитывают и не ссылаются на данное положение Гражданского кодекса РФ. Это свидетельствует о проблеме практической реализации принципа добросовестности, которая на наш взгляд связана с отсутствием закрепленных на законодательном поведения.Затруднительно уровне критериев установить добросовестного конкретное содержание добросовестности, поэтому выстраивание правовой позиции по конкретному судебному спору, опирающейся на категорию добросовестности, является бесперспективным, так как суду необходимы ссылки на нормативные акты, а не рассуждения об «общих» принципах гражданского права2. В «открытом» виде принцип добросовестности уже давно используется за рубежом (Германское гражданское уложение и Швейцарское гражданское уложение в конце XIX – начале XX века), где открытые нормы о добросовестности постепенно наполняются судами3, данный подход, однако не является эффективным для российского гражданского права. Одной из функций принципа добросовестности является достижение баланса интересов сторон и нахождение общего компромисса4, что способствует построению устойчивых правоотношений, необходимых для договора поставки. Согласно Концепции 1 развития гражданского Постановление ФАС Московского округа от 04.10.2013 г. по делу № А40-145772/12. [электронный ресурс] URL: http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=AMS;n=190823 (дата обращения 05.04.2015). 2 Михайлов С. В.Значение категории добросовестности для обязательственных отношений и последствий недействительности договоров цессии // Недействительность в гражданском праве: проблемы, тенденции, практика: Сборник статей / отв. ред. М.А. Рожкова. М.: Статут, 2006. – С. 176. 3 Егоров А.В. Новые положения о добросовестности и злоупотреблении правом. Какую пользу изменения принесут на практике // Юрист компании 2013, №7. [электронный ресурс] URL: http://e.lawyercom.ru/ (дата обращения 13.12.2014г.). 4 Вердиян Г.В. Принцип добросовестности в системе гражданского законодательства РФ// Новый юридический журнал № 3 2012г. [электронный ресурс] URL: http://www.center-bereg.ru/ (дата обращения 10.12.2014г.) 401 законодательства Российской Федерации (одобренной Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства 7 октября 2009 г.)1, возможность применения принципа затрагивает и преддоговорные правоотношения, что в значительной степени расширяет его применение в рамках договора поставки, так как при его подготовке необходимо оценивать соотношение сил и потребности сторон, которые определяют условия приемлемые для поставщика и покупателя2. Таким образом, использование принципа добросовестности при рассмотрении споров о договоре поставки имеет дальнейшие перспективы. Для решения проблем связанных с практической реализацией принципа добросовестности непосредственно в договоре поставки, а так же при иных гражданско-правовых отношениях законодателю, на наш взгляд, необходимо: произвести дифференциацию данного принципа для отдельных гражданских правоотношений с учётом их специфических особенностей установив при этом его критерии на законодательном уровне; закрепить легальное понятие добросовестности; определить ответственность сторон в случае осуществления недобросовестных действий с учетом соразмерности и разумности. 1 Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации // «Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации», 2009 г., № 11. 2 АникинБ.А., РодкинаТ.А., ВолочиенкоВ.А. Логистика: теория и практика/под ред. АникинБ.А, РодкинаТ.А. – М.: Проспект, 2011. – С.128. 402 Бердникова С.А., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Особенности практики применения положений о существенном изменении обстоятельств в гражданском праве Гражданский Кодекс Российской Федерации (далее по тексту – ГК РФ) в статье 451 закрепляет понятие существенного изменения обстоятельств (далее по тексту - СИО), однако не дает четкого определения этого понятия. В указанной статье закреплены лишь совокупность условий, наличие которых является основанием для изменения или расторжения договора. В науке же существуют различные вариации данного термина, например, такой как: «возникшее внезапно, после заключения договора, без участия, вины, и вне контроля сторон не предвиденные и непреодолимые обстоятельства, которые не могли быть разумно учтены сторонами при заключении договора и риск наступления которых не был принят на себя сторонами».1 В отечественной практике применения понимание данного термина и его смысла не однозначно.2 Основными условиями, при наличии которых обстоятельства на которые ссылается заинтересованная сторона при обращении в суд с иском об изменении или расторжении договора в связи с СИО это: 1) наступление этих обстоятельств не должно быть заведомо предвидимым для каждой стороны на момент заключения соглашения; 1 Толковый словарь гражданского права. Ч. 1. Сер. «Юридические толковые словари». М. Городец, 2006. С. 417-418; 2 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М.: 1998. С. 359; 403 2) наступившие обстоятельства являлись непреодолимыми (т.е. при необходимой степени заботливости, требуемой в данных обязательствах, наступившие обстоятельства не могли быть преодолены сторонами); 3) обстоятельства являлись чрезмерными, т.е. дальнейшее исполнение сделки на первоначальных условиях, то имущественные интересы сторон, с которыми они заключали договор, будут нарушены, а ущерб очень существенным; 4) необходимость того, чтобы ни правовой обычай, ни существо или содержание договора не предполагали возложение риска наступивших обстоятельств на заинтересованную сторону. В существующем законодательстве отсутствует дифференциация или перечисление каких-либо оснований для применения института СИО. Однако, исходя из практики и некоторых положений научной литературы возможно разбить таковые основания по следующим группам:юридические, экономические и политические. Несомненно, что каждая из групп не автономна, а могут иметь смежные точки между собой. Юридическое основание СИО связывается: во-первых, с принятием в законную силу нормативного акта, содержание которого сделали исполнение некоторых (или всех) условий договора невозможными или истец стал иметь безвозмездное право обладания на предмет договора; во-вторых, с принятием нормативного акта, который потребовал внесения изменений в договор, чтобы он не противоречил нормам права; в третьих, с принятием решения суда, которое существенно затруднит исполнение договора. 1 Это основание применяется гораздо чаще, нежели экономическое, последнее из которых весьма трудно поддается доказательству в суде. 1 Петрищев В.С.. Существенное изменение обстоятельств: правоприменение статьи 451 ГК РФ и опыт стран общего и континентального права. М.: ГУ ВШЭ, 2007. С. 8-9. 404 Экономические основания представляется достаточно Экономические основания изменения или неоднозначным предполагают в расторжения договора судебной практике. качественные изменения в финансово-экономическом состоянии государства и общества, в следствии которых заинтересованные стороны договоров теряют возможность на получение того, на что могла рассчитывать при заключении сделки (таким образом нарушая баланс имущественных интересов и целесообразности сделки). К этой группе истцы часто относят: банкротство, ухудшение финансового состояния в связи с последствиями экономического кризиса, расторжением брака, сменой работодателя и др., экономический кризис и дефолт, изменение инфляционных процентов. Рассмотрев примеры практики исков видно, что наиболее спорным и распространенным являются основания, связанные с экономическим кризисом, дефолтом и повышением инфляционных ставок. Причинами в неудовлетворении требований по этим основаниям суды обозначают различные. Отсутствие у экономического кризиса признака непредвиденности. Как указывается в Постановлении, «поскольку аналогичные процессы уже имели место в большей или меньшей степени на протяжении последних 10 лет»; При этом нужно отметить и различный характер возможностей предвидения наступивших обстоятельств в зависимости от субъектного состава (различие опытных профессиональных участников гражданского оборота от простых потребителей); Суды, мотивируя отказ, часто ссылаются на то, что СИО связаны с риском предпринимательской деятельности, который несет лицо ее осуществляющее, что не допускает статья 451. Очевидно, что таковой подход не обоснован, поскольку институт СИО создан в первую очередь для его применения во всех гражданско-правовых обязательств (предусмотренных статьей 451 ГК РФ) в т.ч. в сфере бизнеса, а данная 405 мотивировка вообще исключает возможность ее применения в данной сфере. Таким образом, норма может оказаться мертвой для правоприменения, что невозможно допустить. Так же в судебных актах указывается на то, применение СИО может нарушить принцип равенства сторон и на то, что финансовый кризис явился объективным обстоятельством, в условиях которого оказались все хозяйствующие субъекты. При этом ведь не на всех субъектах может негативным образом сказаться СИО. Данное обоснование возможно только при «симметричном» влиянии на имущественные интересы сторон договора и отказ в удовлетворении иска правомерен. Существующая практика применения и теоретические исследования показывают насколько редки случаи удовлетворения исков заинтересованных сторон. По некоторым подсчетам в 90% случаев суды отказывают в удовлетворении исков по данной категории дел.1 Этот факт является несомненным минусом и проблемой на пути реализации гражданско-правовой защиты граждан. Особенностями применения является то, что на уровне ВАС РФ эта норма применялась крайне редко, а именно один раз, когда в качестве СИО был признан дефолт. Гораздо активнее в этой категории дел действует окружная арбитражная практика. На основании исследования и обобщения практики В.С. Петрищева 2 нами делается вывод о том, что: 1) норма статьи 451 ГК РФ применяется наиболее распространенно в отношении договора аренды. Около 45% удовлетворенных исков касаются именно этого договора; 2) Некоторый перевес рассмотрения данной категории дел отводится именно расторжению договора (60%), а не его изменению (40%). Во многом, как указывается в литературе обосновано тем, что изменение договора является 1 Практика применения Гражданского Кодекса части первой/Под общ.ред. Белова В.А. М., 2009. С.1144. Петрищев В.С.. Существенное изменение обстоятельств: правоприменение статьи 451 ГК РФ и опыт стран общего и континентального права. М.: ГУ ВШЭ, 2007. С. 60; 2 406 большим по отношению к расторжению нарушением свободы воли договора. Изменение договора – исключительный случай, необходимый в целях защиты общественных интересов или интересов сторон.1 Немаловажной проблемой является и то, что институт СИО часто подменивается применением иных институтов закрепленных в статья 401,416 и 417. Из всех вышеизложенных необходимостью следует, что (подтверждается практикой). особенностейправоприменения СИО доказывается Множественность крайне критериев с сложно затрудняет применение института СИО. На наш взгляд, недопустимо, чтобы при наличии аналогичных фактических обстоятельств вынесенные судебные решения имели полностью противоположное содержание. Гатауллина Р.И., студентка КФ ФГБОУВО «РГУП» Проблемы защиты прав добросовестного приобретателя Защита прав добросовестного приобретателя представляет собой одну из наиболее спорных проблем в науке гражданского права. Сложность данной проблемы заключается в том, что действующее в России законодательство регулирует этот вопрос нечетко, что на практике приводит к неоднозначным решениям, способствует конкуренции интересов собственника и добросовестного приобретателя. Поэтому целью данной работы является поиск согласованного и универсального решения. Для начала, определим, кто же такой добросовестный приобретатель. Гражданский кодекс РФ (далее ГК РФ) не дает четкого определения этого 1 Постатейный комментарий части первой ГК РФ/ под общ.ред. А.М. Эрделевского. М.: Библиотечка РГ, 2001, СПС «КонсультантПлюс»; 407 понятия, однако его можно вывести из смысла ст. 302 ГК РФ1, из которой следует, что это лицо, которое приобрело имущество возмездно, и на момент приобретения не знало и не могло знать о том, что сторона, передающая ему имущество, не имела права его отчуждать2. Аналогичное определение дано в Проекте измененийГК РФ3. При этом, необходимо отметить, что понятие «добросовестный приобретатель» тесно связано с новеллой гражданского законодательства - с принципом добросовестности, который впервые был законодательно закреплён Федеральным законом от 30.12.2012 N 302-ФЗ4. Согласно данному принципу на участников гражданских правоотношений возлагается обязанность действовать добросовестно — при установлении, исполнении и защите гражданских прав, а также запрещается извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения5. Кроме того, исходя из содержания новой редакции ст. 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений презюмируется 6. Важность данного положения для добросовестного приобретателя заключается в том, что в случае возникновения спора, он не должен доказывать добросовестность своих действий, а должен лишь доказать, что он не знал и не мог знать о правах своего контрагента на имущество. Бремя доказывания недобросовестности возлагается на другую сторону. К сожалению, согласно логике построения законодательства добросовестный приобретатель не имеет гражданского абсолютный характер защиты. Особенно это характерно для договоров купли-продажи недвижимости, когда добросовестный приобретатель лишается купленной 1 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ(ред. от 22.10.2014) (с изм. и доп., вступ. в силу с 02.03.2015) // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301. 2 Краснова С.А. Определение понятия «добросовестность» в российском гражданском праве // Журнал российского права, 2003. №3. С. 62. 3 Проект Федерального закона N 47538-6"О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты РФ"(ред., принятая ГД ФС РФ в I чтении 27.04.2012). – http://www.garant.ru 4 Федеральный закон от 30.12.2012 N 302-ФЗ " О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой ГК РФ "// Российская газета. 2013. № 3. 5 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ(ред. от 22.10.2014) (с изм. и доп., вступ. в силу с 02.03.2015 // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301, п. 3 и 4 ст. 1. 6 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ(ред. от 22.10.2014) (с изм. и доп., вступ. в силу с 02.03.2015) // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301. 408 квартиры или дома, не имея реальной возможности взыскать уплаченные денежные средства, несёт убытки. Кроме того, в Проекте изменений в ГК РФ предлагается добавить положение о том, что если недвижимая вещь приобретена у лица, право которого не было зарегистрировано, собственник вправе истребовать такую недвижимую вещь во всех случаях1. Это говорит о том, что в перспективе законодатель ещё больше стремится ограничить возможности защиты добросовестного приобретателя. Проблема осложняется тем, что суды общей юрисдикции до сих пор не выработали единообразную практику по таким делам. Предметом разногласий служит ст. 302 ГК РФ, которая позволяет изымать имущество у добросовестного приобретателя, только если оно было отчуждено помимо воли собственника, при этом сам термин «выбытие помимо воли» в ГК РФ не раскрывается2. «Обзор судебной практики по делам, связанным с истребованием жилых помещений от добросовестных приобретателей, по искам государственных органов и органов местного самоуправления», 01.10.2014 г3. решает лишь часть проблемы. Государственные органы и органы местного самоуправления до сих изымают квартиры, приобретенные добросовестными приобретателями на вторичном рынке жилья, ссылаясь на незаконную приватизация или иное отчуждение квартир на основании документов, не соответствующим требованиям закона. При этом ответчик, как правило, является вторым или третьим собственником квартиры. Здесь и возникает главное противоречие. С одной стороны, приватизация происходит путем предоставления злоумышленником поддельных документов. Однако с другой – подписывая данный договор о приватизации, уполномоченный орган выражает свою волю на отчуждение имущества. 1 Проект Федерального закона N 47538-6"О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты РФ"(ред., принятая ГД ФС РФ в I чтении 27.04.2012). – http://www.garant.ru 2 Осташевский М.А. Наличие воли собственника на выбытие имущества из его владения как элемент ограничения // Судебные Ведомости, 2005. №2(13). С. 66. 3 «Обзор судебной практики по делам, связанным с истребованием жилых помещений от добросовестных приобретателей, по искам государственных органов и органов местного самоуправления»(утв. Президиумом Верховного Суда РФ 01.10.2014)// "Бюллетень Верховного Суда РФ", N 2, февраль, 2015. 409 Кроме того, Президиум ВС РФ, отметил, что недействительность сделки по отчуждению жилого помещения сама по себе не свидетельствует о выбытии недвижимого имущества помимо воли собственника. Так, имущество не может быть истребовано у добросовестного приобретателя, если будет установлено, что уполномоченный орган мог проверить соответствие представленных документов действительности. Тем не менее, существует множество случаев, когда нижестоящие суды общей юрисдикции высказывают прямо противоположную позицию. Данный подход нашел свое отражение, к примеру, в решении Таганского районного суда г. Москвы от 17 сентября 2013 г. по делу № 2-1626/2013. Не менее важной является проблема отсутствия у добросовестного приобретателя реальной возможности взыскать у недобросовестной стороны внесённого по договору1. Известно немало случаев, когда собственник, виндикационный иск которого не был удовлетворён на основании ст. 302 ГК РФ, подавал иск на основании ст.166 и ст.168 ГК РФ, в результате чего добросовестный владелец лишался вещи в порядке двусторонней реституции. Конституционный суд РФ разрешил данную ситуацию. Он подтвердил, что защита прав собственника, не являющегося стороной по сделке, возможна лишь путем удовлетворения виндикационного иска2. Какие же способы защиты добросовестного приобретателя существуют в настоящее время в России и реализуются ли они на самом деле в практике? Ответить на данные вопросы весьма сложно. Казалось бы, важную роль должны были сыграть поправки к ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», касающиеся вопросов получения разовой компенсации за счет казны РФ при утере права собственности3. На 1 Мурзин Д.В. Добросовестное приобретение имущества по договору. М.: Статут, 2003. С. 77. Постановление Конституционного Суда РФ от 21.04.2003 N 6-П "По делу о проверке конституционности положений пунктов 1 и 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан О.М. Мариничевой, А.В. Немировской, З.А. Скляновой, Р.М. Скляновой и В.М. Ширяева"//Собрание законодательства РФ. 2003. № 17. Ст. 1657. 2 3 Федеральный закон от 21.07.1997 N 122-ФЗ (ред. от 08.03.2015) "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним")// Собрание законодательства РФ. 1997. № 30. Ст. 359. 410 деле же принятая статья не решает проблемы, она не содержит описания конкретных условий предоставления таких гарантий. Не способствует разрешению проблем и существующая система государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Регистратор работает с документами, а не с людьми, и не может оценить истинные намерения участников сделки. Нотариус, являющийся участником сделки, при удостоверении договора купли-продажи проверяет законность только последней сделки. В доктрине и судебной практике предлагаются два основных способа защиты прав добросовестного приобретателя: применение последствий недействительности сделки(ст. 167 ГК РФ); применение норм об ответственности продавца в случае изъятия товара у покупателя(ст. 461 ГК РФ). Отрицательными моментами первого способа является то, что применение реституции к неуправомоченному лицу может привести к ещё большим убыткам, второй же способ, наоборот, позволяет взыскать убытки, но он также имеет недостатки. Безусловно, в настоящих условиях наиболее эффективным механизмом защиты прав добросовестного приобретателя является страхование риска утраты права собственности на имущество1. Во-первых, большинство страховщиков предлагают полис страхования «от всех рисков». Во-вторых, страховую сумму клиент может заявить в пределах размера денежных средств, потраченных на покупку, вне зависимости от суммы, указанной в договоре купли-продажи. В-третьих, в страховой полис включается юридическое сопровождение в течение срока действия договора страхования. Подводя итоги исследования, хотелось бы отметить, что сегодня позиция добросовестного приобретателя нуждается в большей правовой защите. Можно предложить следующие способы решения данной проблемы: Во-первых, необходимо усовершенствовать законодательство в этой области. Ст. 302 ГК РФ целесообразно дополнить следующим положением: 1 Черепахин Б.Б. Труды по гражданскому праву. М.: Статут, 2008. С. 236. 411 «При этом в случае, если такое имущество было приобретено добросовестным приобретателем у лица, не имеющего право его отчуждать, право собственника на истребование имущества возможно только при условии возмещения покупной цены такому добросовестному приобретателю недобросовестной стороной». Во-вторых, приобретателю следует проводить покупку по реальной стоимости объекта, так как если он утратит имущество, но будет с кого взыскать, то появится возможность взыскать «в полном объеме»1. И, наконец, в-третьих, нужно обязательно страховать свой титул. Предполагается разумным также закрепить на законодательной основе обязательность титульного страхования при осуществлении всех сделок с недвижимостью. Гюльмагомедова Б. Г., студентка НИУ ВШЭ Цель компенсации согласно Европейскому суду по правам человека Конституцией Российской Федерацией установлено, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры являются частью российской правовой системы2, таким образом, и Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод является ее составной частью. Данный доклад будет посвящен статье 1 Протокола 1 к Конвенции, касающейся права на уважение частной собственности.3 Европейский суд по правам человека (далее - Страсбургский суд) регулярно находит нарушения данной статьи, что в совокупности с остальными нарушениями Конвенции оборачивается для Российской Федерации немалыми выплатами из бюджета. 1 Агарков М.М. Избранные труды по гражданскому праву. В 2-х т. Т. 2. М.: «Центр ЮрИнформ», 2010. С. 547. Конституция Российской Федерации.от 12.12.1993. СПС «КонсультантПлюс». П. 4 ст. 15. 3 European Convention for the Protection of Human Rights and Fundamental Freedoms. Paris: March 20, 1952. // http://www.echr.coe.int/Documents/Convention_ENG.pdf. 2 412 Так, по одному лишь делу Юкоса Российская Федерация обязана выплатить 2 млрд рублей.1 Установление и соблюдение всех существенных требований статьи 1 Протокола 1 необходимы в сложившейся ситуации, в первую очередь, для охраны прав российских граждан в соответствии с международным уровнем, и также для снижения расходов из бюджета. Данная работа будет главным образом сосредоточена на одном из самых проблематичных требований - на требовании о компенсации в случае экспроприации. В работе будут отражено актуальное прецедентное право, содержащееся в постановлениях Страсбургского суда. В соответствие со статьей 1 Протокола 1 никто не может быть лишен своего имущества иначе как в интересах общества и на условиях, предусмотренных законом и общими принципами международного права.2 Помимо этого, Страсбургский суд практически в каждом постановлении по данной статье указывает на необходимость соблюдения справедливого баланса между интересами общества, которые влекут вмешательство в право собственности, и интересами индивида, права которого требуется установить.3 Стоит отметить, что поиск справедливого баланса, иначе пропорциональность, является характерным для Конвенции в целом. Данное правило означает, что наличие одной лишь законной цели недостаточно для того, чтобы мера былиа признана законной, необходимо учесть ситуацию, в которой оказывается заинтересованное лицо. В этой связи Страсбургский суд отметил, что требование о балансе не соблюдено, если индивид несет индивидуальное и чрезмерное бремя. Компенсация назначаемая индивиду, для удовлетворения требования о справедливом балансе играет первостепенную роль.4 1 ECHR, Khodorkovskiy and Lebedev v. Russia, Judgement, 25 July 2013. // http://hudoc.echr.coe.int/sites/eng/pages/search.aspx?i=001-122697. 2 Article 1 of the Protocol No. 1 to the 1950 European Convention for the Protection of Human Rights and Fundamental Freedoms. Paris: March 20, 1952. // http://www.echr.coe.int/Documents/Convention_ENG.pdf 3 James and Others v. the United Kingdom, № 8793/79. 2 February 1986. Para. 43. // http://hudoc.echr.coe.int/sites/eng/pages/search.aspx?i=001-57507. 4 ECHR, Strain and others v. Romania, Judgement, 21 July 2005. // http://hudoc.echr.coe.int/sites/eng/pages/search.aspx?i=001-69787 413 Лишение прав собственности без выплаты суммы, соответствующей ее стоимости, как правило, представляет собой непропорциональное вмешательство. В этой связи всплывает большое количество вопросов. Как оценить стоимость имущества? Во всех ли ситуациях лишь полное покрытие этой стоимости необходимо для соблюдения условия о справедливом балансе интересов? Страсбургский суд в деле Страин и другие против Румынии (Strainandothers v.Romania) указал, что полное отсутствие компенсации может считаться оправданным в соответствии со статьей 1 протокола № 1 только в исключительных обстоятельствах.1 Следовательно, даже отсутствие компенсации в некоторых, хотя и крайне редких случаях, может идти в согласии с требованиями Протокола 1 при определенных исключительных условиях. В большинстве случаев касающихся законной экспроприации Страсбургский суд настаивает на необходимости выплаты компенсации равной справедливой рыночной стоимости.2 Касательно правовых ожиданий, например, по делам, связанным с выплатами пенсий Страсбургский суд, однако, отметил, что не всегда выплаты, несоответствующие ожиданиям, неоправданны, если мера принята в интересах общества.3 Однако в схожем деле суд все же объявил статью нарушенной.4 Отличием этого дела было то, что заявители не получили гораздо больше, относительно ожидаемого, чем заявители в первом деле - во втором деле указано, что они потеряли две трети ожидаемого, что изменило чашу весов, и бремя заявителя было признано чрезмерным для преследуемой цели. Все аспекты, который Страсбургский суд учитывает, однако, отразить в данной работе не удастся, это и не нужно более того, так как Страсбургский суд 1 ECHR, Strain and others v. Romania, Judgement, 21 July 2005. Para 53 // http://hudoc.echr.coe.int/sites/eng/pages/search.aspx?i=001-69787 2 ECHR, Vistins and Perepjolkins v. Latvia, Judgement, 25 Octomber 2012 // http://hudoc.echr.coe.int/sites/eng/pages/search.aspx?i=001-114277;Former King of Greece and Others v. Greece, Judgement [GC], 28 November 2002. Para 78 // http://hudoc.echr.coe.int/sites/eng/pages/search.aspx?i=001- 59051. 3 ECHR, Maggio and Others v. Italy, Judgement, 31 May 2011 http://hudoc.echr.coe.int/sites/eng/pages/search.aspx?i=001-104945. 4 ECHR, Stefanetti and others v. Italy, Judgement, 15 April 2014. Para 53 http://hudoc.echr.coe.int/sites/eng/pages/search.aspx?i=001-142400 414 // // каждый раз производит оценку обстоятельств каждого дела, так что, в случае уникальности обстоятельств, появляются новые правила. Гораздо важнее вывести закономерности, правила, общие для всех дел. Для этого автор обращается к этапам рассуждений Суда, общих для всех дел при решении вопроса о компенсации. В этой связи важно то, что Суд в каждом деле учитывает правовые притязания индивида. Чтобы рассчитать, какая компенсация считается будет признана пропорциональной им, важным является вопрос о целях компенсации в данной статье согласно Страсбургскому суду. Для ответа на данный вопрос стоит ненадолго отвлечься от рассуждений Суда и обратить внимание на иные подходы к компенсации. Так, в зависимости от политического, исторического и социального контекста разных стран, компенсация может означать реституцию (полное восстановление положения лица), выплату справедливой рыночной стоимости имущества и выплаты, занимающие промежуточное положение, склоняющееся к одному из двух вариантов.1 В Германии, например, сумма компенсации при экспроприации определяется исходя не только из потерь бывшего владельца, но также с учетом интересов общества. Требование компенсации при экспроприации отличается от иска о возмещении ущерба. Компенсация не восстанавливает положение лица до вмешательства в его права.2 В Соединенных Штатах установлено требование о справедливой компенсации, однако понятие далее не раскрывается. Обычно, данную норму толкуют как требование о справедливой рыночной стоимости, что больше благоприятствует интересам индивида, чем регулирование в Германии, однако не восстанавливает положения лица по-прежнему.3 1 Marboe I. The Function of Compensation and Damages // Calculation of Compensation and Damages in International Investment Law. Oxford International Commercial Arbitration [OXIA], 2009.P 234. 2 M Aust M., Jacobs R. Die Enteignungsentschädigung. Berlin - New York, DeGruyter, 1980.P. 36. 3 United States v Commodities Trading Corp, 339 U.S. 121, 123 (1950): «This Court has never attempted to prescribe a rigid rule for determining just compensation under all circumstances in all cases. Fair market value has normally been accepted as a just standard». 415 Австрии, напротив, компенсация при экспроприации должна исходить из общей сложности финансовых потерь индивида, учитывая конкретные убытки. Компенсация призвана нивелировать все последствия вмешательства государства.1 Страсбургский суд не раз подчеркивал необходимость возвращения справедливой рыночной собственности из чего следует, что лицу необходимо компенсировать лишь стоимость имущества, которое он потерял. Таким образом, компенсации, согласно Страсбургскому суду, стремится уравновесить чашу весов, где с одной стороны интересы общества, а с другой индивида, и в интересах общества некоторые лишения оправданы, важно не допустить лишь чрезмерность. Давлетбаев А.А., студент КФ ФГБОУВО «РГУП» Особенности правового регулирования договора лизинга: проблемы теории и практики Исследование вопроса о выкупном лизинге является актуальным как с научной, так и с практической точки зрения. Одним из наиболее привлекательных и доступных способов приобретения основных средств без значительных единовременных затрат является такой финансовый инструмент как лизинг (финансовая аренда).2 Согласно Федеральному закону от 29 октября 1998 г. «О финансовой аренде (лизинге)»3 (далее – Закон о лизинге) лизинг – это совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора лизинга, в том числе приобретением предмета лизинга. 1 Rummel P., Schlager J. Enteignungsentschädigung. Vienna, Signum, 1981. P. 65. Бязов Х. Договор лизинга: актуальные вопросы // «Финансовая газета. Региональный выпуск». №9. март 2011 г. С.7. 3 Федеральный закон от 29.10.1998 N 164-ФЗ (ред. от 04.11.2014) "О финансовой аренде (лизинге) // «Российская газета», № 211, 05.11.1998 г. 2 416 Лизинговые отношения в России существует относительно недавно, в связи, с чем возникают некоторые проблемные вопросы. Для того чтобы разобраться в этих вопросах нужно понять саму юридическую природу лизинга. Определение юридической природы лизинга имеет важное практическое значение. Выкупной лизинг, по мнению законодателя, является разновидностью договора аренды. Однако о различности данных договоров свидетельствует судебная практика, складывающаяся в последнее время. Примером может служить Решение Арбитражного Суда города Москвы от 7 мая 2014 года1. «По иску ЗАО «Европлан» к ООО «Глобал Интерьер». Суть спора заключается в том, что ответчик просрочил уплату лизинговых платежей на два месяца, что является основание для расторжения договора выкупного лизинга. Договор лизинга заключен на 24 месяца, стоимость имущества переданного по договору лизинга составляет 3 150 000, 00 рублей. Выкупная стоимость предмета лизинга установлена в размере 1 000 рублей. Установление символической выкупной цены означает, что действительная выкупная цена вошла в состав лизинговых платежей. Лизингополучатель в счет лизинговых платежей оплатил 1 632 206,38 рублей, из которых доля выкупной стоимости в этих платежах составляет 805 970,02 рубля. Суд принял решение о возврате лизингополучателю долю выкупной стоимости и своим решением учёл интересы обеих сторон. Данное обстоятельство свидетельствует о том, что суды, разрешая подобные споры, подходят к выкупному лизингу с позиции кредитования. Если же рассматривать выкупной лизинг с точки зрения аренды, то о возвращении неосновательного обогащения не может идти и речи, так как подобное обстоятельство идет в разрез с самой юридической природой аренды. Следует заметить, что отсутствуют правовые основания для возврата лизингополучателю части лизинговых платежей, поскольку в силу договора, 1 Решение Арбитражного Суда города Москвы от 7 мая 2014 года по делу № А40-144707/13 417 лизинговые платежи являются едиными и не разделяются на платежи за пользование имуществом и платежи за приобретение предмета лизинга в собственность. Подход с позиции аренды, усматривается в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 12.07.20101, где суд исходит из того, что законом и договором не предусмотрена обязанность лизингодателя при расторжении договора возвратить лизингополучателю лизинговые платежи, уплаченные последним в период действия договора. Право на выкуп предмета лизинга возникает только после внесения всей суммы лизинговых платежей. Попытки определить юридическую природу лизинга с помощью уже известных правовых институтов неизбежно приводит к тому, что какая – то часть отношений участников лизинговой сделки остается без должной правовой квалификации, поскольку содержит признаки не присущие этим институтам.2 Вновь выдвигается основной тезис о наличии противоречия между экономическим содержанием лизинга (кредит) и его правовой формой (аренда), поскольку лизингодатель передает лизингополучателю во временное владение и пользование экономический имущество смысл для удовлетворения заключается в его потребностей, предоставлении но лизингодателем финансирования, необходимого для осуществления этой передачи. 3 Гражданский кодекс Российской Федерации (далее – ГК РФ)4 относит лизинг к разновидности договора аренды, поэтому к нему применяются общие нормы об этом договоре, если иное не установлено §6 Главы 34 ГК РФ. Фактически между сторонами по договору лизинга возникают кредитные отношения. 1 Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 12.07.2010 по делу N А28-16998/2009 Кабатова Е.В. Лизинг: правовое регулирование, практика. // М.: Инфра-М, 1997. С.18 3 Егоров А.В. Тезисы вводного доклада на круглом столе «Лизинговая операция: как распутать клубок противоречий» (02 февраля 2012г.) 4 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 31.12.2014) // "Собрание законодательства РФ", 29.01.1996, N 5, ст. 410 2 418 Складывающаяся в последнее время судебная практика склоняется в сторону рассмотрения лизинга с позиции кредитных отношений. Это особенно усматривается после экономического кризиса 2008-2009 гг. Отнесение договора лизинга к разновидности договора аренды является практической реализацией положений Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге (далее – Конвенция), заключенной в Оттаве 28.05.19981. Важно отметить, что действие Конвенции распространяется только на лизинг оборудования и не касается недвижимого имущества. В то время как в ст. 666 ГК РФ прямо исключается в качестве предмета лизинга только земельные участки и другие природные объекты. А недвижимость как предмет лизинга законодателем не исключен. На сегодняшний день, складывающаяся судебная практика свидетельствует о том, что выкупной лизинг не является разновидностью аренды. Следовательно, суды направляют законодателя на путь внесения поправок в соответствующие нормативно правовые акты. Если условие о выкупе предмета лизинга исключается, то правоотношения, складывающиеся между сторонами, фактически подпадают под действие договора аренды, то есть, в выделении отдельного договора финансовой аренды нет смысла. В гражданском законодательстве нет нормативных рамок запрещающих или ограничивающих арендодателю предоставлять имущество по выбору арендатора. Арендодатель может купить то или иное имущество по желанию арендатора и передать его на правах аренды. Другое дело, целесообразны ли данные отношения, если рассматривать их с экономической точки зрения. Таким образом, иные виды договора лизинга, кроме выкупного есть разновидности договора аренды. Следовательно, рассматривать их через 1 "Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге"(Заключена в Оттаве 28.05.1988) // Бюллетень международных договоров. 1999. N 9. С. 3 - 19. 419 призму лизинговых отношений не имеет смысла, как с практической, так и с научной точки зрения. Тенденция развития судебной практики по лизинговым спорам привела к возникновению разногласия между судами и законодателем. Данные субъекты используют различные подходы к единому понятию, что приводит параллельному независимому развитию судебной практики. Чтобы устранить данную проблему необходимо сформулировать единый подход к пониманию лизинга и выкупного лизинга в частности, выделить выкупной лизинг из договора аренды и сделать его самостоятельным договором, а также сформулировать четкое понимание к иным видам договора лизинга. Долкова Е. А., студентка НИУ ВШЭ (НФ) К вопросу о действительности условия о «гонораре успеха» в договоре возмездного оказания юридических услуг Гонорар успеха представляет собой выплату, предусматриваемую отдельным условием договора возмездного оказания юридических услуг, которая может быть истребована юристом при достижении необходимого заказчику результата, в частности, положительного исхода судебного спора. Данная сумма может быть как фиксированной, так и измеряться в процентном соотношении от цены иска. Однако действительность подобного условия о выплате, зависящей напрямую от решения органа государственной власти, а не от конкретных действий юриста, подвергается значительной критике. Своеобразная борьба с гонораром успеха была начата в 1990–е года, когда Информационным письмом Президиума ВАС РФ было запрещено удовлетворять требования исполнителя о выплате, если данный гонорар был 420 поставлен в зависимость от принятия в будущем необходимого решения властным органом1. Данная позиция стала поводом для продолжения дискуссии о действительности условия о гонораре успеха. Так, Л. В. Санникова настаивает на необоснованности включения данного условия в договор оказания юридических услуг2, подчеркивая недопустимость установления причинно– следственной связи между действиями юриста и решением органа государственной власти. Более компромиссного подхода придерживается Д. И. Степанов, по мнению которого включение в договор условия о получении юристом дополнительного вознаграждения возможно при ограничении сферы применения такого условия3. Мнение о действительности условия о гонораре успеха высказывают практикующие представители юридического сообщества. К примеру, Д. А. Шубин утверждает, что возможность получения оплаты, которая зависит от размера присужденной суммы, уже после вынесения решения позволяет обращаться за более квалифицированной помощью необеспеченным гражданам4. По мнению Е. В. Накушновой практика признания судами недействительным условия о гонораре успеха является порочной, при этом существуют положительные примеры стран (Германия, Швейцария) где данный вид оплаты услуг юриста используется, хотя сферы его применения ограничены5. В то же время А. С. Трухтанов, говоря о действительности условия о гонораре успеха, акцентирует внимание на необходимость должного законодательного регулирования договора возмездного оказания юридических услуг6. Следующим шагом в разрешении рассматриваемой проблемы стало Постановление Конституционного Суда РФ от 23.01.2007 № 1–П, согласно которому свобода договора обладает объективными пределами, и решения и 1 Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг» от 29 сентября 1999 г. № 48 // Вестник ВАС РФ. – 1999. – № 11. 2 См.: Санникова Л.В. Услуги в гражданском праве России. – М.: ВолтерсКлувер, 2006. – С. 122–123. 3 См.: Степанов Д.И. Кто будет платить и кому платить не будут // Хозяйство и право. – 2002. – № 2. – С. 49–60. 4 См.: Шубин Д.А. О вознаграждении за успех стоит забыть // Ваш налоговый адвокат. –2007. – № 2. – С. 4–9. 5 Накушнова Е.В. Вознаграждение исполнителя по договорам оказания правовых услуг (гонорар успеха) // Современное право. – 2014. – № 2. – С. 79–84. 6 См.: Трухтанов А.С. Еще раз о запрете гонорара успеха // Адвокат. – 2007. – № 5. – С. 16–17. 421 действия государственных органов и должностных лиц не могут быть предметом частноправового регулирования1. В то же время, обтекаемость положений данного Постановления не позволила окончательно найти ответ на вопрос о существовании условного вознаграждения. Так, в Постановлении указывалась возможность предусмотреть законодательное регулирование гонорара успеха с учетом последующего развития правовой системы. Попытка законодательно разрешить вопрос о действительности условия о гонораре успеха была совершена членом Совета Федерации РФ Ю. А. Шарандиным в 2007 г., когда им был внесен соответствующий законопроект в Государственную Думу РФ2. Однако, в данном проекте предусматривалось установление гонорара успеха только для адвокатов. Практически одновременно с внесением данного законопроекта в нижнюю палату парламента, ВАС РФ решил смягчить позицию относительно гонорара успеха: данное условие признали действительным согласно принципу свободы договора, однако, при взыскании судебных расходов с проигравшей стороны условное вознаграждение должно возмещаться в разумных пределах3. Впоследствии ВАС РФ Определением по делу ООО «Билла» в 2013 г. подтвердил законность взыскания гонорара успеха4. Сходной позиции придерживается Президиум ВАС РФ в постановлении по спору между ОАО «Аэропорт «Внуково»» и ЗАО «Коммерческое агентство аэропорта «Домодедово»»5. В данном случае речь шла об условии о гонораре успеха в размере 100 тысяч евро для представителей ОАО «Аэропорт «Внуково»», который обозначался в качестве «дополнительной премии». В то же время, суд решил установить новые правила выплаты условного гонорара и 1 Постановление Конституционного Суда РФ от 23.01.2007 № 1–П «По делу о проверке конституционности положений п. 1 ст. 779 и п. 1 ст. 781 Гражданского кодекса РФ в связи с жалобами ООО «Агентство корпоративной безопасности» и гражданина В.В. Макеева» // Доступ из СПС КонсультантПлюс. 2 Законопроект № 392336–4 «О внесении изменения в ст. 25 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»» // Доступ из СПС КонсультантПлюс. 3 Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 05.12.2007 № 121 «Обзор судебной практики по вопросам, связанным с распределением между сторонами судебных расходов на оплату услуг адвокатов и иных лиц, выступающих в качестве представителей в арбитражных судах» // Вестник ВАС РФ. – 2008. – № 2. 4 Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 24.06.2013 № ВАС–12252/11 «Об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации» // Доступ из СПС Гарант. 5 Постановление Президиума ВАС РФ от 04.02.2014 № 16291/10 // Вестник ВАС РФ. – 2014. – № 6. 422 выделить две отдельные ситуации: 1) юрист не приложил необходимых усилий для достижения искомого результата; 2) на принятие нужного решения органом государственной власти значительное влияние оказали активные действия юриста. Условие о гонораре успеха будет учитываться только во втором случае, однако, суд должен оценить качество оказанных юридических услуг, в том числе знания законодательства, судебной практики, доктрины, тенденций развития регулирования спорных правовых институтов. Одновременно с вопросом о действительности условия о гонораре успеха возникает проблема взыскания данной выплаты в качестве судебных расходов. В Определении ВС РФ от 26.02.2015 № 309-ЭС14-3167 суд пришел к выводу о действительности условия о вознаграждении, которое зависит исключительно от положительного результата рассмотрения дела, и признал гонорар успеха в качества премирования представителей1. В то же время, в отличие от предыдущих рассмотренных судебных решений, гонорар успеха не был взыскан в качестве судебных расходов, так как проигравшая сторона не являлась стороной договора, которым данное условие предусматривалось. Однако, необходимо отметить, что данное судебное решение по конкретному делу не является обязательным для применения толкованием норм права. В результате судебная практика по-прежнему остается противоречивой: часть судов учитывает гонорар успеха распределении расходов на представителя2, обосновывая такое решение Информационным письмом ВАС РФ от 05.12.2007 № 121, а часть судов исключает его из судебных расходов3, ссылаясь на Постановление КС РФ 23.01.2007 № 1–П. В то же время, в условиях отсутствия единства в судебной практике, предпочтительным можно назвать своеобразное «компромиссное» решение проблемы действительности условия о выплате гонорара успеха: при существовании подобного условия в 1 Определение ВС РФ от 26.02.2015 № 309-ЭС14-3167 по делу № А60-11353/2013 // Доступ из СПС Гарант. См.например: Постановление ФАС Уральского округа от 09.09.2013 № Ф09-8597/13 по делу № А4713982/2011; Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.03.2015 № 17АП3739/2014-ГК по делу № А60-18280/2013 // Доступ из СПС КонсультантПлюс. 3 См. например: Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 03.03.2015 по делу № А61-1199/2013; Апелляционное определение Оренбургского областного суда от 26.06.2013 по делу № 33-4104/201 // Доступ из СПС КонсультантПлюс. 2 423 договоре между юристом-представителем и выигравшей в споре стороной выплата должна производиться исключительно за счет представляемого лица, то есть данная премия не будет включаться в судебные расходы.В итоге гонорар успеха представителя выигравшей стороны не станет дополнительным финансовым бременем для проигравших судебный спор лиц. Ефимов А.В., студент ФГБОУВО «РГУП» Договор как основание отношений аффилированности субъектов предпринимательской деятельности В соответствии со ст. 53.2 ГК РФ в качестве самостоятельных выделяются отношения аффилированности, участниками которых могут выступать субъекты предпринимательской деятельности. В доктрине традиционно выделяются четыре основания зависимости одного лица от другого: имущественно-финансового характера, договорного характера, личного характера, организационного характера1. Договорная зависимость возникает в силу заключения гражданскоправового договора. А.Г. Сергеев пишет, что примером такого договора может служить договор доверительного управления акциями или правами по акциям, договор передачи полномочий единоличного исполнительного органа и др. 2. Однако перечисление договоров не позволяет выявить правовую природу договорного основания аффилированности, что требует системного изучения. Толкование ст. 4 Закона РСФСР о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках и ст. 9 ФЗ О защите конкуренции позволяет заключить, 1 что аффилированность субъектов Григораш И.В. Зависимые юридические лица в гражданском праве: опыт сравнительно-правового исследования. М.: ВолтерсКлувер. 2007. С. 12. 2 Сергеев А.Г. Гражданско-правовое положение аффилированных, взаимозависимых лиц и групп лиц: Дис. … канд. юрид. наук. М. С. 34-35. 424 предпринимательской деятельности возникает на основании договора в случае принадлежности лица к той группе лиц, к которой принадлежит данный субъект предпринимательской деятельности, когда одно лицо получает способность оказывать влияние на деятельность лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность посредством дачи обязательных указаний. Критерием договорного основания аффилированности является право одного субъекта предпринимательской деятельности давать обязательные указания другому участнику группы лиц. Договоры, влекущие аффилированность, с необходимостью влекут образование предпринимательского предпринимательские объединения объединения, основываются однако на не влиянии все на предпринимательскую деятельность других субъектов. Предпринимательские объединения, созданные на договоре простого товарищества (консорциумы, картели, синдикаты, пулы и др.1) не основываются на аффилированности, поскольку из договора простого товарищества не следует право одного товарища давать обязательные указания другому товарищу. В холдинге как предпринимательском объединении основное общество имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом. Таким образом, основное общество приобретает возможность оказывать влияние на дочернее общество путем контроля его деятельности. Анализируя холдинговые отношения, О.Е. Кутин справедливо замечает, что в законодательстве не указано, какими именно договорами должен обеспечиваться контроль основного общества над дочерним. В качестве примера он приводит договор об управлении2. Однако такое мнение является дискуссионным. И.С. Шиткина пишет, что договор об управлении не порождает отношений экономической 1 2 Лаптев В.А. Правосубъектность предпринимательских объединений: Дис. … канд. юрид. наук. М. С. 65. Кутин Е.О. Основания возникновения холдинговых отношений // Юрист. 2012. № 14. С. 27 - 30. 425 субординации, поэтому не влечет установления холдинговых отношений в их содержательном значении, и хотя эффективность деятельности управляющей организации влияет на экономические результаты управляемого общества, но не в связи с контролем над ним1. И.С. Шиткина выводит основной принцип холдинговых отношений: договоры должны порождать экономическую субординацию субъектов предпринимательской деятельности. Поскольку аффилированность на основании договора может возникнуть только в связи с принадлежностью лица к группе лиц, такая экономическая субординация должна влечь образование группы лиц в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 9 ФЗ о защите конкуренции. В этой связи договор доверительного управления акциями или правами по акциям позволяет говорить лишь об управлении имуществом, но предпринимательскую не деятельностью деятельность, т.к. субъекта, отношения осуществляющего субординации не возникают, а передачу полномочий ЕИО следует рассматривать в качестве организационного основания возникновения аффилированности, хотя такая передача и оформляется посредством договора. Возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, в рамках отношений между основным и дочерним обществами следует рассматривать в качестве частного случая права давать обязательные указания, поскольку контроль в холдинге является частным проявлением влияния. Аффилированность, объединения, определяющего ведет, как влекущая представляется, деятельность предпринимательской образование объединения деятельности. к предпринимательского ответственности как Например, единого в немецком лица, субъекта праве применительно к ответственности властвующего участника в договоре подчинения применяется презумпция априорной ответственности головной компании по обязательствам дочерних2. 1 Шиткина И.С. Правовое регулирование организации и деятельности холдинга как формы предпринимательского объединения: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. С. 14. 2 Шиткина И.С. Снятие корпоративной вуали» в российском праве: правовое регулирование и практика применения // Хозяйство и право. 2013. № 2// СПС Консультант Плюс. 426 По общему правилу договоры, не направленные на установление экономической субординации (влияния) (например, договор поставки договор коммерческой концессии), не приводят к аффилированности. как отмечается в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 6, ВАС РФ № 8, «взаимоотношения двух хозяйственных обществ могут рассматриваться как взаимоотношения основного и дочернего общества, в том числе и применительно к отдельной конкретной сделке, в случаях, когда основное общество (товарищество) имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, либо давать обязательные для него указания»1. В таких случаях необходимо выяснять находились ли два хозяйствующих субъекта в отношениях основного и дочернего; имело ли право основное общество давать обязательные для исполнения указания дочернему обществу; была ли сделка заключена во исполнение таких указаний2. Судебная практика во всех случаях аффилированности, возникающей на основании договора, выявляет причинно-следственные связи. В ГК РФ следует предусмотреть презумпцию ответственности субъекта предпринимательской деятельности, у которого по договору возникает право давать обязательные указания в рамках группы лиц, по долгам зависимого субъекта. В связи с договором, где аффилированность устанавливается необходимо применительно устанавливать к отдельной конкретной причинно-следственные связи сделке, при привлечении субъекта, который имел право давать обязательные указания. Возможность определять решения охватывается правом давать обязательные указания, которое влечет возникновение группы лиц. 1 Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Российская газета. № 152. 1996. 2 См.: Постановление ФАС Уральского округа от 19.04.2013 № Ф09-4093/11 по делу № А76-20279/2010 // СПС Консультант Плюс, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.03.2013 по делу № А56-25250/2012 // СПС Консультант Плюс. 427 Субъекты предпринимательской деятельности, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данный субъект, находятся в отношениях аффилированности. Независимо от вида договора аффилированность возникает при заключении договора, из которого возникает право давать обязательные указания субъектам предпринимательской деятельности. Существует направлены на возникновения два вида договоров: возникновение способности у те, отношений одного которые непосредственно аффилированности субъекта путем предпринимательской деятельности влиять на деятельность других субъектов, и те, которые не направлены на появление способности влиять на деятельность субъектов предпринимательства, однако такое влияние возникает в силу конкретных обязательств. Жидков Д.В., Лукьянов С.Г., студенты ФГБОУ ВПО «СГЮА» Залог всего имущества: особенности и риски связанные с участием граждан в залоговых правоотношениях Институт залога за последние 6 лет претерпевал значительные изменения, посредством которых происходило становление залога в том виде, в котором сейчас «мы имеем с ним дело».Так, обращаясь к истории залоговых правоотношений, следует отметить некоторые ключевые моменты. В связи с пиком финансового кризиса в 2009 г. количество должников по кредитам резко возросло, и банки более активно обращались в суды для взыскания заложенного имущества, были выявлены недостатки указанного института. Именно тогда законодательное закрепление залоговых отношений показало недостаточную регламентированность. Вследствие чего договоры оспаривались, процессы затягивались. Реакцией законодателя на сложившуюся 428 ситуацию было внесение в часть 1 Гражданский кодекс Российской Федерации1 (далее по тексту ГК РФ) ряда изменений, наиболее ярким примером которых стало введение института внесудебного обращения взыскания на предмет залога2. Но процедура оказалась эффективной только в том случае, в котором должник шёл на сотрудничество с залогодержателем, либо при нахождении заложенного имущества у кредитора. Так же для передачи должником заложенного имущества во внесудебном порядке была введена исполнительная надпись нотариуса, практически не применявшаяся на практике3. В 2013г законодатель вернулся к совершенствованию института залога. Так, был принят Федеральный закон от 21 декабря 2013 г. № 367-ФЗ (вступил в силу с 01 июля 2014 г.)4. Он содержал в себе изменение, являющееся стержневым для данной работы, оно вступило в силу 1 января 2015 г. Формулировка абз. 2 п. 2 статьи 339 ГК устранило надобность описывать всё имущество, которое находится в залоге у предпринимателей. Была закреплена следующая формулировка: «в договоре залога, залогодателем по которому является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, предмет залога может быть описан любым способом, позволяющим идентифицировать имущество в качестве предмета залога на момент обращения взыскания, в том числе путем указания на залог всего имущества залогодателя или определенной части его имущества»5. Например, договор о залоге может содержать такую фразу: «Залогом является все имущество, принадлежащее залогодателю на праве собственности на момент заключения настоящего договора»6. 1 «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 306-ФЗ «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием порядка обращения взыскания на заложенное имущество»// «Российская газета», 31.12.2008. 3 См.: Михайлова А. Реформа ГК РФ: залог по новым правилам//СПС «Гарант», 08.12.2014. 4 Федеральный закон от 21.12.2013 N 367-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации»// «Российская газета», N 291, 25.12.2013. 5 Федеральный закон от 21.12.2013 N 367-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации»// «Российская газета», N 291, 25.12.2013. 6 См.: Михайлова А. указ.соч. 2 429 Роман Бевзенко высказался в отношении данной новеллы, дав её определение «тотальный залог»1. Норма направлена на лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, обязывая в случае данного залога размещать информацию в реестре залогов, тем самым придавая публичность заключенному договору. И нововведение, с первого взгляда кажется целесообразным и практичным, так как законодатель имеет в виду залог в качестве публичного договора: граждане имеют возможность в любое удобное время получить информацию о залоге имущества, а количество недобросовестных должников, которые оспаривают залог в отношении их имущества, будет, вероятно, уменьшено. Но данная конструкция представляет опасность для рядовых граждан. Формулировка «залог всего имущества на момент заключения договора» не позволяет гражданам без дополнительной информации установить заложено ли имущество, которое они хотят приобрести или нет. Так как обязанность поставить в известность о залоге имущества считается выполненной с момента размещения сведений о данном договоре в реестре залогов, то при приобретении товара она повторно озвучена не будет. На практике это изменение будет прослеживаться следующим образом: гражданин решил приобрести, к примеру, кофеварку. Она отлично смотрится с интерьером кухни, в ней можно приготовить вкусный кофе. Но вдруг, у предпринимателя, у которого была приобретена кофеварку, возникли «финансовые трудности», а все его имущество находится в залоге. Залогодержатель, конечно же, будет заинтересован в получении массы залога, как средства обеспечения исполнения обязательства. В связи с тем, что у гражданина не возникло права на вещь как такового, он будет вынужден вернуть её залогодержателю по первому его требованию, поскольку кофеварка будет предметом залога, а если он не сделает этого, то будет обязан предоставить денежный эквивалент «потребленной» вещи. Так, у гражданина отсутствует возможность обратиться с требованием к предпринимателю, 1 Из выступления Бевзенко Р. на 3 юридическом форуме для практиков на тему главные правовые события года, «Как применять полностью предписанное законодательство о залоге». http://www.youtube.com/watch?v=42sTjFi-L9k (дата обращения: 01.04.2015г.). 430 потому что основным аргументом залогодателя может стать информирование в публичном порядке, а именно в реестре залогов, находящимся в открытом доступе в сети интернет, потребителя об обременении. Однако достаточно сомнительно, что добросовестный приобретатель будет проверять «чистоту» продавца на наличие у последнего залога всего имущества. Особенностью данного изменения является также то, что система Российского гражданского права не предусматривает изъятий из ответственности потребителей в подобных ситуациях, что фактически «уравнивает»1 организации с гражданами. Хотя в зарубежной практике такие изъятия есть. Таким образом, подводя итог вышеизложенным фактам, следует заметить, что новелла, закреплённая в в отношении предпринимателей, заключающих договор залога всего имущества выглядит поспешной и не достаточно регламентированной, вследствие чего возникают закономерные вопросы. Для их разрешения существует возможность законодательно закрепить специальные случаи освобождения от ответственности потребителей при приобретении ими заложенного имущества. Либо обязать собственника, имущество которого находится в «тотальном» залоге, оповещать гражданприобретателей о существующем обременении. Зовская Е.С., студентка ФГБОУ ВПО «СГЮА» Особенности субституции в наследственном праве России В современном российском наследственном праве к особым завещательным распоряжениям относиться наследственная субституция. Итак, 1 «Уравнивнивание» - выражается в постановку в аналогичные условия субъектов с разным по объёму правосознания. Н-р: организация с целью подстраховки воспользуется сервисом рееста залогов и проверит контрагента на наличие залоговых обременений, но не всякий гражданин решит проверить продавца аналогичным способом. 431 для начала определим, что же такое субституция. Это один из видов завещательных распоряжений, где наследодатель назначает еще одного наследника, если основной наследник не сможет вступить в права наследования по каким-либо причинам. Например, А.М. Палшкова разъясняет суть данного понятия так «прямое преемство запасным наследником наследства»1. Правило о подназначении наследника отмечает Грудцына Л.Ю., «имеет принципиальный характер, представляя собой право следования. Основания перехода наследства к запасному наследнику должны быть исчерпывающими. В противном случае нельзя говорить о возможности применения правила о подназначении»2. Исходя из толкования законодательных норм, можно сделать вывод, что поднзначенным наследником может быть не только гражданин, но и государство, международная организация и юридическое лицо. Не согласен с такими положениями Кирилловых А.А., который считает, что государство и иные публично-правовые организации выступая в качестве подназначения в наследственном праве, порождает определенные сомнения. С одной стороны, если государство наследует, то оно, как правило, наследует выморочное имущество, то есть наследодатель устраняет своих близких родственников от наследства, что, несомненно, вступает в противоречие с главным условием: уменьшить выморочность имущества и увеличить круг наследников. Однако с другой стороны статья 1151 ГК РФ указывает, что имущество считается выморочным при отсутствии наследники по закону или по завещанию. Интересные положения содержаться в статье 1116 ГК РФ, где предусмотрено, что иностранные государство могут быть наследниками по завещанию. То есть человек может написать завещание, где государство может выступать в роли подназначенного наследника - это не исключено законом и соответствует судебной практике. Подназначенные наследники не могут наследовать в порядке наследственной трансмиссии и по праву преставления. 1 См.: Палшкова А.М. Особые завещательные распоряжения в римском праве // Наследственное право. 2009. № 3. С. 8–13 2 См.: Грудцына Л.Ю. Как правильно распорядиться своим имуществом// СПС «КонсультантПлюс». 432 Запасной наследник выступает самостоятельно, однако только после наступления определенных юридических фактов может реализовать свои наследственные права. Согласно теории гражданского права подназначенный наследник - условный наслежник, так как его наследственные права зависят от наступления определенных условий. Правоотношение при наследственной субституции в своем развитии проходит три этапа. На первом этапе право основного наследника не реализовывается и переходит к запасному наследнику. Затем возникает право запасного наследника, где он может как принять, так и отказаться от наследства. И наконец, на завершающем этапе право на принятие перерастает в право на наследство. Следует отличать наследственную субституцию от наследственной трансмиссии. Главное отличие заключается в том, что наследование в случаях подназначения наследника связано с волей, изложенной в завещании наследодателем. Некоторые ученые полагают, что наследственная субституция может устранить переход права на принятие наследства, а в случаях, когда наследник отказываться от наследства в пользу другого наследника. С данным мнением нельзя согласиться. Из выше сказанного можно сделать вывод, что наследственная субституция выступает самостоятельным видом наследования, где правоотношения возникают со смертью основного наследника. Интересен тот факт, что ГК РФ не сказано, сколько подназначенных наследников может указать завещатель. По данному вопросу мнения ученых расходятся. Например, М.В. Телюкина и А.А. Кирилловых считают, что количество запасных наследников может быть любым. А.В. Сутягин же утверждает, что «завещатель может указать в завещании целую пирамиду наследников»1. Однако уществуют и противоположные точки зрения. Согласно 1 См.: Сутягин А.В. Имущественные отношения супругов и наследование / под ред. А.В. Сутягина. М., 2008. 433 А.Н. Гуеву правом назначения другого наследника для подназначения завещатель не обладает1. Интересное мнение высказал Г. Ф. Шершеневич о фидеикомиссарной субституции, согласно которой в завещательном распоряжении наследнику дается поручение передать на случай смерти имущество другому лицу, которое указано в завещании2. Однако среди ученых по данному вопросу нет единого мнения. Например, С.М. Иоффе и М.Ф. Гордон считали, что фидеикомиссарная субституция будет существенно ограничивать правомочия собственника, к которому перейдет наследство3. Другие же предлагают такие завещательные распоряжения признавать недействительными. П.С. Никитюк же считал возможным с учетом конкретных обстоятельств. В соответствии со статьей 1 ГК РФ гражданские права могут быть ограничены лишь федеральным законом и только в пределах, установленных КРФ. Подводя итог, хотелось бы сказать, что особенностями возникновения отношений при подназначении наследника являются: завещание, в котором содержится распоряжение о подназначении наследника, смерть наследодателя, смерть основного наследника, либо других причин, указанных в статье 1121 ГК РФ. 1 См.: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации. М., 2010. С. 32. 2 См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 2005. С. 731 3 См.: Иоффе С. М. Советское гражданское право. Ч.3. Ленинград, 1965. С. 318. 434 Исаева О.Н., студентка КФ ФГБОУВО «РГУП» Особенности гражданско-правовой ответственности поручителя по кредитному договору в случае смерти заёмщика Поручительство обязательства, - один предусмотренный из способов обеспечения исполнения кодексом Российской Гражданским Федерации1 (далее по тексту – ГК РФ) и широко использующийся на практике, в том числе в сфере кредитования. Отношения поручительства, как известно, возникают на основании договора, сторонами которого выступают кредитор по основному обязательству должника и поручитель, как лицо, выступающее на стороне должника и поручившееся за его добросовестное поведение (п.1 ст.361 ГК РФ). Однако Проектом Федерального закона N 47538-6/9 "О внесении изменений в часть первую Федерации"2предусматриваются Гражданского существенные кодекса Российской изменения, касающиеся вопросов поручительства вообще. Так, например, поручительство может возникнуть и на основании закона при наступлении указанных в нём обстоятельств; в договоре поручительства обязательно должна быть отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство, иначе условия поручительства, относящиеся к основному обязательству, не будут считаться согласованными; и многое другое. Несмотря на предстоящие изменения положений ГК РФ в части общих положений об обязательствах, на практике нередко возникают ситуации, когда заёмщик умирает, не успев полностью исполнить свои обязательства по кредитному договору, обеспеченному поручительством. В итоге, кредитные организации начинают предъявлять требования о взыскании долга к 1 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 31.12.2014) // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301; http://www.pravo.gov.ru, 31.12.2014. 2 Проект ФЗ N 47538-6/9 "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации" (окончательная ред., принятая ГД ФС РФ 25.02.2015) // http://www.consultant.ru/ 435 поручителю. Безусловно, с позиции кредитора, как справедливо отмечает И.А.Михайлова1, личность поручителя значительно предпочтительнее, чем личность наследников заёмщика, поскольку предъявление к ним соответствующих требований (установление круга наследников, выявление наследственного имущества, определение долей в праве собственности на это имущество и т. д.) может занять гораздо больше времени. Напротив же, обращение таких требований к поручителям позволяет банку минимизировать свои усилия, так как, во-первых, кредитная организация располагает всеми паспортными данными поручителя, а, во-вторых, он уже подтвердил свою способность при определенных условиях удовлетворить требования кредитора. Поэтому на настоящий момент, как в доктрине, так и в правоприменительной практике остро стоит вопрос о том, прекращается ли поручительство после смерти должника? И если нет, то сохраняется ли оно в полном объеме или всё же в пределах стоимости наследственного имущества? Если обобщить имеющиеся мнения отечественных исследователей2 в области гражданского права по данным вопросам, то можно прийти к выводу, что однозначного ответа на них не существует. Более того, решение этого спорного момента осложняется и тем обстоятельством, что в судебной практике арбитражных судов и судов общей юрисдикции выработаны различные правовые подходы, отраженные в Постановлении Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 № 423 и Постановлении Пленума ВС РФ от 29.05.2012 № 94. Несмотря на то, что произошло объединение высших судов (Высшего Арбитражного Суда и Верховного Суда) в Верховный Суд РФ, разъяснения по вопросам судебной практики применения законов и иных нормативных правовых актов арбитражными судами, данные Пленумом ВАС РФ, сохраняют 1 Михайлова И.А. Ответственность поручителя в случае смерти должника: законодательство, доктрина и судебная практика // Цивилист. 2011. № 4. С. 21. 2 Стражевич Ю.Н. Вопросы исполнения договора поручительства в случае смерти должника // Российское право в Интернете. 2013. № 2. С. 25; Ананьев А. Г. К вопросу об ответственности поручителей в заемном обязательстве в случае смерти должника - физического лица // Юридическая наука. 2011. № 1. С. 16. И др. 3 Постановление Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" // Экономика и жизнь. 2012. № 34. (бухгалтерское приложение). 4 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2012 N 9 "О судебной практике по делам о наследовании" // Российская газета. 2012. № 127. 436 свою силу до принятия соответствующих решений Пленумом Верховного Суда РФ1. Отсюда вытекает проблема определения ответственности поручителя в случае смерти заемщика и, следовательно, можно выделить две диаметрально противоположные позиции на решение рассматриваемых вопросов. Первая позиция отстаивается такими исследователями как О.Е.Блинков2, И.А.Михайлова3, Ю.Н.Стражевич4, и др., а также поддерживается в актах Верховного Суда РФ и решениях нижестоящих инстанций судов общей юрисдикции5.Заключается она в том, что, во-первых, смерть должника влечет прекращение поручительства, если поручитель не дал согласия отвечать за неисполнение обязательств наследниками. То есть согласие должно быть изначально предусмотрено в договоре поручительства либо поручитель изъявляет такое желание уже после смерти должника. Во-вторых, в российском законодательстве наследственные правоотношения основаны на ограничении принципа универсальности наследственного правопреемства, а именно: согласно абз.2 п.1 ст.1175 ГК РФ наследники отвечают по долгам наследодателя только в пределах стоимости перешедшего к ним наследственного имущества. При этом при отсутствии или нехватке наследственного имущества обязательство прекращается невозможностью исполнения полностью или в недостающей части наследственного имущества (п.1 ст.416 ГК РФ). Следовательно, отсюда можно сделать два вывода. Вопервых, для наследников обязательство заемщика выплатить кредит перейдет только в размере наследственного имущества. Во-вторых, у поручителя, в 1 Ч.1 ст.3 ФКЗ от 04.06.2014 N 8-ФКЗ "О внесении изменений в Федеральный конституционный закон "Об арбитражных судах в Российской Федерации" и статью 2 Федерального конституционного закона "О Верховном Суде Российской Федерации" // Собрание законодательства РФ. 2014. № 23. Ст. 2921. 2 Блинков О.Е. Исполнение обязательств поручительства в случае смерти должника // Арбитражный и гражданский процесс. 2009. № 7. С. 42 – 46. 3 Михайлова И.А. Указ.соч. С.21. 4 Стражевич Ю.Н. Вопросы исполнения договора поручительства в случае смерти должника // Российское право в Интернете. 2013. № 2. С. 25. 5 Апелляционное определение Верховного суда Республики Татарстан от 21.07.2014 по делу N 33-9805/2014, Апелляционное определение Кемеровского областного суда от 29.01.2015 по делу N 33-788/2015, Определение Приморского краевого суда от 21.01.2015 по делу N 33-535, Вопрос 1 «Обзора законодательства и судебной практики Верховного Суда РФ за первый квартал 2008 г.» (утв. Постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 28.05.2008), Вопрос 22 «Обзора законодательства и судебной практики Верховного Суда РФ за третий квартал 2006 г.» (утв. Постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 29.11.2006), и др. // http://www.consultant.ru/ 437 случае исполнения им обязанности по выплате кредита за умершего заемщика, появится возможность предъявить к наследникам требование в качестве кредитора только в размере наследственного имущества. В итоге, сохранение поручительства в полном объеме после смерти должника является явно несправедливым по отношению к поручителю. Таким образом, сторонники первой позиции приходят к выводу о том, что поручительство прекращается в той части, в которой прекращается обеспеченное им обязательство, и поручитель должен нести ответственность перед кредитором в пределах стоимости наследственного имущества. Представителями второй позиции являются Р.С.Бевзенко1, А.Г.Ананьев2 и др., а также упраздненный Высший Арбитражный Суд РФ и арбитражные суды3, которые придерживаются того мнения, что, во-первых, по общему правилу в случае смерти должника поручительство не прекращается. То есть происходит отрицание идеи применения к описываемой ситуации положений п. 2 ст. 367 ГК РФ (о необходимости получениясогласия поручителя при переводе долга). Во-вторых, после смерти заемщика обязанности поручителя сохраняются в полном объеме, поскольку в соответствии с принципом универсальности кредитор после смерти должника имеет дело с той же имущественной массой, которая служила обеспечением его требований до смерти должника, меняется лишь лицо, «представляющее» данное имущество. В итоге, сторонниками второй позиции делается вывод, что в отношениях с кредитором поручитель не вправе ссылаться на ограниченную ответственность наследников и требовать уменьшения размера своей обязанности по договору поручительства пропорционально стоимости наследственного имущества. 1 Бевзенко Р.С. Новеллы судебной практики в сфере поручительства. Комментарий к постановлению Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. № 42 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством» // Вестник ВАС РФ. 2013. № 4. С. 95. 2 Ананьев А. Г. К вопросу об ответственности поручителей в заемном обязательстве в случае смерти должника - физического лица // Юридическая наука. 2011. № 1. С. 16. 3 Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2014 N 05АП-10049/2014 по делу N А5137585/2013, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 07.09.2011 по делу N А33-15708/2010 и др. // http://www.consultant.ru/ 438 Таким образом, имеющиеся разногласия, как в научных трудах отечественных учёных-цивилистов, так и в судебных разъяснениях вносят большую правовую неопределенность в понимании данного спорного момента. Совершенно очевидно, что отсутствие единообразия в судебной практике судов общей юрисдикции и арбитражных судов не соответствует правовой позиции Конституционного Суда РФ1 о принципе юридического равенства и одинаковом регулировании однородных по своей юридической природе отношений. Тем не менее, в свете последних изменений ГК РФ2 (ещё не вступивших в законную силу) в части общих положений об обязательствах, представляется более правильной позиция сторонников второй точки зрения, поскольку наследственное правопреемство - это разновидность универсального правопреемства, т. е. фигура должника изменяется без какоголибо желания и участия кредиторов, а, следовательно, и поручителей. Именно поэтому поручитель становится ответственным за исполнение наследниками, принявшими наследство, обязательств умершего должника. К тому же поручитель, принимая на себя поручительство, тем самым добровольно принимает на себя риск того, что в имущественной массе должника (в том числе достаточно перешедшей к правопреемникам должника) не будет для удовлетворения имущества, перешедшего к поручителю, исполнившему обязательство перед кредитором, права регрессного требования к наследникам должника. Следовательно, поручитель не должен иметь возможности ссылаться на указанное обстоятельство против требования кредитора. 1 Абз.3 п.3.3 Постановления Конституционного Суда РФ от 01.03.2012 N 5-П "По делу о проверке конституционности абзаца второго статьи 215 и абзаца второго статьи 217 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан Д.В. Барабаша и А.В. Исхакова"; абз.1 п.3.2 Постановления Конституционного Суда РФ от 26.02.2010 N 4-П "По делу о проверке конституционности части второй статьи 392 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан А.А. Дорошка, А.Е. Кота и Е.Ю. Федотовой" и др. //http://www.consultant.ru/ 2 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 08.03.2015) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.07.2015) // http://www.consultant.ru/ 439 Каримуллина Е.Р., студентка НИУ ВШЭ Проблемы защиты прав инвесторов на фондовом рынке В государственной программе защиты прав инвесторов на 1998-1999 годы провозглашено, что «защита прав инвесторов является приоритетом социально-экономической политики в Российской Федерации»1. В связи с экономической обстановкой в стране, на первый план выдвинулись проблемы защиты от недобросовестных практик на рынке. Однако фигура инвестора является одной из ключевых фигур, поскольку он вносит вклады, за счет которых живет рынок. Кризис 2008-2009 годов показал, что законодательство нуждается не в простом декларировании защиты инвесторов, а в действенном правовом регулирования. На современном этапе существует ряд проблем, степень проработанности которых является показателем эффективности работы рынка. Информационная существенных проблем диспропорция в отношении является защиты одной прав из наиболее инвесторов. Под инвесторами закон понимает физических и юридических лиц, объектом инвестирования которых являются эмиссионные ценные бумаги. Второй стороной в инвестиционных отношениях являются такие участники рынка, которые обладают объективным знанием о качестве ценной бумаги, в то время как инвестор, особенно миноритарный, такой информацией не обладает. Частные инвесторы ввиду отсутствия полной информации о приобретаемом активе, оказываются незащищенным от манипуляций эмитентов, профессиональных участников рынка, а также мажоритарных инвесторов. Законодательством предусмотрено решение априорного информационного превосходства эмитентов перед инвесторами: институт 1 Постановление Правительства РФ от 17.07.1998 №785. 440 раскрытия информации. Он направлен на обеспечение прозрачности рынка и свободного доступа к информации о компаниях и их ценных бумагах. За нарушение обязанности опубликования введена уголовная (ст. 185 и 185.1 УК РФ) и административная ответственность (ст. 15.19 КоАП РФ). Однако на практике раскрываемая информация не вызывает доверия у инвесторов: у эмитентов нет стимулов к опубликованию информации при неэффективных механизмах привлечения к ответственности. Кроме института раскрытия информации инвестор вправе запросить у эмитента информацию и документы (ст. 89, 91 Закона об АО), однако даже в данном случае нельзя говорить, что эмитенты гарантируют полную открытость1. Следующей проблемой в рамках информационной диспропорции является неправомерное использование инсайдерской информации. С целью противодействия недобросовестным практикам был принят Закон об инсайде. Закон содержит лишь общее положение, что лица, которые понесли ущерб в результате неправомерного использования инсайдерской информации, вправе требовать их возмещения (п.7 ст. 7). Единственный орган, который может выявить нарушение – Банк России, но у него нет необходимых полномочий по привлечению к ответственности, и практика показывает, что шансы инвестора получить компенсации минимальны2. Договорные отношения также могут являться средством введения частных инвесторов в заблуждение3. Противодействием этому являются введенные положения о запрете банков на одностороннее изменение процентной ставки по кредитам и вкладам, комиссионным вознаграждениям и др. Тем не менее, многие другие вопросы остаются нерешенными ввиду утвержденной в ГК свободы договора, 1 поэтому нечестные условия, См.: Селивановский А. Раскрытие информации эмитентами на фондовом рынке // Хозяйство и право. 2014, № 6. С. 3-28. 2 Селивановский А., Татлытбаев Б. Неправомерное использование инсайдерской информации: проблемы эффективности правового регулирования // Хозяйство и право. 2014, №1. С 35. 3 См.: Селивановский А. Зашита прав инвесторов на фондовом рынке: современны вызовы // Хозяйство и право. 2014, №7. С. 72, 73. 441 включаемые в стандартные договоры профессиональными участниками рынка, остаются без внимания законодателей и правоприменителей. С одной стороны, Закон о защите прав инвесторов призван обеспечить защиту интересов инвесторов, однако пятнадцатилетняя практика применения указанного закона показала, что он не содержит эффективных механизмов защиты. Таким образом, из существующих положений нельзя сказать, что инвестор защищен от информационной диспропорции, поэтому с целью обеспечения устойчивого и надежного финансового рынка, законодатель должен обратить внимание на информационное выравнивание, отсутствие которого является причиной следующей проблемы в области защиты прав инвесторов: процессуальной диспропорции. Процессуальная диспропорция возникает из бремени доказывания истца о нарушении его прав и интересов. Так, истец должен представить суду доказательства неисполнения эмитентом его обязанностей, например, по облигациям, обосновав размер своих убытков, а также доказав причинноследственную связь между нарушением эмитента и убытками. При этом суды довольно строго оценивают представленные доказательства. Договоры с профессиональными участниками рынка часто включают ряд условий о рассмотрении споров в третейских судах. Поскольку практика применения третейского судопроизводства в России не имеет широкого распространения, сторонам высококвалифицированных приходится консультантов. прибегать Разрешение к услугам споров в государственных судах – продолжительный процесс, при котором инвестор несет значительные убытки при неуверенности, что его убытки в итоге будут возмещены. Таким образом, ни законодатель, ни суды не утвердили таких положений, которые бы облегчали бремя доказывания слабой стороны в судбном процессе и устраняли бы существующую процессуальную диспропорцию. По своей сути отдельной проблемой в области защиты прав инвесторов является процесс и возможность возмещения убытков. Закон закрепляет право 442 инвестора требовать возмещения убытков при конфликте интересов брокера и клиента (ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг), при причинении убытков в связи с исполнением сделок, предназначенных для квалифицированных инвесторов с нарушением указанных требований и др. На практике количество решений по спорам, в которых есть ссылки на упомянутые нормы, минимально, а результаты рассмотрения споров малоутешительны для инвесторов1. Причинами такого исхода являются: неудовлетворительно сформулированные обязанности профессиональных участников рынка; отсутствие легального понятия «конфликт интересов», который во многих случаях является основанием возмещения убытков. Подводя итог, можно сказать, что на данном этапе в российском законодательстве отсутствуют эффективные положения по предоставлению инвесторам защиты на рынке ценных бумаг. Чем больше инвестор будет защищен, тем более привлекательным и устойчивым будет рынок как для внутригосударственного привлечения капиталов, так и для международного развития и сотрудничества. Карягина Е.Н., студентка К(П)ФУ Особенности применения мер гражданско-правовой ответственности к потребителю за нарушение обязанности по оплате товара по договору розничной купли-продажи: анализ судебной практики Потребитель – одна из ключевых фигур современного гражданского оборота. Потребитель, будучи потенциально слабой стороной рассматриваемых отношений, подвержен нарушению своих прав, а, значит, требуется особая защита 1 последних, что и старается СПС «КонсультантПлюс», «Судебная практика». 443 обеспечивать современное законодательство. Так, действующий Закон РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-I «О защите прав потребителей» имеет огромное значение1. Такое положение потребителя в полной мере соответствует и нормам международного права, а именно Руководящим принципам для защиты интересов потребителей2. Однако так ли слаб потребитель на самом деле? В последнее время ответом на вопрос является «нет». Потребитель не всегда бывает столь добросовестен, предъявляя излишне ненужные требования к своему контрагенту, стараясь извлечь выгоду. Подобные явления в литературе называются «потребительским экстремизмом». Данный термин носит неправовой характер. Однако, в юридической науке, предпринимаются попытки дать ему определение. Под ним понимают «действия потребителей, осуществляемые с намерением причинить вред предпринимателю», «злоупотребление потребителями своим особым положением»3. Примеров «потребительского экстремизма» на практике становится все больше, в нашей стране он «набирает обороты»4. Следовательно, данная тема весьма актуальна, как актуальна и вся сфера отношений, связанных с потребителями. Поэтому весьма важным представляется изучение не только способов защиты прав потребителя, но и его гражданско-правовой ответственности, чтобы не только применять эффективные средства защиты его интересов, но и предотвращать возможные нарушения и нежелательные действия со стороны последнего. Анализируя действующее законодательство, регламентирующее гражданско-правовые отношения с участием потребителя, можно прийти к выводу, что основной обязанностью потребителя является своевременная и полная оплата товара, услуги, внесения какого-либо платежа и т.д. Соответственно наиболее распространенным 1 основанием наступления Богатырева Е.А., Шевченко М.А. Комментарий к Закону Российской Федерации «О защите прав потребителей» (под ред. к.ю.н. Д.В. Ширипова) // СПС «ГАРАНТ», 2011. 2 Резолюция Генеральной Ассамблеи ООН «Руководящие принципы для защиты интересов потребителей» от 9.04.1985 г № 39/248 // Ком.вестник.- 1989.- № 7-8.- С.1-13. 3 Цехер Г.Я. Потребительский экстремизм: Природа, формы проявления и меры противодействия // Бизнес, менеджмент и право. – 2003. - №2. С.115-121. 4 Королева Я.Ю. Потребитель много требует//Журнал «Руководитель бюджетной организации». 2014- № 3. 444 гражданско-правовой ответственности потребителя является невыполнение или ненадлежащее выполнение данной обязанности. Судебная практика по привлечению потребителей к ответственности по данному основанию обширна. Например, весьма часто возникают судебные споры по договору розничной купли-продажи. Несмотря на то что большая их часть связана с защитой прав потребителя по данному договору (как правило, такие споры возникают по поводу ненадлежащего качества предоставленного покупателю товара), являющегося слабой стороной указанных отношений, не менее важной и требующей внимания представляется судебная практика, связанная с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязанности покупателя по оплате товара, установленной статьей 500 ГК РФ1. Казалось бы, в соответствии с данной статьей, императивно устанавливающей за покупателем обязанность оплатить товар, продавцу (осуществляющему предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу – ч.1 ст.492 ГК РФ) предоставляются абсолютные гарантии на получение оплаты товара. В случае нарушения данной обязанности, к покупателю могут быть применены меры, предусмотренные параграфом 1 главы 30 ГК РФ (ч.3,4,5 ст.486, ч.2 ч.487, ч.3 ст.488, ч.2 ст.489 ГК РФ), а также соответственно некоторыми нормами главы 25 ГК РФ2. Судебная практика в вышеуказанном случае идет по пути взыскания с покупателя долга по оплате товара (например, Решение Немецкого национального районного суда Алтайского края от 04 декабря 2014 года по делу № 33-762/2015), неустойки за просрочку оплаты товара (например, Апелляционное определение Алтайского краевого суда (г. Барнаул) от 4 февраля 2015 года по делу № 33-762/20153), суммы неосновательного обогащения, процентов за пользование чужими денежными средствами, имущественных убытков (например, Апелляционное определение Сахалинского областного суда (г. Южно-Сахалинск) от 11 декабря 2014 по делу 1 Гражданский кодекс РФ (часть вторая):[от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ] // СЗ РФ. - 1996. - № 5. - Ст. 410. Гражданский кодекс РФ (часть первая): [от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ] // СЗ РФ. -1994. -№ 32. - Ст. 3301. 3 https://rospravosudie.com/court-altajskij-kraevoj-sud-altajskij-kraj-s/act-469683655/ 2 445 № 33-3073/20141). Однако следует отметить, что даже в случае возложения ответственности на потребителя за совершенное гражданское правонарушение в виде неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанности по оплате товаров, суды стараются обеспечить повышенную охрану прав потребителя, например, путем только частичного удовлетворения заявленных истцом требований (в частности, возмещения убытков и взыскания неустойки), даже если они в результате этого оказываются весьма заниженными по сравнению с причиненным ущербом. В случае, закрепленном п.3 статьи 500 ГК РФ, закон и вовсе запрещает применение меры гражданско-правовой ответственности в форме взыскания процентов за незаконное пользование чужими денежными средствами к потребителю. В связи с этим суды отказывают предпринимателям в удовлетворении соответствующих требований, чьи права и законные интересы вновь потребительскими оказываются менее (например, Решение защищенными Дзержинского по сравнению городского с суда Нижегородской области № 2-5426/2014 ~ М-5876/20142). Но справедливости ради стоит сказать, что саму стоимость неоплаченного товара, суды, как правило, взыскивают всегда, за исключением случаев, когда это невозможно в силу недоказанности, а последнее – например, в силу нарушения требований гражданского законодательства о форме сделок. Примером последнего случая может служить Апелляционное определение Орловского областного суда (г.Орел) от 13 января 2015 года по делу №3343/20153. В данном деле ответчица (покупатель – потребитель) на протяжении определенного времени в связи с тяжелым материальным положением брала в долг у истицы (продавца – индивидуального предпринимателя) продукты, однако после неоднократного предъявления в последующем требований истицы об оплате товара, данный товар (продукты) так и не оплатила, в связи с чем последняя обратилась в суд. Однако суд полностью отказал в удовлетворении заявленных требований, поскольку не была соблюдена 1 https://rospravosudie.com/court-saxalinskij-oblastnoj-sud-saxalinskaya-oblast-s/act-467162014/ https://rospravosudie.com/court-dzerzhinskij-gorodskoj-sud-nizhegorodskaya-oblast-s/act-465746426/ 3 https://rospravosudie.com/court-orlovskij-oblastnoj-sud-orlovskaya-oblast-s/act-470266326/ 2 446 требуемая в данном случае простая письменная форма договора, а других надлежащих доказательств предоставлено не было. Подобные ситуации с недоказанностью требований не редки. В связи с этим еще раз подчеркиваем, что даже при применении мер ответственности к потребителю как гражданскому правонарушителю, как законодательство, так судебная практика все равно относятся к нему как к слабой стороне отношений, требующей повышенной охраны. Считаем данное положение несколько неверным, поскольку тем самым происходит не просто защита прав потребителя, а уже коренной перевес сил и средств в его пользу, тем самым нарушается такой общий принцип гражданского права в целом, как стремление к равновесию. Тем более, как мы понимаем, в том числе и из вышеприведенного примера, потребитель сам бывает не всегда добросовестен и честен, а, следовательно, представляется неверным только всецело охранять права потребителей, забывая об охране прав его контрагента - предпринимателя, как достаточно часто бывает в современной практике. Таким образом, на примере договора розничной купли-продажи была рассмотрена судебная практика по привлечению потребителя к гражданскоправовой ответственности за нарушение обязанности по оплате товара, были проанализированы особенности, а также положительные и отрицательные тенденции применения мер ответственности к потребителю. Кизаева М.Ф., студентка ННГУ им. Н.И. Лобачевского Доменное имя как объект правового регулирования Место доменного имени в системе правового регулирования до настоящего времени не определенно. Это один из самых дискуссионных вопросов в сфере права интеллектуальной собственности. И чтобы попытаться 447 предложить решение данного вопроса, целесообразно обратиться к исследованию доменного имени как с технической стороны, так и с позиций объекта правового регулирования. Как технический термин доменное имя представляет собой уникальную комбинацию символов, позволяющих пользователю ЭВМ идентифицировать необходимый Интернет – сайт. Это комплексное обозначение всех доменов - от верхнего до доменов нижестоящих уровней – которые образуют последовательный путь расположения информации в сети Интернет. Что касается правовой дефиниции, в целом можно сказать, что как международное, так и российское законодательство1 сформировали подход к доменному имени исключительно как к техническому элементу, позволяющему идентифицировать адрес сайта в сети Интернет. Данный подход не позволяет учесть особенностей данного объекта в гражданском обороте, что порождает проблемы в практике защиты участников коммерческих отношений от недобросовестной конкуренции и нарушения их исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности и средства индивидуализации. Доменное имя как способ адресации пользователя ЭВМ в сети Интернет активно используется в хозяйственном обороте. Сейчас практически у всех участников оборота, независимо от его доли участия на рынке, имеется свой Интернет - сайт. И каждый участник заинтересован, чтобы пользователь безошибочно мог идентифицировать именно его сайт при поиске в Сети, поэтому понятно стремление к максимальной тождественности доменного имени и словестной части товарного знака или фирменному наименованию участника оборота. По данным актуальным на 6 апреля 2015 года в доменной зоне .ruзарегистрированно4 900 978 доменных имен, а в зоне .РФ – 834 7962. 1 Рекомендация ЮНЕСКО от 15.10.2003 г. «О развитии и использовании многоязычия и всеобщем доступе к киберпространству»; Модельный закон об информатизации, информации и защите информации (принят в г. Санкт-Петербурге 18.11.2005 Постановлением 26-7 на 26-ом пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств- участников СНГ); «Правила регистрации доменных имен в доменах RU и РФ»; Федеральный закон от 27.07.2006 N 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации». 2 http://statdom.ru 448 Стоит отметить, что законодатель косвенно уже приравнивал по правовому режиму доменные имена и товарные знаки. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) в ред. от 24.02.20101 содержал в числе оснований для отказа в государственной регистрации товарного знака в п. 9 ст. 1483 тождественность потенциального товарного знака как промышленным образцам и знакам соответствия, так и доменным именам, права на которые возникли ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака. Иными словами «законодатель признавал наличие доменного имени в числе объектов, на которые распространяются гражданские права2». В действующей редакции Гражданского кодекса законодатель употребляет термин «доменное имя» в примерном перечне способов осуществления исключительного права на товарный знак для индивидуализации товаров, работ или услуг, содержащемся в ст. 1484 ГК РФ, и на наименование места прохождения товаров – ст.1519 ГК РФ. «Таким образом, доменное имя утратило так называемый «паритет прав» с товарными знаками с точки зрения закона3». Обратимся и к судебной практики по так называемым «доменным спорам» для установления сути понимания судами данного института. Первый доменный спор был рассмотрен Президиумом ВАС РФ в 2001 г. и разрешен Постановлением Президиума ВАС РФ от 16.01.2001 № 1192/00 по делу № А4025314/99-15-271. Стоит обратить особое внимание на то, как ВАС определил роль доменного имени в экономическом обороте – «современная коммерческая практика показала, что при выборе доменных имен для сети Интернет владельцы информационных ресурсов останавливаются на максимально простых и логичных именах (слово, группа букв и т.п.), которые обычно ассоциируются у потребителей непосредственно с конкретным участником хозяйственного оборота или его деятельностью. Доменные имена фактически трансформировались в средство, выполняющее функцию товарного знака, 1 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) в ред. от 24.02.2010// СПС КонсультантПлюс Доменные имена: взгляд ВАС. Е.И. Гладкая// http://ipcmagazine.ru/trademark-law. 3 Доменные имена: взгляд ВАС. Е.И. Гладкая// http://ipcmagazine.ru/trademark-law. 2 449 который дает возможность отличать соответственно товары и услуги одних юридических или физических лиц от однородных товаров и услуг других юридических или физических лиц. Кроме того, доменные имена, содержащие товарные знаки или торговые наименования, имеют коммерческую стоимость1». Абсолютно противоположную позицию занял в 2011 году Арбитражный суд г. Москвы, указав, что «доменное имя не является ни средством индивидуализации, ни объектом авторского права, ни вещью. Доменное имя это «номер телефона» в сети Интернет. Таким образом, координатор не мог нарушить чьих-либо «прав на доменные имена», так как в законодательстве РФ отсутствует само понятие «права на адресацию2». На настоящий момент в связи с отсутствием в законодательстве положений относительно правовой природы доменного имени, рассмотренние доменных споров в России, основывается на защите правообладателями товарных знаков и фирменных наименований при их использовании в доменных именах, независимо от весомого места данного института в обороте3. В научной сфере также преобладает позиция, согласно которой доменное имя необходимо поставить в один ряд со средствами индивидуилизации 4. Как утверждает Серго А.Г. «доменное имя в сети Интернет выполняет ту же функцию средства индивидуализации, что и наименование, и товарный знак. Домен — это обозначение, предназначенное отличать размещенные в сети Интернет информационные массивы одних лиц от аналогичных массивов других лиц. Таким образом, домен – это одно из средств индивидуализации5». 1 Постановление Президиума ВАС РФ от 16.01.2001 № 1192/00 // СПС КонсультантПлюс Решение Арбитражного суда г. Москвы от 10.06.2011 по делу N А40-136893/10(6-1133)// СПС КонсультантПлюс 3 Справка по вопросам, возникающим при рассмотрении доменных споров, утвержденнапостановлением Президиума СИП от 28.03.14 № СП-21/4//http://ipcmagazine.ru. 4 Смирнов Р.С. Право собственности на нематериальные объекты: Сборник научных работ. Вып4.-М.: Дело, 2007, с.113; Калятин В.О. Право в сфере Интернета. – М.: Норма, 2004; Наумов В.Б. Право и Интернет: Очерки теории и практики.- М.: Университет, 2002; Мерзкина Р., Долина И. Понятие и правовая характеристика доменных имен ии доменов как объектов предпринимательской деятельности// Интелектуальная собственность. Авторское право и смежные права, 2009, №2.; Кондратьева Е.А. Доменное имя как объект прав/Е.А. Кондратьева Е.А.Правовые проблемы регулирования интеллектуальной собственности // Приложение к юридическому журналу Хозяйство и право.2009, № 7. с.42-47. 5 Серго А.Г. Интернет и Право. М.: Бестселлер, 2003 - 272 с. С. 36 2 450 Целесообразно выделить наиболее значимые моменты, позволяющие говорить о доменном имени как о средстве индивидуализации: 1. Доменное имя в домене .RU либо .РФ должно состоять из собственного обозначения, уникального в пределах домена верхнего уровня, и символов «.ru» либо «.рф»1, то есть исключена возможность наличия тождественных доменных имен. 2. Доменное имя индивидуализирует не товар, работы или услуги, а информационный ресурс. 3. Права на администрирование доменного имени могут передаваться (отчуждаться) до истечения срока действия. 4. В предпринимательской деятельности доменное имя представляет коммерчий интерес, является активом. Основываясь на вышеизложенном, можно заключить, что вопрос о необходимости законодательного закрепления доменного имени в главе 76 ГК РФ как средство индивидуаоизации поднимается давно и требует окончательного положительного разрешения. Предлагаю сформулировать следующее определение понятия: доменное имя – средство индивидуализации информационного ресурса, предназначенного для адресации в сети Интернет по средствам преобразования адресов IP, выраженных в виде определенных цифр, в уникальную символьную комбинацию, сведения о котором содержатся в соответствующем реестре. 1 Правила регистрации доменных имен в доменах .RU и РФ// http://www.cctld.ru. 451 Кирпикова А.А., cтуденткаВолго-Вятского института (филиала) МГЮУ им. О. Е. Кутафина (МГЮА) Выселение из жилого помещения без предоставления жилой площади, или нужно ли плодить бездомных? Жилищные правоотношения, основанные на договоре социального найма жилого помещения, могут быть прекращены по инициативе наймодателя путем расторжения договора жилищного найма.Расторжение указанного договора предполагает выселение, то есть принудительное изъятие жилого помещения, в том числе без предоставления жилой площади. Согласно доктринальным положениям, выселение без предоставления другого жилого помещения относится к принудительным мерам государственно-правового воздействия1, допускается при виновном поведении нанимателя и членов его семьи или других совместно проживающих с ним лиц 2 и является жилищно-правовой санкцией3. В соответствии со статьей 91 Жилищного кодекса Российской Федерации, применение такой санкции к нанимателю и членам его семьи или других совместно проживающих с ним лиц возможно, если они систематически нарушают права и законные интересы соседей, и наймодателем принимались меры для предупреждения нанимателя и членов его семьи о необходимости устранить допущенные нарушения, оказавшиеся безрезультатными. Данная норма инкорпорирована в ныне действующий Жилищный кодекс РФ из советского жилищного законодательства, когда лицо, виновное в систематическом нарушении «правил социалистического общежития» и создающее вследствие этого для других невозможность совместного с ним проживания в одной квартире или в одном доме, могло быть выселено по иску 1 Толстой Ю.К. Жилищное право. Учебное пособие. - М.: Пост-Фактум, 1996. - С. 108. Седугин П.И. Жилищное право. Учебник для вузов. - М.: Норма, Инфра-М, 1997. - С. 151. 3 Сергеев А.П. Жилищное право. Учебник. - 2-е изд. - М.: РГ-Пресс, 2015. - С. 164. 2 452 заинтересованных лиц без предоставления другого жилого помещения1. В то время считалось, что это позволяет обеспечитьборьбу с нарушениями указанных правил в тех случаях, когда нарушитель своим недостойным поведением делает для других жильцов невозможным совместное с ним проживание2. При этом выселение по указанному основанию применялось как крайняя мера воздействия к злостным нарушителям3 и только при наличии грубейших нарушений съемщиком договорных обязательств4. Исключение делалось лишь для лиц, нарушение которыми данных правил было вызвано психическим заболеванием, а не сознательным игнорированием норм морали и социалистического общежития5. В настоящее время подобные «крайние меры» выглядят далеко небесспорно, особенно в свете конституционных положений о правовом и социальном государстве, а с учетом того, что нормы международного права являются частью правовой системы Российской Федерации и подавно. Всеобщая декларация прав человека6, содержание которой Генеральная Ассамблея ООН провозгласила в качестве задач для выполнения всеми народами и государствами, включает в себя положения о том, что каждый человек имеет право на такой жизненный уровень, включая жилище, который необходим для поддержания здоровья и благосостояния его самого и его семьи. Положения Декларации развивает Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах7, в котором говорится, что участвующие в настоящем Пакте государства признают право каждого на достаточный жизненный уровень для него и его семьи, включающий достаточное жилище, и они примут надлежащие меры к обеспечению осуществления этого права. Это 1 Толстой Ю.К. Советское жилищное законодательство. - Л.: Изд-во Ленингр. ун-та, 1974. - С. 172-173. Гуреев П.П., Карташова М.А. Участие общественности в рассмотрении дел о выселении за невозможностью совместного проживания // Советское государство и право. 1963. № 3. - С. 123. 3 Потюков А.Г. Жилищное право. Учебно-методическое пособие. - Л.: Изд-во Ленингр. ун-та, 1973. - С. 77. 4 Советское гражданское право / М.В. Зимелева, Я.Ф. Миколенко, В.И. Серебровский, З.И. Шкундин; общ.ред. Я.Ф. Миколенко. - М., Юрид. изд-во НКЮ СССР, 1940. - С. 161. 5 Бюллетень ВС РСФСР. 1971. № 6. 6 Рос.газета. 1998. 10 декабря. 7 Бюллетень ВС РФ. 1994. № 12. 2 453 нашло закрепление в Конституции Российской Федерации1, которая устанавливает, что каждый имеет право на жилище. Реализация этого конституционного положения регламентируется жилищным законодательством, нормы которого детализируют и закрепляют условия для осуществления права граждан на жилище. Жилые помещения предоставляются нанимателям для удовлетворения их потребностей в жилье. Выселение же без предоставления жилого помещения прекращает субъективное жилищное право гражданина и практически лишает его возможности вступить в другое жилищное правоотношение, поскольку немедленное вступление в новое правоотношение весьма затруднительно из-за общего недостатка жилья в стране2. И хотя данный вывод сделан более пятидесяти лет назад, он остается актуальным и в настоящее время из-за обострения жилищных проблем вследствие социально-экономической ситуации в обществе. Гражданам, выселенным из жилого помещения без предоставления другого жилья, затруднительно, а зачастую и невозможно решить свою жилищную проблему. Что фактически делает их бездомными. Лишение гражданина субъективного жилищного права в предусмотренных жилищным законодательством случаях не подпадает под понятие произвольное лишение жилища. В то же время это происходит, как правило, за совершаемые ими проступки, подпадающих под определение административных правонарушений. В частности, за прослушивание музыки, использование телевизора, игру на музыкальных инструментах в ночное время с превышением допустимой громкости, производство ремонтных, строительных работ или иных действий, повлекших нарушение покоя граждан и тишины в ночное время, нарушение правил содержания домашних животных, совершение в отношении соседей хулиганских действий и др. В качестве обоснования для выселения приводится обязанность использовать жилое 1 СЗ РФ. 2014. № 31. Ст. 4398. Басин Ю.Г. Вопросы советского жилищного права. - Алма-Ата: КазГУ им. С.М. Кирова, 1963. - С. 207. 2 454 помещение с учетом соблюдения прав и законных интересов соседей1. Между тем, Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях такой санкции, как выселение из жилого помещения без предоставления другого жилья, не содержит. Сохранение в действующем жилищном законодательстве норм, направленных на лишение нанимателей жилья, является анахронизмом, рудиментом советской эпохи. А, учитывая то обстоятельство, что административным законодательством, в том числе законами субъектов Российской Федерации2, установлена ответственность за противоправное поведение, нарушающее права и законные интересы граждан, принудительное изъятие жилого помещения за совершение административного проступка противоречит положениям Основного закона о правовом и социальном государстве, а также о праве каждого на жилище и способствует увеличению количества бездомных. Коломарова М.А., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Эмбрион. Наследственный аспект Современная наука сделала большой шаг вперед в отношении человеческой жизни: ее появления и защиты. Одним из новшеств является введение вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ), помогающих в 1 Кириченко О.В. Расторжение договора коммерческого найма жилого помещения по требованию одной из сторон // Современное право. 2013. № 11. - С. 61-66. 2 См.: Закон Кировской области от 04.12.2007 № 200-ЗО «Об административной ответственности в Кировской области»; Закон Костромской области от 21.07.2008 № 352-4-ЗКО «Кодекс Костромской области об административных правонарушениях»; Закон Республики Марий Эл от 04.12.2002 № 43-З «Об административных правонарушениях в Республике Марий Эл»; Закон Нижегородской области от 20.05.2003 № 34-З «Кодекс Нижегородской области об административных правонарушениях»; Закон Республики Татарстан от 19.12.2006 № 80-ЗРТ «Кодекс Республики Татарстан об административных правонарушениях»; Закон Удмуртской Республики от 13.10.2011 № 57-РЗ «Об установлении административной ответственности за отдельные виды правонарушений»; Закон Ярославской области от 03.12.2007 № 100-З «Об административных правонарушениях»; др. 455 решении проблемы бесплодия. Однако появление такого новшества часто не находит юридического оформления и поддержки в правовом смысле. Коллизии и пробелы встречаются во многих отраслях российского законодательства, в том числе и в институте наследования гражданского права. Одним из видов ВРТ в соответствии с Приказом Минздрава1является криоконсервация эмбрионов. Данный способ представляет собой замораживание и сохранение эмбрионов в жидком азоте при температуре 196°С. Использование такой низкой температуры позволяет остановить все биохимические процессы в клетках и длительное время их хранить.2 Перед процедурой замораживания применяется метод экстракорпорального оплодотворения. Его суть состоит в том, что оплодотворение яйцеклетки происходит вне организма женщины.3 Что касается наследственного аспекта, то ч. 1 ст. 1116 ГК РФочерчивает круг субъектов, которые могут призываться к наследованию. К ним относятся: 1) граждане, находящиеся в живых в день открытия наследства; 2) зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства; Второй круг субъектов представляется спорным, поэтому подлежит более тщательному рассмотрению. Как уже говорилось, в соответствии с данным методом ВРТ, эмбрион может храниться неопределенное количество времени, и пациентка может использовать данный биоматериал даже после смерти наследодателя (посмертная инсеминация). Как, например, это сделала жительница Екатеринбурга, чей ребенок родился благодаря замороженной сперме отца.4 Как быть в этой ситуации? Признавать ли за новым наследником 1 Приказ Минздрава России от 30.08.2012 N 107н "О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению" (Зарегистрировано в Минюсте России 12.02.2013 N 27010).КонсультантПлюс 2 Интернет-ресурс. URL-адрес: http://www.babyplan.ru/biblioteka/_/eko/kriokonservatsiya-embrionov-v-programmeeko 3 Интернет-ресурс. URL-адрес: http://sana-med.com.ua/oplodotvorenie_metodom_eko.php 4 Интернет-ресурс. URL-адрес: http://www.kp.ru/daily/23648.3/49190// Суррогатная мать выносила ребенка от погибшего отца // Комсомольская правда. 26.01.2006. 456 право на наследство умершего донора биоматериала? И есть ли разумный срок, ограничивающий такое право? Для начала определимся, как посмертнаяинсеминация регулируется отечественным законодательством. Анализ существующий правовых актов позволяет сделать вывод, что срок использования криоконсервированных эмбрионов в РФ не ограничен, и равен сроку их хранения, который устанавливается донорами по собственному усмотрению. В ряде стран посмертнаяинсеминация допускается только по решению суда, в котором определяются также наследственные права будущего ребенка (например, Израиль).1 Определенную трудность в понимании поставленного вопроса также составляет термин «зачатие», употребляемый в статье ГК. Законодательно его понимание не раскрывается. Однако именно от него зависит весь смысл статьи. Можно предположить два варианта понимания данного термина: Зачатие - это момент оплодотворения яйцеклетки спермой донора, при котором происходит образование самого эмбриона. Зачатие – это перемещение эмбриона в естественную среду (полость матки) для вынашивания. Таким образом, в первом случае при применении метода криоконсервации ребенок считается зачатым во время жизни наследодателя. Ведь оплодотворение происходит сразу же после забора биоматериала доноров, т.е. при жизни наследодателя. При втором подходе дети, рожденные после смерти наследодателя, не могут являться наследниками по смыслу статьи 1116 ГК РФ. По-нашему мнению, моментом зачатия следует считать момент оплодотворения. Аналогичное мнение высказывает Д. О'Коннор: "Беременность - это период созревания нового существа, а не превращение его в человека, так как это уже человек". 2 1 Ж.А. Шукшина «Право наследования и современные репродуктивные технологии». 2 О'Коннор Д. Аборт - это убийство // Америка. 1993. Июнь. N 439. С. 42. 457 Вторую проблему составляет субъективное отношение наследодателя к предполагаемому наследнику. При криоконсервации, как известно, предварительно происходит забор биоматериала донора. И в соответствии с п. 25 Приложения N 1 к приказу Минздрава1, решение о дальнейшей судьбе эмбриона оформляется письменным согласием и договором о донорстве и криоконсервации с указанием срока их хранения. Однако в данном решении не указывается цель криоконсервации эмбриона, которой может быть как дальнейшее личное использование, так и предоставление в качестве донорского материала. Из-за отсутствия данного положения нельзя сделать точный вывод, видел ли донор в будущем ребенке наследника или нет. Для разрешения данной проблемы необходимо обратиться к зарубежной практике. В качестве примера можно сослаться на законодательство Великобритании,2 где помимо письменного согласия донора, требуется уточнить тип процедуры, для использования в которых предназначен эмбрион, максимальный срок хранения, а также действия с эмбрионом в случае смерти или недееспособности донора.3 Введение подобных изменений в соответствующие акты РФ значительно снизило бы риск возникновения споров по данной проблеме, так как стало бы известно конкретное субъективное намерение донора. И самым главным доводом в положении о том, что эмбрион, родившийся после смерти наследодателя, может являться его наследником, является установленный факт родства. В соответствии с СК РФ, в случае рождения ребенка у родителей, не состоящих в браке между собой, и при отсутствии совместного заявления родителей или заявления отца ребенка отцовство устанавливается в судебном порядке по заявлению одного из родителей и т.п. При этом суд принимает во внимание любые доказательства, с достоверностью 1 Приказ Минздрава России от 30.08.2012 N 107н "О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению" (Зарегистрировано в Минюсте России 12.02.2013 N 27010). КонсультантПлюс 2 Статут 1990 г. theHumanFertilisationandEmbryologyAct (Приложение 3, параграф 2(1) Акта 1990 года) 3 Совет Европы/Европейский Суд по правам человека, 2012 г - Отчет о проведении исследования: «Проблемы биоэтики в свете судебной практики Европейского Суда по правам человека». 458 подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица, 1 которым может являться полученное информированное согласие с выраженной в нем субъективной волей и намерением данного донора стать отцом будущему ребенку. Однако даже при установлении факта родства необходимо определить срок вступления в наследство в случае рождения криоконсервированного эмбриона. Общий срок принятия наследства – шесть месяцев. В соответствии со ст. 1166 ГК РФ, при наличии зачатого, но еще не родившегося наследника, раздел наследства может быть осуществлен только после рождения такого ребенка. Но опять же, возникает вопрос, что понимать под «зачатием»? Как быть в ситуации, когда наследство было принято другими наследниками в предусмотренный срок, а эмбрион, в свою очередь, был имплантирован матери по его истечении? Восстанавливать срок и признавать нового наследника принявшим наследство, как предусмотрено в ч.1 ст 1155 ГК? Но не считается ли это нарушением прав других наследников? Таким образом, для разрешения существующих и очерченных проблем необходимо: дать определение термину «зачатие» на законодательном уровне; включить в письменное согласие на криоконсервацию положения о ее целях, о действиях с эмбрионом в случае смерти одного из доноров или разводе супругов; установить срок, в течение которого возможна посмертная инсеминация. 1 Статья 49Семейного Кодекса Российской Федерации от 29.12.1995 n 223-фз (ред. от 04.11.2014) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2015) Консультантплюс. 459 Маркосян М.А., студент ПФ ФГБОУВО «РГУП» Правовое регулирование краудфандинга: проблемы и зарубежный опыт Так как информационные технологии стремительно развиваются, современным инвесторам стали доступны новые возможности финансирования. Одной из таких возможностей является краудфандинг (от англ. «crowd» «толпа» и «funding» - «финансирование») – механизм привлечения финансовых ресурсов от большого количества людей с целью реализации продукта или услуги, помощи нуждающимся, проведения мероприятий, поддержки как физических, так и юридических лиц.1 В основном финансирование осуществляется при помощи интернет-платформ, Наиболее популярными и успешными являются платформы kickstarter.com, indeiegogo.com, seedrs.com, boomstarter.ru, planeta.ru и некоторые другие. Популярность краудфандинга как эффективного инструмента по привлечению капитала с каждым годом увеличивается. По данным, опубликованным ресурсом Massolution, в 2012 году с помощью 308 краудфандинговых платформ было собрано по всему миру 2,7 млрд. долларов, в 2014 году – уже 10 млрд. долларов.2 Уникальность краудфандинга заключается в том, что этот инструмент финансирования, используя интернет-технологии, позволяет быстро получить небольшие инвестиции от большого количества людей для поддержания проекта, обычно развиваемого представителем малого бизнеса. По виду вознаграждения, предлагаемого спонсору (донору, инвестору) краудфандинг можно разделить по следующим категориям: 1) Без вознаграждения (пожертвование) – предполагает в качестве встречного представления со стороны реципиента благодарность, упоминание спонсора (инвестора) на сайте и т.п. 1 2 Что такое краудфандинг? http://crowdsourcing.ru/article/what_is_the_crowdfunding (дата обращения: 12.04.2015). Там же. 460 2) С нефинансовым вознаграждением – предполагает в качестве встречного представления со стороны реципиента любое нефинансовое вознаграждение, на которое хватит ему воображения. Это может быть упоминание в титрах или первом образце произведенного продукта, автограф, приглашение на концерт, сувенирная продукция, непосредственно сам продукт и т.п. Этот вид вознаграждения является самым распространенным на данный момент. 3) С финансовым вознаграждением. Этот вид краудфандинга также называется краудинвестинг. В данном случае инвестор получает финансовое вознаграждение в обмен на свою поддержку автора проекта. Выделяют три формы краудинвестинга: 1) Роялти – инвестор получает долю доходов или прибыли финансируемого проекта; 2) Народное кредитование – инвестор получает обратно свои вложения вместе с оговоренным процентом (займ денежных средств); 3) Акционерный краудфандинг – инвестор получает часть собственности, акции предприятия, дивиденды или право голосования на общих собраниях акционеров. Так как популярность краудфандинга растет с каждым годом, этот инструмент финансирования должен быть урегулирован правовыми нормами. В США, например, история правового регулирования краудфандинга началась 5 апреля 2012 года, когда президент Барак Обама подписал Закон JOBS Act (JumpstartOurBusinessAct), который предусматривает создание упрощенной системы привлечения инвестиций для небольших компаний, так называемых бизнес-стартапов, без проведения обязательного первичного публичного размещения акций.1 По сути, этот закон создает правовую базу для самой сложной формы краудфандинга – акционерного краудфандинга, где инвестор получает часть собственности, акции предприятия и т.п. Закон установил, что компании имеют право привлекать капитал в размере до 1 млн. долларов от обычных граждан, то есть неаккредитованных инвесторов, а также 1 Котенко Д.А. «Краудфандинг – инновационный инструмент финансирования» // Журнал «Закон» №5/2014 – с. 142 461 установил денежные суммы, которые инвесторы могут вкладывать в качестве инвестиций в проекты в зависимости от их годового дохода. Также закон определил обязанности краудфандинговых платформ, так как они являются посредником. Платформы обязаны: 1. регистрироваться в Комиссии по ценным бумагам и биржам; 2. предоставлять полной информации о рисках; 3. удостовериться, что образование инвесторов соответствует требованиям Комиссии по ценным бумагам и биржам и, что инвесторы понимают существование рисков и отдают себе отчет в том, что могут потерять все вложенные деньги; 4. проверять историю и репутацию компаний, которые хотят реализовать проект с помощью краудфандинга; 5. обеспечивать конфиденциальность данных инвесторов; 6. гарантировать то, что инвесторы не выходят за рамки своих инвестиционных возможностей; 7. запретить директорам краудфандинговой платформы вкладывать деньги в ценные бумаги, выпускаемые на базе этого сайта. Таким образом, JOBSAct обозначил основные моменты и стал основой законодательного регулирования краудфандинга. Подобные акты были приняты также в Великобритании, Франции и Германии. Что касается Российской Федерации, то, несмотря на растущую популярность краудфандинга и большое количество платформ (starter.ru, boomstarter.ru, planeta.ru и др.), законодательно этот инструмент финансирования никак не урегулирован. Большинство российских платформ реализуют проекты без вознаграждения или с награждением нефинансовым. С точки зрения российского гражданского законодательства подобное попадает под регулирование ст. 572 Гражданского кодекса РФ о договоре дарения: спонсор (донор, даритель) безвозмездно передает в собственность реципиента денежные 462 средства, тот в свою очередь, также безвозмездно передает спонсору какуюлибо вещь (в случае нефинансового вознаграждения). Что касается акционерного краудфандинга, так называемого краудинвестинга, то одной из первых в России платформ был проект StartTrack.ru. Сегодня платформа открыта для ограниченного круга инвесторов, которым предлагается приобрести долю в ООО будущего стартапа. В российском законодательстве нет прямых запретов на привлечение денег через краудинвестинговые платформы, но нет и норм, которые бы обеспечивали упрощенные схемы дистанционного инвестирования через Интернет. Для подобного инвестирования все равно потребуется соблюдение всех процедур, предусмотренных на данный момент для традиционных способов инвестирования. Так как сама суть краудинвестинга состоит в том, чтобы дистанционно, не выходя из дома, стать инвестором, было бы целесообразно упростить нормы о создании ООО. Для того, чтобы краудфандинговые проекты полноценно реализовывались в рамках ООО, стоило бы увеличить установленное в 50 человек число участников общества, упростить процедуру регистрации и перерегистрации участников и принятия важных решений. Учитывая вышесказанное, скорее всего для развития полноценного инвестиционного краудфандинга в России, потребуется разработка и принятие специального закона, как это было в США в 2012 году. Краудфандинг – новое, зарождающееся явление в России. Но он уже показал себя как эффективное средство для привлечения денежных средств. Являясь элементом инновационной экономики, за ним необходимо внимательно наблюдать, вносить тонкие настройки, чтобы поддерживать развитие его существующих направлений и стимулировать появление новых. Возможно, российские законодатели учтут намечающиеся тенденции в экономике, ее тесной связи с информационными технологиями, и уже скоро в России появится правовая база для краудфандинга и его разновидностей. 463 Меткина М.С., Карпинская И.А., студентки ФГБОУ ВПО «Финансовый университет при Правительстве РФ» Состояние законодательства, регулирующего заемный труд в Российской Федерации В мае 2014 года В.В. Путиным был подписан закон, запрещающий заемный труд: Федеральный закон от 5 мая 2014 г. № 116-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации"; далее – Закон, который вводит меры, препятствующие уклонению работодателей от заключения некоторых трудовых договоров, используя механизмы заемного труда или другие способы. В статье 56.1 Трудового кодекса РФ указан запрет на использование и реализацию заемного труда. Там содержится общее правовое регулирование труда работников, которые направляются работодателем временно к другим физическим или юридическим лицам по договору о предоставлении труда работников. Если рассмотреть западную терминологию, то законодатели некоторых стран предлагают полностью отказаться от такого понятия, как «аутстаффинг» и разработать нормативно-правовую базу для процессов «аутсорсинга». Имеют право на осуществление деятельности по предоставлению персонала следующие субъекты: частные агентства занятости, прошедшие аккредитацию и зарегистрированные юридические лица, включая на территории иностранные страны юридические и иные лица и аффилированные лица (за исключением физических лиц), в случаях, определяемых статьей 56.1 ТК РФ1. 1 "Трудовой кодекс Российской Федерации" от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 31.12.2014) (30 декабря 2001 г.) // "Собрание законодательства РФ". - .2002. - N 1 (ч. 1) - ст. 56.1 464 В статье также приводятся условия, которые запрещают частному агентству занятости отправлять персонал на такие виды работы как: опасные производственные объекты I и II классов опасности, отдельные виды работ, чьи перечни утверждаются в порядке, установленные Правительством РФ, а также другие виды работ. Статьей 56.1 ТК РФ предусматривается процедура, предусматривающая обязательную государственную аккредитацию соответствующих агентств занятости. На наш взгляд, стоит перечислить такие требования к аккредитации агентства: наличие уставного капитала не менее 1 миллиона рублей; отсутствие долгов по уплате взносов и налогов; наличие у руководителя диплома о высшем образовании и стажа не менее 2- х лет в области трудоустройства населения. Таким образом, на данный момент создается полноценная, с уточнениями законодательная база, чье использование будет способствовать многим факторам, например, изменению числа недобросовестных организаций, которые оказывают на рынке труда и занятости услуги по предоставлению персонала и обеспечивают интересы всех его участников. Изменения в законе затронули также порядок определения тарифа страховых взносов на социальное обязательное страхование от любых несчастных случаев, произошедших на производстве. До введения новой статьи такой размер исчислялся в зависимости от того, какой класс профессионального риска имеет организация, направляющая сотрудников для работы в другую организацию. Частные агентства – это первый класс профессионального риска1. «Тариф страховых взносов для таких частных агентств составляет 0,2% от фонда оплаты труда»2. После вступления в силу Закона эти отчисления будут производиться в соответствии с классом профессионального риска предприятия, на которое 1 Приказ Минтруда России от 25 декабря 2012 г. № 625н «Об утверждении Классификации видов экономической деятельности по классам профессионального риска» 2 Федеральный закон"О страховых тарифах на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний на 2006 год»"Собрание законодательства РФ", 26.12.2005, N 52 (1 ч.), ст. 5592. 465 агентство направляет работника (ст. 2 Закона № 116-ФЗ). Например, если работник направляется на предприятие с пятым классом профессионального риска, то страховой тариф составит уже 0,6% от фонда оплаты труда (ст. 1 Закона № 179-ФЗ).1 Изменениями также закреплены основания, при которых работодатели могут воспользоваться предоставляемыми им работниками: замещение штатного сотрудника, который временно отсутствует и за которым сохраняется его место работы, а также временное (до девяти месяцев) расширение объема услуг или производства. На наш взгляд, последнее положение о сроке нуждается в пересмотре. Периода времени в срок 9 месяцев явно недостаточно, например, в условиях открытия производства или запуска новых программ. В некоторых европейских странах, таких как Франция, Испания, Нидерланды в бизнес может привлекаться персонал на срок до трех лет. Мы предлагаем дополнить данную норму путем увеличения срока предоставления труда работника на период временного увеличения объема производства до 3-х лет. Когда направляются работники для работы у другой стороны, то с таким работником заключается трудовой договор и дополнительное соглашение к такому трудовому договору, где указываются сведения о принимающей стороне, а также сведения о месте и дате заключения договора, его номере и сроке действия. Предоставление персонала подразумевает прежде всего то, что оплата труда работника, направляемого в организацию должны быть не хуже и не ниже, чем условия заработной платы работников принимающей стороны, которые выполняют те же трудовые функции и имеют такую же квалификацию. Кроме того, принимающая сторона должна предоставить направляющей стороне всю информацию, 1 предусматривающую: Федеральный закон от 22 декабря 2005 г. № 179-ФЗ «О страховых тарифах на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний на 2006 год» 466 характеристику условий труда на предоставляемом рабочем месте, или же компенсацию за работу с вредными и (или) опасными условиями труда. Подводя итог вышесказанному и тематике нашей работы, мы делаем вывод, что нововведение по запрету заемного труда позволит преодолеть некоторые затруднения в области «аренды» персонала. Во-первых, происходит повышение социальной защищенности работников, которые направляются для выполнения вредных и (или) опасных работ, которые предусматривают гарантии и компенсации. Во-вторых, разъясняются и уточняются правовые аспекты по предоставлению персонала, как такого процесса, который имеет влияние на трудовое законодательство и иные отрасли права. Однако, на наш взгляд, Федеральный закон от 05.05.2014 N 116-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ" имеет ряд недостатков, так как существует пробел и проблемы в регулировании труда «арендованных» работников. Для легализации такой формы трудовых отношений в стране, необходимо принять отдельный законодательный акт до 2016 года и в нем раскрыть нюансы заемного труда. Таким образом, предоставление персонала имеет и отрицательные аспекты, например: 1. Несоответствие фактического труда и того, что указан формально. 2. Отсутствие дополнительного отпуска, различных компенсаций, досрочной пенсии и иных социальных гарантий. Безусловно, заемный труд ведет к ущемлению прав человека, указанных в Конституции РФ и Трудовом Кодексе РФ, поэтому изменения, которые вступят в силу с 1 января 2016 года, являются, на наш взгляд, крайне необходимыми. Список использованных источников и литературы: 1. "Трудовой кодекс Российской Федерации" от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 31.12.2014) (30 декабря 2001 г.) // "Собрание законодательства РФ". - 2002. N 1 (ч. 1), ст. 3. 467 2. Федеральный закон от 22.12.2005 N 179-ФЗ (с изм. от 01.12.2014) "О страховых тарифах на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний на 2006 год"// "Российская газета". - N 292. - 2005. 3.Законопроект № 451173-5 "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации (о мерах, препятствующих уклонению работодателей использования от заключения механизмов трудовых "заемного договоров путем труда")" 4. Закон Российской Федерации от 19 апреля 1991 года № 1032-I «О занятости населения в Российской Федерации» (в редакции Федерального закона от 20 апреля 1996 года № 36-ФЗ) "Собрание законодательства РФ". - N 17. – 1996. ст. 1915. 5. Федеральный закон от 05.05.2014 N 116-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ"//Собрание законодательства РФ", 12.05.2014, N 19, ст. 2321. Побирохина А.А., студентка ФГБОУВО «РГУП» Понятие обхода закона с противоправной целью в контексте доктрины злоупотребления правом С вступлением в силу 1 марта 2013 года Федерального закона от 30.12.2012 г. № 302-ФЗ «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – Федеральный закон № 302-ФЗ)1 были внесены изменения в п.1 ст.10 Гражданского кодекса 1 Федеральный закон от 30.12.2012 г. № 302-ФЗ (ред. от 04.03.2013 г.) «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Российская газета. 11.01.2013 г. № 3. СПС «КонсультантПлюс». 468 Российской Федерации (далее – ГК РФ)1, которые достаточно существенно дополнили пределы осуществления гражданских прав, а также расширили запретные действия до такой концепции как обход закона с противоправной целью (далее – обход закона). Данная концепция представляет собой как теоретический, так и практический интерес для правоприменителя в контексте изменений Гражданского кодекса Российской Федерации, в частности в рамках законодательного закрепления принципа добросовестности в п.3 ст.1 ГК РФ. В науке гражданского права под обходом закона понимается «правонарушение, проявляющееся в буквальном использовании лицом норм права в ущерб их внутреннему смыслу и назначению в системе права».2 Другими словами, доктрина недопустимости противоправного обхода закона не дает возможности участникам оборота пользоваться дефектами законодательства.3 Так, на наш взгляд, достаточно интересным представляется мнение д.ю.н. А.В. Волкова, который отмечал, что «обход закона – одна из сложнейших форм злоупотребления правом»4. Как видим, понятие обхода закона определяется через доктрину злоупотребления правом, под которой в науке / теориипонимается «форма осуществления субъективного гражданского права, которая противоречит цели, ради которой оно предоставляется субъекту». 5 Важно отметить, что тезис «обход закона является формой злоупотребления правом» закреплен не только на теоретическом уровне, но и на законодательном. Так, в п.1 ст.10 ГК РФ говорится о том, что не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной 1 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 г. N 51-ФЗ (ред. от 06.04.2015 г.) // Российская газета. 08.12.1994 г. № 238-239. СПС «КонсультантПлюс». 2 Волков А.В. Понятие «обход закона» - новые подходы в гражданском праве // Власть закона. 2013 г. № 1(13). С. 39. 3 См.: видеолекция Бевзенко Р.С. по новой редакции Гражданского кодекса РФ (июль 2013 г.). Видеовестник ИРСОТ, выпуск № 6. (Интернет-ресурс URL: http://fin-lawyer.ru/tag/princip-dobrosovestnosti/). 4 Волков А.В. Понятие «обход закона» - новые подходы в гражданском праве // Власть закона. 2013 г. № 1(13). С. 36. 5 Российское гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. I: Общая часть. Вещное право. Наследственное право. Интеллектуальные права. Личные неимущественные права / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.: Статут, 2015. С. 405. 469 целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). Действовавшая ранее редакция ст. 10 ГК РФ1 от 03.12.2012 г. прямо не рассматривала действия в обход закона как злоупотребление правом. Однако такая квалификация встречалась как в практике арбитражных судов, так и в практике судов общей юрисдикции. Например, Апелляционное определение Вологодского областного суда от 23.05.2012 г. № 33-2001/20122, где судом было отказано в удовлетворении исковых требований о признании незаконными действий по отключению дома от газоснабжения, поскольку судом верно установлено, материалами дела подтверждено неоднократное, намеренное уклонение истицы в течение длительного времени от выполнения обязательств по оплате предоставленных услуг газоснабжения, при этом порядок уведомления истицы о предстоящей приостановке подачи газа был соблюден. Также суд указал, что к злоупотреблению правом относятся, в том числе заведомо или очевидно недобросовестное поведение субъекта права, недобросовестные действия участников оборота в обход закона, приводящие к неблагоприятным последствиям для иных лиц, в связи с чем никто не может извлекать выгоды из своего незаконного или недобросовестного поведения.3 Как мы видим, исходя из буквального толкования п.1 ст.10 ГК РФ, любое заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав признается злоупотреблением правом. «Такая широкая формулировка закона позволяет подвести под нее практически любое действие лица, если оно нарушает принцип добросовестности, то есть когда лицо заведомо, осознавая, что действует незаконно, создает себе при осуществлении гражданских прав определенные преимущества и лишает других субъектов преференций».4 1 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ (ред. от 03.12.2012 г.) (недейств. ред.) // Российская газета. 08.12.1994 г. № 238-239. СПС «КонсультантПлюс». 2 Апелляционное определение Вологодского областного суда от 23.05.2012 г. № 33-2001/2012 // СПС «КонсультантПлюс». 3 См.: там же. 4 Тресцова Е.В. Обход закона с противоправной целью как форма злоупотребления гражданскими правами в сфере оборота недвижимого имущества // Научный поиск. 2014 г. № 3.1. С. 63. 470 В новой редакции ГК РФ содержание термина «обход закона» не раскрывается, что дает некий простор для судебного толкования указанного понятия. Проанализировав судебную практику, мы можем сказать о том, что существует достаточное количество примеров обхода закона, которые выражаются не только в одном определенном действии (предъявление иска, установление условия в договоре), но и в совокупности действий, имеющих общую цель (например, передача недвижимого имущества, находящегося в собственности публично-правового образования, в хозяйственное ведение унитарному предприятию с последующим преобразованием данного предприятия в хозяйственное общество)1. Цель данных действий – обойти положения Федерального закона от 21.12.2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества»2. В качестве обхода закона квалифицировалось и осуществление работ для государственных или муниципальных нужд без заключения государственного (муниципального) контракта с последующим предъявлением подрядчиком иска к фактическому заказчику о взыскании неосновательного обогащения в размере стоимости выполненных работ. Для наглядного представления разберем одно из судебных дел, а именно Постановление Президиума ВАС РФ от 28.05.2013 № 18045/123, где заказчиком и ответчиком является ФСО России, а исполнителем и истцом (то есть требующим возмещения по неосновательному обогащению) ООО «АрхСтрой». ФСО заказала обществу ремонт здания. Однако по выполнении работ ФСО отказалась платить. ООО «АрхСтрой» подало иск, который нижестоящие суды удовлетворили, но Президиум ВАС высказал свою точку зрения, которая заключалась в следующем: в соответствии со ст.1 Федерального Закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение 1 Постановление ФАС Уральского округа от 03.10.2012 N А47-10793/2011, Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.09.2012 N А32-43704/2011. 2 Федеральный закон от 21.12.2001 г. № 178-ФЗ (ред. от 06.04.2015 г.) «О приватизации государственного и муниципального имущества» // Российская газета. 26.01.2002 г. № 16. СПС «КонсультантПлюс». 3 Постановление Президиума ВАС РФ от 28.05.2013 г. № 18045/12 по делу № А40-37822/12-55-344 // Вестник ВАС РФ. 2013 г. № 10. 471 работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» 1 этот закон регулирует отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение муниципальных работ, нужд, нужд оказание бюджетных услуг для государственных, учреждений, в том числе устанавливает единый порядок размещения таких заказов. ФСО России выступает федеральным органом исполнительной власти, финансируемым исключительно за счет средств государственного бюджета, с которым контрагенты могут вступать в договорные отношения только посредством заключения государственного контракта. Но так как в рассматриваемом нами случае государственный контракт не был заключен, то на ответчика (ФСО России) не может быть возложено требование о взыскании неосновательного обогащения. Поэтому Президиум ВАС РФ пришел к выводу, что подобное поведение подрядчиков является незаконным и недобросовестным и во взыскании неосновательного обогащения должно быть отказано.2 В заключении хотелось бы сказать, что новелла ГК РФ об обходе закона в совокупности с правоприменительной практикой является неким ограничителем для действий недобросовестного контрагента, что позволит разъяснить участникам гражданского оборота о недопущении не только использования дефектов законодательного текста, но и достижения тех результатов, которые законодатель хотел избежать. 1 Данный Федеральный закон утратил силу с 1 января 2014 г. в связи с принятием Федерального закона от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ (ред. от 06.04.2015 г.) «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». 2 СПС КонсультантПлюс (Правовые новости. Специальный выпуск «Изменения положений Гражданского кодекса о добросовестности, злоупотреблении правом, государственной регистрации сделок и прав и др. (Федеральный Закон от 30.12.2012 № 302-ФЗ). 472 Розенберг Ю.М., студентка ФГАОУ ВО «ННГУ им. Н.И. Лобачевского» Проблемы коллективной защиты прав авторов Организации коллективного управления авторскими правами – неотъемлемая часть современного общества, в котором авторы не всегда могут защитить свое произведение и права на него самостоятельно, в силу отсутствия организационных, материальных или иных возможностей, а также не могут отследить все случаи незаконного использования своих произведений. Чтобы всесторонне защитить права авторов законодатель предусмотрел возможность создания организаций, профессионально осуществляющих управления авторскими правами на коллективной основе. Коллективное управление авторскими правами в Российской Федерации регулируется статьями 1242—1244 Гражданского кодекса РФ. В соответствии с пунктом 1 статьи 1242 ГК РФ, организации по управлению правами на коллективной основе (далее ОКУ) — это некоммерческие организации, основанные на членстве. Большинство ОКУ действуют на основании полномочий, полученных непосредственно от правообладателей соответствующим договорам или через договорные отношения организацией, в том числе иностранной, также коллективной основе.1 А организации по с другой управляющей правами на имеющие государственную аккредитацию также вправе от имени неопределенного круга правообладателей предъявлять требования в суде, необходимые для защиты прав, управление которыми осуществляет такая организация, при этом не имея письменного согласия и не состоя в каких либо договорных отношениях с самими авторами, но с выплатой им соответствующих вознаграждений. При этом закон предусматривает возможность отказа автора от управления его правами той или 1 Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть четвертая от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ (с изменениями от 8 ноября 2008 г.)//Собрание Законодательства РФ. 2006. №52. 473 иной организацией. Для этого, в силу п.4. ст. 1244 ГК РФ, правообладатель должен письменно уведомить о своем решении данную аккредитованную организацию. Но всегда ли это правомочие аккредитованных ОКУ в полной мере направлено на защиту прав авторов? Ведь сам автор может не знать, что та или иная аккредитованная ОКУ взяла на себя управление его правами и внесла его в свой реестр, содержащий сведения о правообладателях, о правах, переданных ей в управление, а также об объектах авторских прав. В соответствии с п. 5 ст. 1243 ГК РФ организация по управлению правами на коллективной основе размещает в общедоступной информационной системе информацию о правах, переданных ей в управление, включая наименование объекта авторских или смежных прав, имя автора или иного правообладателя1, но закон не содержит положения об обязательном уведомления данных авторов, то есть необходимость поиска этой информации «в общедоступной информационной системе» на данный момент возложена на самих авторов. На мой взгляд, необходимо законодательно регламентировать обязанность аккредитованных ОКУ уведомлять авторов при принятии на себя управления его правами и внесения данных о нем в соответствующие реестры. Также внимания заслуживает процессуальное положение ОКУ при подаче ими исковых заявлений в суд, которые подаются в защиту не своих прав, а прав иных лиц, как передавших, так и не передававших им на то материальных и процессуальных правомочий (аккредитованными ОКУ). Таким образом, ОКУ не является истцом, а лишь пользуется его процессуальными правами, будучи не материальным, а процессуальным истцом2. На это указывает Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ №5/29 от 26 марта 2009 года, в пункте 21 которого говорится, что спор с участием организации, осуществляющей коллективное управление авторскими и смежными правами, 1 Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть четвертая от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ //Собрание Законодательства РФ. 2006. №52. 2 Чечот Д.М. Участники гражданского процесса. М., 1960. С. 128 - 129. 474 может быть рассмотрен судом и без участия конкретного правообладателя.1 Но данное разъяснение нельзя рассматривать как новую императивную норму, которая позволит лишить авторов - непосредственно самих материальных истцов их законных прав, закрепленных в Конституции РФ (ч. 1 ст. 19 "Все равны перед законом и судом", ч. 1 ст. 46 ("Каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод")2, ведь они могут быть и не осведомлены о том, что в защиту их прав аккредитованной ОКУ было подано исковое заявление. При наличии пусть и значительного, но вполне определенного числа лиц у аккредитованной ОКУ при подаче искового заявления есть возможность указать в нем фамилию, имя, отчество, место жительства всех истцов, каждый из которых индивидуально должен быть извещен судом о времени и месте судебного заседания в порядке ст. 38 ГПК РФ, что позволило бы в полной мере защитить права авторов и дать им выбор воспользоваться своими процессуальными правами и явиться в судебное заседание или же нет. Также организации по управлению правами на коллективной основе в соответствии с ч.4 ст.1243 ГК РФ, производят распределение вознаграждения за использование правообладателями, объектов авторских а осуществляют также и смежных выплату прав им между указанного вознаграждения, и вправе удерживать из вознаграждения суммы на покрытие необходимых расходов по сбору, распределению и выплате такого вознаграждения, а также суммы, которые направляются в специальные фонды, создаваемые этими организациями с согласия и в интересах представляемых ею правообладателей, в размерах и в порядке, которые предусмотрены уставом организации.3 Но при подаче искового заявления аккредитованной ОКУ данное согласие правообладателя не получено, и фактически авторам навязываются возможно невыгодные для них условия. Тем более, возможны случаи, когда 1 Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации"/ "Бюллетень Верховного Суда РФ", N 6, июнь, 2009. 2 Конституция Российской федерации // Российская газета. - 1993. -№43. 3 Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть четвертая от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ//Собрание Законодательства РФ. 2006. №52. 475 автор вообще не хочет получать за использование своего произведения вознаграждение, а наоборот, преследуя не материальные цели, заинтересован в массовом его использовании. В подобном случае, защищая права данного автора, аккредитованная ОКУ в той или иной мере ущемляет его интересы. В связи с выявленными пробелами в регламентации деятельности аккредитованных ОКУ в рамках коллективной защиты прав авторов, и их правоотношениях с авторами и правообладателями, на мой взгляд необходима более подробная регламентация данных договорных отношений, которая должна быть направленна в первую очередь на всестороннюю защиту интересов самих авторов и иных правообладателей. Бесспорно, что введение института коллективного управления авторскими правами направлено на улучшение положения авторов и иных правообладателей, которые в силу объективных причин не всегда имеют возможность самостоятельно защитить свои авторские права на произведения, пресечь факты их незаконного использования и получить соответствующее вознаграждение. Между тем этот институт, в части создания организаций коллективного управления правами, имеющих государственную аккредитацию, на мой взгляд, противоречит диспозитивным основам договорных отношений и в той или иной мере ограничивает права авторов, так как фактически принуждает к осуществлению этих прав без учета их мнения. Романов Н.Н., студент ПФ ФГБОУВО «РГУП» К вопросу об особенностях исполнения договора дистанционной торговли В последние годы в России получила активное распространение такая разновидность торговой деятельности, как дистанционная торговля. Под дистанционной торговлей понимается 476 способ продажи товаров, когда покупатель, заключая договор дистанционной купли-продажи товара, не может непосредственно ознакомиться с ним, а решает вопрос о его покупке на основании ознакомления с предложенным продавцом описанием товара, содержащимся в каталогах, буклетах, либо описанием, содержащимся в сети Интернет, а также в виде SMS-продажи. Таким образом, сущностный признак данного способа продаж заключается в том, что отсутствует прямой контакт между покупателем и продавцом, а также могут отсутствовать стационарные магазины. Дистанционная торговля ведет свою историю с конца XIX века, когда она широко применялась на территории США и России, что объясняется быстрым развитием транспортной сети, что в совокупности с экономическими факторами дало мощный импульс к развитию и функционированию каталожной торговли.1 Как правило, в основе функционирования данного способа продаж лежали печатные каталоги, однако, после середины XX века содержание анализируемой формы торговой деятельности расширилось и стало включать в себя такие каналы передачи информации о товаре, как Интернет, телевидение и мобильную связь.2 В 2004 году в России была создана Национальная Ассоциация Дистанционной Торговли, деятельность которой направлена на развитие рассматриваемого способа продаж в России. На сегодняшний день дистанционная торговля – это одно из самых популярных и перспективных направлений бизнеса, например, в Европе и США много компаний в сфере дистанционной торговли с выручкой от 1 млрд. долларов в год. Кроме того, согласно данным статистики, в 2012 году российские интернет-пользователи потратили на онлайн-покупки 350,6 млрд. рублей и ожидается ежегодное увеличение покупателей до 25%, что неизбежно приведет к увеличению соответствующих правовых споров, рассматриваемых в суде.3 В 1 Кузьменко А.С. Договор розничной купли-продажи в сфере дистанционной торговли: Дис. … канд. юрид. Наук. М. – 2010. 2 Семенихин В.В. Торговля. Энциклопедия. М.: ГроссМедиа, РОСБУХ – 2010 – С. 113. 3 InSales: Аналитический отчет «Рынок интернет-торговли в России» // Электронный ресурс: http://www.shopolog.ru/metodichka/analytics/insales-analiticheskij-otchet-rynok-internet-torgovli-v-rossii-i-rejtinginternet-magazinov-top-30 Дата посещения: 11.04.2015. 477 частности, Управление Роспотребнадзора по Нижегородской области информирует, что участились случаи обращений граждан на неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих обязательств интернет-магазинами. В настоящее время в Российской Федерации дистанционная торговля представлена тремя основными сегментами: каталоги, Интернет-торговля и телемагазины, которые регламентируются положениями Гражданского кодекса РФ, Законом РФ «О защите прав потребителей», ФЗ «О рекламе», ФЗ«Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», Постановлением Правительства РФ«Об утверждении Правил продажи товаров дистанционным способом», Письмом Роспотребнадзора «О контроле за соблюдением Правил продажи товаров дистанционным способом», Письмом Роспотребнадзора «О пресечении правонарушений при дистанционном способе продажи товара». Итак, особенности заключения договора дистанционной купли-продажи сводятся к следующему: договор заключается путем направления продавцом оферты в каталогах, средствах связи и ответом покупателя в виде бланков заказа, представляющих собой акцепт покупателя. Здесь проблема заключается в том, что в соответствии с практикой делового оборота оферта, направляемая в каталогах, не может быть отозвана в течение срока, указанного в оферте. С теоретической точки зрения такая возможность присутствует.1 Но фактически продавец не способен отозвать оферту, так как каталоги не могут быть моментально выброшены продавцом. Момент заключения договора купли-продажи при продаже дистанционным способом определен диспозитивно. В соответствии с п. 20 Правил продажи товаров дистанционным способом договор считается заключенным с момента выдачи покупателю кассового или товарного чека, или с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя 1 Кузьменко А.С. Договор розничной купли-продажи в сфере дистанционной торговли: Дис. … канд. юрид. Наук. М. – 2010 – С. 82. 478 приобрести товар.1 Однако на практике данные действия сторон не всегда могут привести к заключению договора. Например, факт получения продавцом при предварительной оплате денежных средств не может являться основанием для заключения договора дистанционной купли-продажи, поскольку нет данных касательно условий исполнения договора. Следовательно, можно сделать вывод о том, что момент заключения дистанционного договора куплипродажи зависит от получения продавцом акцепта покупателя, а при предварительной оплате акцепта - соединенного с оплатой стоимости товара. Здесь не применяется правило о заключении договора в связи с выдачей продавцом кассового или товарного чека. Момент перехода права собственности при данном способе продажи зависит от формы оплаты товаров. Например, при оплате наложенным платежом презюмируется переход права собственности в момент передачи товара. Кроме того, говоря об особенностях заключения и исполнения договора, стоит отметить, что одним из существенных условий является условие о доставке товара, так как речь идет о дистанционной торговле. Теперь непосредственно к нарушениям прав потребителей при ненадлежащем исполнении договора дистанционной торговли. По мнению А.Ю. Зака2 к таковым относятся: увеличение цены товара при подтверждении заказа, задержка доставки товара, доставка товара в неоговоренное время, отказ от возврата товара, игнорирование заказа и продажа товара с недостатками. Вообще действующее гражданско-правовое законодательство предусматривает определенные меры оперативного воздействия и гражданско-правовые санкции в случае нарушения прав потребителей, в том числе при дистанционном способе продажи товаров. Например, ст. 18 ФЗ «О защите прав потребителей» предусматривает определенные нормы, регламентирующие действия покупателя в случае обнаружения недостатков в товаре. Грибанов В.П. 1 Постановление Правительства РФ от 27.09.2007 N 612 (ред. от 04.10.2012) «Об утверждении Правил продажи товаров дистанционным способом» // «Собрание законодательства РФ» - 08.10.2007 - № 41 - ст. 4894. 2 Зак А.Ю. Нарушения прав потребителей при ненадлежащем исполнении договора дистанционной продажи в Интернете и способы их преодоления // Современное право – 2010 - № 8 - С. 79 479 выделяет следующие особенности этих мер: их правоохранительный характер, их применение в одностороннем порядке со стороны управомоченного лица, и меры оперативного воздействия определяются как один из способов надлежащего исполнения обязательства.1 Что касается мер гражданско-правовой ответственности в случае ненадлежащего исполнения договора дистанционной торговли, то следует отметить, что в целом они одинаковы, как при дистанционной, так и при стационарной купли-продажи. В частности, сюда относится возмещение убытков, уплата неустойки, причем в отношении с дистанционной торговлей применяется чаще всего законная неустойка и компенсация морального вреда. В качестве вывода хотелось бы отметить, что в настоящее время дистанционная купля-продажа представляет собой перспективный и востребованный способ продаж, который позволяет рассмотреть оферту в удобных для себя условиях, при этом покупатель сам выбирает, как оплатить товар, а также определяет условия доставки. Но в то же время сохраняется риск неисполнения обязательств со стороны продавца, о чем ярко свидетельствует судебная практика по подобным спорам. Рябинина Е.Н., студентка НИУ ВШЭ (НФ) Проблемы правоприменительной практики по делам о признании брака недействительным Семья является основой и прочным фундаментом для здорового функционирования общества. Для того чтобы семья нормально существовала, реализуя свои главные задачи – взаимную поддержку, заботу и продолжение 1 Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских http://civil.consultant.ru/elib/books/1/ Дата посещения: 11.04.2015. 480 прав // Электронный ресурс: рода, со стороны государства принимаются различного рода обеспечительные меры, одной из которых является установление условий для вступления в брак. Однако, как показывает практика, достаточно часто лица вступают в брак с нарушением установленных законом условий1, что порождает создание недействительного брака. С момента введения в действие Семейного Кодекса РФ (далее – СК РФ) практика российских судов насчитывает значительное количество дел о признании брака недействительным. Ее анализ позволил выявить ряд проблемных аспектов реализации института недействительности брака, относительно которых и по настоящий момент суды имеют диаметрально противоположные позиции. К таковым относятся: 1) Возможность инициирования процесса признания брака недействительным лицами, не наделенными таким правом ст.28 СК РФ2; 2) Возможность инициирования процесса признания брака недействительным прокурором в интересах лиц, не наделенных правом требовать признания брака недействительным СК РФ3; 3) Возможность признания брака недействительным после смерти одного из супругов4. 1 Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 № 223-ФЗ (ред. от 05.05.2014) // «Российская газета», № 17, 27.01.1996. 2 Апелляционное определение Верховного суда Республики Дагестан от 13 июня 2013 г. по делу №33-1975 // URL:http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=SOJ;n=613351;dst=0;ts=6F5A4B00525968277F72B2 69733DE93C;rnd=0.14596139104105532 (дата обращения 02.02.2015); Кассационное определение Пермского краевого суда от 11 мая 2011 г. по делу №33-4519 // URL: http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=SOJ;n=93084;dst=0;ts=BB9C4E373AF56EC61BF381500D F95DC4;rnd=0.2751650745049119 (дата обращения 02.02.2015) 3 Определение Московского городского суда от 19 декабря 2011 г. по делу №4г/5-11162/11 // URL: http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=SOJ;n=154799;dst=0;ts=5E5DBF1505B34B4D6415606AE 084D89C;rnd=0.037859950214624405 (дата обращения 02.02.2015); Апелляционное определение Рязанского областного суда от 29 января 2014 г. по делу №33-197 // URL: http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=SOJ;n=794519;dst=0;ts=8399839F6A58FB738C24BEA4F4 8279A4;rnd=0.028127422323450446 (дата обращения 02.02.2015) 4 Апелляционное определение Санкт-Петербургского суда от 20 мая 2013 г. по делу №33-7188/13 // URL: http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=SOJ;n=597613;dst=0;ts=09672BB7FDE96C2A490D2E398 ED5AFED;rnd=0.07464370899833739 (дата обращения 02.02.2015); Постановление Президиума Калининградского областного суда от 18 июня 2012 г. по делу №44-Г-15/2012 // URL: http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=SOJ;n=215397;dst=0;ts=BA67302F4865BDCCCE488E5B7 A66962C;rnd=0.7592942174524069 (дата обращения 02.02.2015) 481 Одни суды допускают вышеуказанные возможности, другие суды их категорически отрицают. Все приведенные нами проблемы на практике возникают при схожих обстоятельствах. Они происходят в случае, когда после смерти гражданина его предполагаемые наследники с целью защиты своих наследственных прав начинают инициировать недействительным. В процесс качестве признания оснований брака умершего лица недействительности брака приводится в основном два обстоятельства – заключение фиктивного брака и (или) отсутствие добровольного согласия умершего супруга на вступление в брак в связи с невозможностью в силу своего состояния в момент государственной регистрации заключения брака понимать значение своих действий и руководить ими. Для этого родственники умерших лиц обращаются в суд либо лично, либо пытаются привлечь к делу прокурора. Имеют ли они на это право, не входя в круг лиц, указанных в ст. 28 СК РФ? Вправе ли прокурор требовать признания брака недействительным в интересах таких лиц? Возможно ли признание брака недействительным после смерти одного из супругов? Данные вопросы, несомненно, являются крайне дискуссионными. С одной стороны, личные правоотношения, возникающие между супругами, имеют особый статус и прекращаются после смерти одного из них. С другой – брак порождает последствия, которые могут существенно затрагивать интересы третьих лиц. Если рассматривать ситуацию со вступлением в права наследства, то в силу своей специфики возникновение этих правоотношений обусловлено смертью человека. Императивный запрет на признание брака недействительным после смерти одного из супругов, а также исключение из круга лиц, обладающих правом требовать признания брака недействительным, фактически лишают наследников возможности защитить свои наследственные права. 482 Для того чтобы разрешить сложившуюся на практике ситуацию необходимо, по нашему мнению, внести в СК РФ следующие изменения: 1) Указать в ст.27 СК РФ (которая содержит общие положения о признании брака недействительным) на возможность признания брака недействительным после смерти одного из супругов; 2) Расширить круг лиц, имеющих право требовать признания брака недействительным по основанию фиктивности брака, а также отсутствия добровольного согласия на вступление в брак, включив в абз.3 и в абз.4 п.1 ст.28 СК РФ категорию «иные лица, права которых были нарушены заключением брака». Подобные изменения СК РФ не только послужат защите прав и законных интересов наследников, исключат необходимость обращаться к прокурору, но и приведут к единообразному применению норм брачно-семейного законодательства, что в конечном итоге позволит устранить двойственность судебной практики. Троилова А.И., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Особенности корпоративного договора С 1 сентября 2014 г. вступила в силу новая редакция гл. 4 ГК РФ, посвященная юридическим лицам. Закрепил эти новеллы Федеральный закон от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации"1. В ГК корпоративный договор определяется следующим образом. Согласно 1 СЗ РФ. 2014. N 19. Ст. 2304. 483 п. 1 ст. 67.2 ГК участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой договор об осуществлении своих корпоративных (членских) прав (корпоративный договор), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств.1 При заключении корпоративного договора следует учитывать изменения, которые произошли в акционерном законодательстве. Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ было установлено, что п. 3 ст. 32.1 Закона об акционерных обществах утратил силу. В указанном пункте было сказано, что акционерное соглашение должно быть заключено в отношении всех акций, принадлежащих стороне акционерного соглашения. Таким образом, в настоящее время акционерное соглашение может быть заключено не в отношении определенного количества акций, принадлежащих акционеру. Из определения корпоративного договора следует, что предметом корпоративного договора является соглашение, направленное на осуществление или воздержание от осуществления корпоративных прав определенным в договоре образом. Особенностью корпоративных договоров является то, что они не могут менять корпоративную структуру, порядок принятия корпоративных решений и иные корпоративные правила, устанавливаемые в расчете на третьих лиц, не являющихся участниками соглашения акционеров. Их условия не могут противоречить законодательным, в том числе антимонопольным запретам, 1 См:Федеральный закон от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельныхположений законодательных актов Российской Федерации" "Российская газета", N 101, 07.05.2014. 484 природе отношений или публичным интересам.1 Предмет корпоративного договора, как следует из указанного выше определения, содержит не исчерпывающий перечень обязанностей участников договора, который включает в себя, прежде всего, такие как: - согласованное осуществление иных действий по управлению обществом; - приобретение или отчуждение доли в его уставном капитале (акций) по определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздержание от отчуждения доли (акций) до наступления определенных обстоятельств. - голосование определенным образом на общем собрании участников общества; Зарубежный опыт показывает, что наиболее близкое нам право – это право Германии, поэтому будет интересно рассмотреть, как же регулируется корпоративный договор в этой стране. В Германии корпоративный договор не может противоречить императивным нормам и самостоятельно регулировать вопросы, которые должны быть предусмотрены в уставе. В частности, договором не может устанавливаться статус общества, его отношение к участникам, правовой статус его органов, предусматриваться статьи об оплате доли неденежными средствами, запрещаться защита интересов миноритарных акционеров. Немецкий корпоративный договор нередко включает ограничения при отчуждении акций или долей, действия при увеличении уставного капитала, (преимущественные) права на покупку акций. Большой популярностью в российском бизнесе пользуются акционерные соглашения по английскому праву. Это связано с тем, что в таких соглашениях участники могут прописать практически любые вопросы. При этом оно не может быть изменено без согласия всех участников.2 1 См: Гришаев С.П. Корпоративный договор // СПС КонсультантПлюс. 2014. 2 См: http://www.buhgalteria.ru/article/n132423Ольга Рыбина,кандидат юридических наук, эксперт по трудовому праву, для журнала «Консультант» обратилась 30.03.2015. 485 Если брать сравнительно-правовой аспект в системе регулирования корпоративных отношений между уставом и корпоративным договором, то в российском корпоративном праве положение корпоративного договора можно охарактеризовать как второстепенное по отношению к уставу, поскольку, с одной стороны, существуют императивные требования к содержанию устава, закрепленные в ч. 2 ст. 12ЗобООО и в ч. 3 ст. 11ЗобАО, с другой - открытый перечень предмета корпоративных договоров. Однако, прежде чем утверждать о возможности закрепления иных положений, не отнесенных к уставу, в корпоративном договоре, следует выяснить, а будут ли признаваться данные договорные нормы порождающими корпоративные отношения. Корпоративный эффект корпоративного договора с очевидностью проявляется в действующем законодательстве только в ч. 4 ст. 32.1ЗобАО, согласно которой заключенный в нарушение акционерного соглашения договор может быть признан недействительным по иску заинтересованной стороны договора, но только в случае, если будет доказано, что контрагент нарушителя знал или заведомо должен был знать о рестриктивных положениях соглашения. В иных случаях корпоративный договор - обычная договорная конструкция, формально не оказывающая воздействия на иные корпоративные акты, о чем свидетельствует пассаж ч. 4 ст. 32.1ЗобАО о недопустимости признания недействительными решений органов общества вследствие нарушения акционерных соглашений. 1 Соотношение устава и корпоративного договора: - устав у общества один, корпоративных договоров может быть несколько; - устав обязателен для всех участников общества, договор — только для его сторон. По общему правилу корпоративный договор не может определять структуру органов общества и их компетенцию — это устанавливается федеральными законами и уставом общества; - устав является публичным документом всех обществ, а договор конфиденциален в непубличных компаниях; См: Варюшин М.С. Устав и корпоративный договор в системе регулирования корпоративных отношений: сравнительно-правовой аспект // Юрист. 2014. N 21. С. 16 - 18. 1 486 - различные последствия нарушения условий. Проект ГК РФ, однако, придает корпоративному договору корпоративный эффект в части признания недействительными решений органов управления, принятых в нарушение условий корпоративного договора, заключенного всеми участниками корпорации. Проект ГК РФ также вводит положение, согласно которому корпоративный договор, противоречащий уставу, не является недействительным для его сторон1. Пока, к сожалению, все предложения, выдвигаемые исследователями и практиками в развитие "открытого перечня", такие, как проект "многоступенчатого совета директоров", переизбираемого частями на общем годовом собрании акционеров2; отдельные аспекты деятельности совета директоров3; право вето4 и т.д., не будут иметь корпоративного эффекта и в лучшем случае останутся обязательственными конструкциями. Корпоративные договоры были включены в российское законодательство сравнительно недавно, но необходимость в этом назрела давно. 1 См:Проект Федерального закона "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, статью 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" N 47538-6/2 // СПС "КонсультантПлюс". 2 См:Лебедев И. Как с помощью акционерного соглашения защитить интересы общества? // Акционерный вестник. 2012. N 8. С. 71. 3 См:Кабатова Е.В. Соглашения акционеров: вопросы применения российского и иностранного права // Вестник гражданского права. 2009. N 2. С. 204. 4 См:Федченко Е. Соглашение об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью // Корпоративный юрист. 2008. N 7.С. 11. 487 Якушева Е.А., студентка НИУ ВШЭ Понятия инсайдера и инсайдерской информации по законодательству России, Германии и США На сегодняшний день более чем в 100 странах мира действует нормы по привлечению к ответственности за неправомерное использование инсайдерской информации, где основными элементами состава преступления являются объект (инсайдерская информация) и субъект (инсайдер). Эффективность борьбы с инсайдом во многом зависит от точных дефиниций указанных понятий, а также проработанном механизме по выявлений нарушений. Инсайдерская информация: Германия В соответствии § 14 Закона «О торговле ценными бумагами»1под инсайдерской информацией понимаются факты, которые обладают следующими признаками: 1) не были публично раскрыты в соответствии с предписывающими законом требованиями; 2) касается одного или нескольких эмитентов или ценных бумаг как таковых; 3) обладают такими качествами, что в случае их опубликования могли бы значительно повлиять на биржевую или рыночную цену инсайдерских бумаг. Под последними понимаются обратимые документы любого вида, торгуемые на свободном рынке, за исключением платежных инструментов; доли инвестиций в имущество; инструменты валютного рынка – все виды долговых обязательств за исключением средств платежа; деривативы (§ 2(1) WpHG). Инсайдер: Германия Немецкое законодательство проводит четкую линию между первичными и вторичными инсайдерами. К первичным инсайдерам относятся члены 1 Wertpapierhandelsgesetz in der Fassung der Bekanntmachung vom 9. September 1998 (BGBl. I S. 2708) (WpHG). 488 административного или наблюдательного совета, партнеры компании- эмитента, или компании, связанной с эмитентом; инвесторы эмитента или компании, связанной с эмитентом; участники, в силу служебных или профессиональных обязанностей имеют доступ к инсайдерской информации (юристы, аудиторы, бухгалтеры и др.). Точного определения вторичным инсайдерам законодательство не дает, но подразумевается, что таковыми являются лица, не относящиеся к первичным инсайдерам, но понимающие, что используемая ими информация является инсайдерской, и тем самым принимают на себя обязательства инсайдера не совершать сделки. Инсайдерская информация: США Поскольку деятельность, законодательство США, регулирующее инсайдерскую – это не единый свод законов, как в большинстве стран, а совокупность нормативных актов и судебных решений, в нем отсутствует четкая формулировка того, какая информация признается инсайдерской. Тем не менее, в судебной практике существует понятие «существенная, важная информация», которое активно используется судьями при решении вопроса о виновности лица, использовавшего информацию в сделках с акциями. В США информация признается значимой, существенной, если среднестатистический инвестор ожидает, что эта информация может повлиять на изменение цены акций. Инсайдер: США В отличие от европейской теории равного доступа к информации, в практике США имеется ряд исключений. Так, в случае, если сотрудник компании, в силу должностных полномочий не имеет доступа к инсайдерской информации, а сами инсайдеры такую информацию ему не сообщали, такой сотрудник так же будет привлечен к ответственности, если будет доказано, что оперируя этой информацией, он совершил сделки с ценными бумагами. 489 Таким образом, с установлением основополагающего принципа запрета использования инсайдерской информации, судебная практика более гибко и ситуационно подходит к решению вопроса привлечения к ответственности. Отсутствие точных ограничений трактовки инсайдера и инсайдерской информации вызывает сложности в процессе доказывания, о том является ли данное лицо использовавшим инсайдерскую информацию. Инсайдерская информация: Россия Из п. 1 ст. 2 Закона N 224-ФЗ следует, что инсайдерская информация - это достоверные сведения конфиденциального характера, распространение или предоставление1 которых может оказать существенное влияние на цены одного или нескольких финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров и входит в перечень инсайдерской информации, указанный в ст. 3 Закона N 224-ФЗ, а также в нормативно-правовых актах Банка России. Особенностью российского понятия является точный и закрытый перечень инсайдерской информации, что, по своей сути, делает неприменимыми признаки, перечисленные в п.1 ст. 2 N 224-ФЗ, что исключает привлечение к ответственности по основаниям, не предусмотренным в указанном списке. В отличие от европейской системы, где так же утверждается перечень инсайдерской информации, однако он представлен в качестве рекомендации и ориентира, а также является открытым. Инсайдер: Россия Инсайдер - это лицо, которое в силу своего служебного положения имеет доступ к инсайдерской информации, образующейся в деятельности компании, государственного органа, информационного агентства и т.д. Тем не менее, содержащийся перечень логично разделить на две группы: первичные инсайдеры, к которым помимо классических инсайдеров относят 1 По смыслу п. 4 и п. 5 ст. 2 Закона N 224-ФЗ предоставление - это доведение информации до сведения определенного круга лиц, а распространение - доведение до сведения неопределенного круга лиц. 490 имеющих доступ к инсайдерской информации руководителей органов государственной власти и информационные агентства, осуществляющие раскрытие информации и рейтинговые агентства. Вторичные инсайдеры – это те, кто фактически имеет доступ к инсайдерской информации. С одной стороны, российский законодатель, как и европейский и американский, поддерживает теорию равного доступа к информации, однако в стремлении закрепить всех потенциальных обладателей инсайдерской информации, он неоправданно сужает их круг, ни в одном пункте не учитывая личные и родственные связи между эмитентом и третьими лицами. Выводы Всеобщая тенденция заключается в расширении круга инсайдеров, однако страны общего и континентального права используют различные методы: в то время как США исходит из понятия «обладание инсайдерской информацией», российский закон отталкивается от понятия инсайдера, стремясь закрепить максимально исчерпывающий список инсайдеров. Закон об инсайде РФ в понятии инсайдерской информации выходит за рамки традиционного фондового рынка, тем самым распространяя своё действие на товарные биржи и расширяя сферу преимущественно корпоративных вопросов. В отношении понятия инсайдера прослеживается такая же тенденция функционирования противодействия совершения инсайдерским сделкам в России посредством ограниченного перечня инсайдеров, в то время как в США выделение инсайдера происходит по признаку обладания инсайдерской информацией с последующим доказываем пути её получения. Таким образом, в Российской Федерации не воспринята теория незаконного присвоения информации, поэтому привлечь к ответственности лицо, случайно завладевшее инсайдерской информацией и использовавшее её для своей выгоды или выгоды третьих лиц, невозможно при объективной трудности доказывания факта обладания и использования этой информации. 491 СЕКЦИЯ 9. УГОЛОВНОЕ ПРАВО: СОВРЕМЕННОЕ СОСТОЯНИЕ И ПЕРСПЕКТИВЫ РАЗВИТИЯ Васильева С.С., студентка НИУ РАНХиГС Последствия реализации уголовной политики государства, выраженные в народном творчестве В современный период в условиях нарастания в России процессов демократических преобразований весьма важным фактором является разработка уголовной политики, то есть создания и реализации нормативноправовых и организационно-управленческих мер по противодействию преступности, а также осуществления комплекса практических мероприятий, имеющих своей целью удержание ее на приемлемом уровне. Именно эта социальная потребность определяет необходимость, а также содержание и объем соответствующей деятельности государства. Но эта политика, это не только практическая деятельность, но также и идеология, основанная на господствующих в обществе, на соответствующем этапе его исторического развития, совокупности идей, взглядов, представлений о том, какой должна быть по своему характеру и содержанию деятельность государства в отношении преступности и преступников. Как известно, уголовная политикаесть политика государства в сфере соблюдения и защиты прав и свобод человека и гражданина мерами борьбы с преступностью и устранение причин её порождающих, духовно-правовыми, социально-экономическими и политико-юридическими методами.1 1 Русецкий А.Е. Уголовная политика РФ. – СПб: СПбГУ, 1999. – 17 с. 492 средствами и Она призвана обеспечить максимально возможное ограничение преступности, свести ее к такому уровню, при кᴏᴛᴏᴩом она перестанет быть угрозой для общества. Уголовную политику принято понимать в трех значениях: 1. Как государственную деятельность, выраженную в нормативных актах, определяющих цели, задачи и принципы борьбы с преступностью (правотворчество); 2. Как особый вид практической государственной деятельности, направленный на реализацию целей, задач и принципов борьбы с преступностью (правоприменение); 3. Как научную теорию о стратегии и тактике борьбы с преступностью (правовое воспитание).1 Именно разработка правовых актов является приоритетным направлением реализации уголовной политики. Издавна, вопросы, связанные с выработкой норм, регулирующих поведение людей, рассматривались всесторонне. Обязательно учитывались духовные и нравственные черты народов и этнических групп. Именно культурологические, антропологические и теологические подходы, при анализе сущности преступности сыграли немаловажную роль при разработке норм, регулирующих отношения по охране общества от преступных посягательств. Но общество не стоит на месте: происходят изменения в идеологии, социальной психологии, изменяется качество жизни и многое другое. Поэтому разумно будет сказать, что уголовная политика государства пытается максимально приблизиться к субъекту, на который она направляет свое воздействие. Как говорил Антуан де Сент-Экзюпери, в своем произведении «Цитадель», «не забывай: слово уже воздействие. И если ты хочешь понудить меня к действию, ничего мне не доказывай. Неужели ты думаешь, что сдвинешь меня с места доводами? Я найду повесомее и двину их против тебя». 1 Алексеев А.И., Овчинский В.С., Побегайло Э.Ф. Российская уголовная политика: преодоление кризиса.- М., 2006. – С. 59. 493 Исходя из этого, можно сделать вывод о том, что воздействие это сложный процесс, результатом которого является ответное действие (реакция). Когда государство проводит уголовную политику, оно рассчитывает на то, что общество правильно воспримет информацию, которое оно пытается передать, и не будет допускать противоправного в своем поведении. Общество же анализируя эти сведения, вырабатывает для себя определенные правила, принципы ценности, которые станут в дальнейшем основой его сознания. Так появляется фольклор, то есть творческая деятельность народа, отражающая его жизнь, воззрения, идеалы, принципы. Давно замечено, что дух народа проявляется в его пословицах и поговорках, а знание пословиц и поговорок того или иного народа способствует лучшему пониманию образа мыслей и характера народа. Как известно, пословица – краткое изреченье, поученье; пословица есть собь языка, которая не сочиняется, а рождается сама; это ходячий ум народа.1 Некоторые называют пословицы «формулами» жизни, которые объясняют человеку : если сделаешь то – то будет так … Существует немало пословиц и поговорок, отражающих понимание народом тех или иных норм права. Возьмем, к примеру, всем известную пословицу – «на воре и шапка горит».Это пословица означает, что человек, чувствующий за собой какую-либо вину, совершивший какое-либо противоправное деяние, своим поведением может выдать себя. А если это случится, соответственно, для него наступят неблагоприятные последствия. Получается, общество выработало универсальную формулу: любое преступление не может быть сокрыто. Другая пословица – «Кто ворует, - тот беды не минует». Эта пословица указывает нам на то, что любой, совершивший действие против закона, непременно будет наказан. Она не говорит об альтернативе, а прямо указывает на возникновение санкций, по отношению к преступнику. Соответственно, 1 Даль В.И. Толковый словарь русского языка: современная версия. – М.: Эксмо, 2009. С. 512. 494 здесь можно сказать о следующей формуле: за каждое преступление, непременно следует наказание. Или всем знакомая пословица – «Глупому Авдею наколотили шею». Значение этой пословицы состоит в следующем: любой человек, не знающий закона, моральных и иных норм, регулирующих жизнь людей, непременно будет наказан. То есть здесь можно сказать о следующей формуле: незнание закона не освобождает от ответственности. Существует еще множество пословиц и поговорок, как например, «для слишком умных полезно поучение, для упрямого дурака – наказание»; «воровство — последнее ремесло»; «вор ворует не для прибыли, а для гибели»; «легко воровать, да тяжело отвечать»; «не за то волка бьют, что сер, а за то, что овцу съел»; «ежовая голица учить мастерица»; «горбатого могила исправит», которые показывают нам, что они «живые», употребляются в разговорной речи и являются результатами наблюдений за действительностью. Они не только помогают лучше узнать жизнь, не только дают обобщения ее явлений, но нередко и объясняют их. То есть этот вид жанра стал, даже по истечению длительного времени, а именно, столетий, самым необходимым и стойким в нашем быту. Подводя итоги вышесказанному можно сделать вывод о том, что рассмотрение уголовной политики, в первую очередь, как идеологии, а не как практической деятельности, приводит нас к выводу о том, что это, прежде всего, активное моральное воздействие на поведение человека, с целью воспитания у него осознанного исполнения требований правовых и других социальных норм. Мы видим, что уголовная политика государства находит свое прямое выражение в сознании людей. То есть она может быть усвоена человеком в разной форме: в форме фольклора (пословиц, поговорок, песен, стихотворений и др.); в форме правовой нормы; в форме жизненного принципа или в иной форме. Поэтому разъяснение целей государства, проектов законов, правительственных программ, проводимых властью мероприятий и т. п. 495 необходимо потому, что они затрагивают интересы большинства граждан и должны быть ими непременно понятны. Горлова Е.А.,Ускова Ю.В. , студентки НИУ РАНХиГС Злостное уклонение от уплаты средств на содержание детей или нетрудоспособных родителей В настоящее время уголовно – правовой охране семьи, несовершеннолетних, вопросам предоставления содержания одними членами семьи другими ее членами придается огромное значение, осуществляется продуманная социальная политика по защите их прав и интересов и предполагается признание приоритета общечеловеческих ценностей, прежде всего жизни, здоровья, свободы, чести, достоинства, прав и интересов личности. Статья 27 Конвенции ООН «О правах ребенка» 1989 года определяет, что «родитель (и) или другие лица, воспитывающие ребенка, несут основную ответственность за обеспечение в пределах своих способностей и финансовых возможностей условий жизни, необходимых для развития ребенка»1. Данное положение международного права подтверждает и российское законодательство. Статья 157 УК РФ предусматривает ответственность за злостное уклонение от уплаты средств на содержание детей и нетрудоспособных родителей.2 Общественная опасность рассматриваемого преступления заключается в том, что вследствие невыполнения родителями обязанностей по содержанию несовершеннолетних детей и нетрудоспособных детей, достигших 18-летнего возраста, ставятся под 1 угрозу материальные условия их Конвенция о правах ребенка. Принята 44-й сессией Генеральной Ассамблеи ООН (1989) // Международная зашита прав и свобод человека: Сборник документов. М., 1990. 2 "Уголовный кодекс Российской Федерации" от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 30.03.2015). 496 существования, поскольку в силу возраста и нетрудоспособности они не в состоянии добывать средства для жизни самостоятельно. Здоровые в нравственном, моральном и социальном плане семейные отношения предполагают заботу членов семьи друг о друге. Семейный кодекс устанавливает обязанность родителей содержать своих несовершеннолетних детей и нуждающихся в помощи нетрудоспособных детей, достигших совершеннолетия, а также обязанность трудоспособных совершеннолетних детей содержать своих нетрудоспособных родителей, нуждающихся в помощи. Злостное уклонение от выполнения этих обязанностей является составом преступления ст. 157 УК РФ, и влечет ответственность - наказывается исправительными работами на срок до одного года, либо принудительными работами на тот же срок, либо арестом на срок до трех месяцев, либо лишением свободы на срок до одного года.1 Из смысла ст. 157 УК РФ следует, что злостность поведения лица предполагает не единичный факт совершения им уклонения от уплаты средств на содержание детей или нетрудоспособных родителей, а устойчивые и продолжительные действия лица по уклонению от такой уплаты. Учитывая неоднозначный подход к содержанию понятия «злостное уклонение», В. С. Савельева предлагает заменить термин «злостное» указанием в тексте закона на: а) длительность (три и более месяца) невыполнения родителем установленной решением суда обязанности по алиментированию несовершеннолетних или нетрудоспособных детей; б) неплатеж алиментов, несмотря на официальное предупреждение об уголовной ответственности; в) уклонение, связанное с совершением действий, имеющих специальной целью избежать взысканий по исполнительному листу.2 1 Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 30.03.2015). Рубченко.А.Н. О совершенствовании уголовного законодательства, предусматривающего ответственность за злостное уклонение от уплаты средств на содержание детей или нетрудоспособных родителей.Вестник Челябинского государственного университета. 2011 г. № 35. URL:http://cyberleninka.ru/article/n/o2 497 По данным управления Судебного департамента при Верховном Суде РФ в Нижегородской области, в 1 полугодии 2014 года мировыми судьями Нижегородской области с вынесением итоговых судебных решений рассмотрены уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 157 УК РФ, в отношении 631 лица.1 В отношении 603 из них постановлены обвинительные приговоры. В отношении 28 лиц уголовные дела прекращены, во всех случаях - по нереабилитирующим основаниям, в том числе: 19-ти - в связи с примирением сторон; 4-х - вследствие акта об амнистии; 5-ти - в связи со смертью обвиняемого. Изучение выявило в целом единообразный подход судей к оценке обстоятельств, относящихся к описанию виновного поведения (действий или бездействия) должника, которые свидетельствуют о его нежелании исполнять обязанность по уплате алиментов по судебному решению и рассматриваются (при наличии необходимых признаков состава преступления) в качестве основания для осуждения по ст. 157 УК РФ. Такими обстоятельствами судьи повсеместно признают: - отсутствие одновременном у должника непринятии постоянного им разумных мер источника к доходов трудоустройству. при В соответствии с фабулой подавляющего большинства проанализированных судебных решений должникам вменялось также и то, что они не стоят на учетев центре занятости населения либо ими осуществлялась формальная постановка на учет в условиях фактического игнорирования предложений ЦЗН о трудоустройстве. Во всех случаях нетрудоустроенность должника признавалась доказательством злостного уклонения от уплаты алиментов лишь при sovershenstvovanii-ugolovnogo-zakonodatelstva-predusmatrivayuschego-otvetstvennost-za-zlostnoe-uklonenie-otuplaty-sredstv-na#ixzz3WjzzeowJ 1 Обзор судебной практики по применению положений ст. 157 УК РФ о злостном уклонении от уплаты по решению суда средств на содержание несовершеннолетних, нетрудоспособных детей . URL: http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=SOJ;n=1139211. 498 отсутствии объективных уважительных причин, исключающих возможность постоянного трудоустройства, например, по состоянию здоровья, что находило отражение в материалах уголовного дела и в описательно-мотивировочной части судебного решения; - сокрытие от судебного пристава-исполнителя информации о месте работы и размере доходов, включая информацию о разовых заработках, в том числе без оформления трудовых отношений; - увольнение должника с работы в отсутствие объективных причин для этого; - объявление должника в розыск вследствие сокрытия им места своего пребывания; - уклонение от предоставления в органы Федеральной налоговой службы установленной законодательством налоговой отчетности. Признавая наличие в действиях лица состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 157 УК РФ, судьи учитывали имеющуюся в материалах уголовного дела информацию об осведомленности должника о судебном решении о взыскании с него средств на содержание детей, равно как и о возбуждении исполнительного производства с целью принудительного исполнения данного судебного акта. Данное обстоятельство имеет важное значение, поскольку уклонение от уплаты алиментов является умышленным преступлением, безусловно предполагающим подобную осведомленность должника в качестве составного элемента прямого умысла. Можно сделать вывод о том, что уголовно – правовая охрана семьи и несовершеннолетних, защита их законных прав и интересов являются важнейшими задачами современного уголовного законодательства России. В настоящее время практика судов Нижегородской области в части определения понятия "злостное уклонение от уплаты алиментов" в целом 499 отражает единообразие правовых позиций судей в оценке фактических обстоятельств уголовных дел. Жирова Е. А., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Уголовная ответственность несовершеннолетних (несовершеннолетние, как особые субъекты уголовного права) Преступность несовершеннолетних остается одной из актуальных тем, как прошлого, так и этого столетия. Еще в 20-х годах XX века в России была разработана А. С. Макаренко уникальная система, способная перевоспитать трудных подростков, несовершеннолетних нарушителей. Переходя к нашему времени, следует сказать, что проблема преступности несовершеннолетних так и не решена в полном объеме, существует ряд вопросов, которые и хотелось бы затронуть в рамках данной работы. Целями уголовной ответственности являются восстановление социальной справедливости и нарушенного права потерпевшего, охрана правопорядка, но в данных ситуациях более важно исправление осужденного и его перевоспитание. Преступниками не рождаются, ими становятся, особенно страшно, когда преступниками становятся дети. В идеале общество должно обращать внимание и проводить воспитание и реабилитацию неблагополучных детей уже с первого момента выявления отклонений от социальных норм. Большое количество детей с возраста 10 лет ставились на учёт в полиции. Основаниями постановки на учет стало: употребление спиртного - 60,4%; наркотиков - 8,3; токсических веществ - 41,6; занятие бродяжничеством 80,5%, которые у большинства подростков проявлялись в самых различных 500 сочетаниях.1Профилактическая работа с этими подростками не приносит нужных результатов, около 70 % в последствие вновь совершают правонарушения или же преступления. Учитывая возрастные особенности несовершеннолетних, подлежащих уголовной ответственности, их можно разделить на две группы: 14-15 лет (подростковый возраст): низкий уровень самокритичности, сильная эмоциональная неустойчивость, повышенная агрессивность, мнение о собственной самостоятельности; 16-17 лет (ранний юношеский возраст): более сформирована нервная система, менее подвержены влиянию со стороны группы, но сформированная асоциальная направленность более устойчива, чем у подростков, при этом сохраняется чувство «взрослости» и стремление к самоутверждению. Достаточно сложные психологические факторы, влияющие на жизнь каждого подростка, становятся просто губительными для ребенка, чья жизнь проходит в асоциальной среде и сложных семейных условиях и, как следствие, психологические травмы и разделение мира по категоричному принципу на «черное» и «белое». Помимо общих наказаний (ст. 88 УК РФ) для несовершеннолетних предусмотрена возможность освобождения от наказания путем применения принудительных мер воспитательного воздействия, указанных в ч.2 статьи 90 УК РФ, которые являются более мягкими по своему содержанию, чем меры наказания. Институт освобождения наказания несовершеннолетних предусматривает и такую меру ответственности как пребывание в специальном учебновоспитательном учреждении закрытого типа (школы, специальные профессиональные училища; специальные (коррекционные) образовательные учреждения). Основания помещения в учебно-воспитательные учреждения закрытого типа предусмотрены в ч.4. 1 ст. 15 Федерального закона Абызов Р. М. Об общественно опасном поведении несовершеннолетних, не достигших возраста уголовной ответственности // СПС КонсультантПлюс. 501 «Об основах системы профилактики несовершеннолетних». В безнадзорности закрытые учреждения и правонарушений попадают лица, не подлежащие уголовной ответственности в связи с тем, что к моменту совершения общественно опасного деяния не достигли возраста, с которого она наступает;достигшие возраста, но не подлежащие ей вследствие отставания в психическом развитии, не связанного с психическим расстройством, которые во время совершения общественно опасного деяния не могли в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими;осужденные за совершение преступления средней тяжести или тяжкого преступления и освобождены судом от наказания в порядке, предусмотренном ч.2 ст. 92 УК РФ.1 Администрация учебновоспитательного учреждения должна обеспечить специальные условия содержания, обеспечить нормальную процедуру воспитания. П.2) ч. 10 ст. 15 указанного ФЗ закрепляет права должностных лиц закрытых учебновоспитательных учреждений в исключительных случаях применение физической силы, в течение минимально необходимого времени в целях пресечения совершения общественно опасных деяний или причинения ущерба своей жизни или здоровью либо для устранения иной опасности, непосредственно угрожающей охраняемым законом интересам других лиц или государства. При этом должностное лицо должно незамедлительно уведомить о данном факте прокурора по месту нахождения указанного учреждения.2 Нужно не допускать при этом злоупотреблений, незаконных мер воздействия, не соблюдения норм питания и санитарно – гигиенических нормативов. При применении данных альтернативных наказанию мер необходимо помнить, что их цель состоит в воспитании несовершеннолетнего, путем восполнения пробелов, которые образовались в виду объективных и субъективных причин, а 1 Федеральный закон от 24 июня 1999 г. № 120-ФЗ (ред. 31 декабря 2014 года) «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних» URL: http://pravo.gov.ru/ 2 ФЗ «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних» http://pravo.gov.ru/ 502 также привитие человеку морально-нравственных качеств, основ правовой культуры, которые необходимы для нормальной жизни в социуме. Учитывая характерные черты психологии несовершеннолетних преступников, следует прийти к выводу, что применение альтернативных мер с правильным подходом к воспитательной деятельности поможет снизить процент рецидивов преступлений, совершаемых после отбывания наказаний, ведь одной из целей уголовной ответственности является частная превенция. Таким образом, принудительные меры воспитательного воздействия, должны более широко использоваться для возраста 14-15 лет, когда психика и характер подростка еще не сформирован, ведь проще воспитать, чем перевоспитывать. С несовершеннолетними старшей возрастной группы дела обстоят сложнее. У данной возрастной категории имеются четко сформировавшиеся авторитеты, нередка длительная связь с преступным миром, поэтому на правоприменителей и суд возлагается ответственность, исходя из личности преступника, определить целесообразно ли будет применение альтернативных мер. Анализ международных документов, касающихся несовершеннолетних, указывает на одобрение и необходимость применения альтернативных наказанию мер. Конвенция о правах ребенка1 (ст. 40) к данным мерам относят также программы обучения и профессиональной подготовки (если вспомнить методы Макаренко, то для российской системы это не ново), передача на воспитание и места проживания и другие. При этом не следует перенимать все разработки Запада, так как часть из них, на наш взгляд, не соответствует основным целям уголовной ответственности несовершеннолетних (например, финансовые наказания). Таким образом, следует вывод, что привлечение несовершеннолетних к уголовной ответственности и выбор наказания неразрывно связан с возрастной психологией. При этом главной целью уголовной ответственности на данном этапе является возвращение человека в нормальную жизнь, его ресоциализация. 1 «Конвенция о правах ребенка» (одобрена Генеральной Ассамблеей ООН 20.11.1989) (вступила в силу для СССР 15.09.1990) // СПС КонсультантПлюс. 503 Для этого уголовная ответственность в отношении несовершеннолетних должна обладать не только карательным, но и большей частью воспитательным аппаратом, совершенствуя институт освобождения от наказания определенных категорий несовершеннолетних преступников, развивая применение альтернативных наказанию мер. Журавлева Г.А., студентка НИУ ВШЭ Действие уголовного закона в пространстве в отношении киберпреступлений С развитием информационных технологий и ростом глобализации стремительно растет количество общественно-опасных деяний в сфере киберпространства. Так, согласно заявлению начальника Бюро специальных технических мероприятий МВД России Алексея Мошкова, в 2014 году МВД зарегистрировало в России 11 000 киберпреступлений1. С учетом высокой степени латентности этих деяний представляется, что число фактических преступлений существенно превышает эту цифру. Вместе с тем, наряду со сложностями выявления киберпреступлений в отношении них существует и проблема применения уголовного закона в пространстве. Такие деяния зачастую носят трансграничный характер, и нет ясности, юрисдикцию какой страны следует распространять на то или иное деяние. Чтобы наиболее наглядно продемонстрировать обозначенную проблему, можно обратиться к следующей абстрактной ситуации: гражданин Франции удаленно из своего дома, но с использованием оборудования из России, 1 Сообщение начальника Бюро специальных технических мероприятий МВД России Алексея Мошкова. Инфофорум 2015. URL: http://tass.ru/obschestvo/1746094 (Дата обращения: 22.03.15). 504 совершает преступление против интересов Германии. Какой уголовный закон действует в этом случае? Доктрина и практика предлагают несколько вариантов ответа на этот вопрос, в соответствии с которым выделяются несколько принципов: 1) принцип последствий/ «места нарушения» Содержание принципа: если интернет-преступление было совершено в государстве «А», а преступные последствия наступили для государства «Б», то это преступление подпадает под уголовную юрисдикцию «Б». Этот принцип подразумевает, любое лицо, нарушающее своими действиями права граждан данного государства, находится под его юрисдикцией. Ответ: в законодательство соответствии с этим Германии, так как принципом именно будет применяться права резидентов этого государства нарушены общественно-опасными действиями. 2) Принцип гражданства, национальной принадлежности Содержание: гражданин будет привлекаться к ответственности в стране «А», независимо от места наступления последствий. Данный принцип апеллирует к суверенной власти государства над своими гражданами: так, лицо, создавшее отсылку к странице в Интернете, будет находиться под юрисдикцией своей страны. Ответ: на преступника распространяется юрисдикция Франции как страны резидентства. 3) Принцип персональной юрисдикции Содержание: в соответствии с этим принципом суд государства «А» обладает компетенцией в отношении правонарушителя, если он физически присутствует на его территории, независимо от наличия связи рассматриваемой в суде деятельности с территорией государства «А». Последнее, в частности, отличает этот принцип от реального принципа. Судебная практика: группа граждан из России, Молдавии и Белоруссии похищала деньги из иностранных банков и виртуальных магазинов, со счетов 505 граждан США, Австралии и Новой Зеландии. Организатора и трех членов банды задержали в Минской и Витебской областях. Было возбуждено уголовное дело по ст. 212 "Хищение с использованием компьютерной техники" Уголовного кодекса Республики Беларусь1. Ответ: будет действовать юрисдикция того государства, в котором будет задержан преступник (Франции, России, Германии или иного государства). 4) Принцип нахождения оборудования Содержание: применяется юрисдикция того государства, на территории которого расположено оборудование. Ответ: применяется законодательство России по месту нахождения оборудования. 5) Принцип «длинной руки», или реальный принцип Содержание: применяется уголовный закон страны «А», если устанавливается фактическая связь преступника с интересами государства «А». Наибольшее значение имеет фактическая связь правонарушителя с определенной территорией, а само физическое пребывание правонарушителя не является определяющим условием юрисдикции. Под фактической связью в данном случае понимают отношения взаимной обусловленности между общественно-опасными кибердеяниями и предполагаемыми негативными последствиями для государства. В связи с рассмотрением последнего принципа возникает вопрос: нарушает ли интересы РФ размещение оборудования на территории РФ для совершения преступлений за границей РФ? Традиционно считается, что под действиями, направленными против интересов РФ, следует понимать не только действия, непосредственно направленные против государства, но и другие преступления, причиняющие ущерб общественным отношениям, охраняемым российским уголовным законом, в том числе преступления против жизни и здоровья российских 1 Гузеева О. С. Действие Уголовного кодекса России в отношении интернет-преступлений // Законы России: опыт, анализ, практика. 2013. N 10. 506 граждан1. С учетом вышеперечисленного можно заключить, что размещение оборудования на территории России не затрагивает интересы РФ, что обусловлено отчасти недостаточным законодательным регулированием этого вопроса. Перед тем как сделать вывод по проанализированным принципам и определить наиболее корректный с нашей точки зрения вариант ответа на поставленный в работе вопрос, представляется целесообразным рассмотреть ст.22 Конвенции о киберпреступности2, которая устанавливает юрисдикцию по принципу территории или гражданства правонарушителя: «каждая Сторона принимает законодательные и иные меры, необходимые для установления юрисдикции в отношении любого правонарушения, предусмотренного в соответствии с положениями Статей 2-11 Конвенции, когда такое правонарушение совершено: a) на ее территории;… d) одним из ее граждан, если это правонарушение является уголовно наказуемым в месте его совершения или если это правонарушение совершено за пределами территориальной юрисдикции какого-либо Государства». На данный момент Конвенция не ратифицирована РФ, однако нельзя отрицать вес мировой практики, отраженной в данной Конвенции, и в целях изучения киберпреступлений, так или иначе связанных с РФ. Обобщая вышесказанное, мне представляется, что в рассматриваемом случае в соответствии с общепринятыми во всем мире принципами гражданства и территориальности будет применяться законодательство Франции, то есть страны гражданства, места совершения и фактического нахождения преступника, что, кроме того, обеспечит наиболее эффективное расследование преступления, не откладывая привлечение лица к уголовной ответственности в связи со сложными и зачастую политически ангажированными вопросами выдачи преступника другим государствам. 1 Разумов С.А. Комментарий к УК РФ / С.А. Разумов, Г.Н. Борзенков, В.П. Верин / Отв. ред. В.М. Лебедев. М.: Юрайт-Издат, 2004. С.19. 2 Совет Европы, Конвенция о компьютерных преступлениях, 21 ноября 2001. // URL: http://www.refworld.org.ru/docid/53020e6b4.html (Дата обращения: 21.03.15). 507 Применение российского уголовного закона в соответствии с вышеизложенными принципами, в частности, и с реальным принципом, не представляется возможным. Однако не исключено, что в случае, если неизвестны личность и местонахождение преступника, будет действовать юрисдикция РФ в соответствии с принципом места нахождения оборудования. Изосимов А.С., студент ПФ ФГБОУВО «РГУП» Некоторые особенности ответственности за побег из мест лишения свободы, из-под ареста или из-под стражи На сегодняшний день данная тема не потеряла своей актуальности ввиду нескольких причин: во-первых, количество побегов по сравнению с советским периодом хоть и значительно снизилось, всё же не приобрело характер закрытой темы. Во-вторых, из практики судов можно заметить, что до сих пор возникают трудности у правоприменителей с назначением наказания лицам совершившим побег из мест ограничивающих их свободу. В-третьих учёные, занимающиеся этим вопросом, нередко находятся в противоречиях во взглядах по вопросам ст. 313. Побег из мест заключения или из-под стражи, совершаемые лицами, предварительном отбывающими заключении, наказание представляют или находящимися большую в общественную опасность. При совершении побегов правоохранительные органы терпят крах своего авторитета в лице граждан, собственно говоря, утрачивается их доверие в способность государства защитить их от опасных для общества преступников. Из-за побегов нарушается должное осуществление правосудия и назначения наказания. Всё это объясняет обеспокоенность граждан в связи с побегами, так как в данном случае государство уже никак не может контролировать заключенного и не может давать гарантий населению от неблагоприятных 508 последствий сего инцидента. Поиск сбежавших преступников представляет собой большие материальные затраты на розыск и задержание сбежавших. Бежавшие заключенные, находясь на свободе нелегально, ищут различные способы избежать правосудия и возможности снова угодить за решётку, поэтому преступная деятельность становится для них приоритетной в данный период существования. Как правило «затаившись» дабы, не бросаться на глаза правоохранительным органам, бежавшие зачастую прибегают к помощи третьих лиц, тем самым, вовлекая их в преступную деятельность. По статистике каждый пятый сбежавший заключённый успевает совершить ещё одно или несколько преступлений. Под побегом из мест лишения свободы, ареста или из-под стражи понимается самовольное незаконное оставление таких мест и иных охраняемых помещений, а также побег из-под конвоя. Ответственность же за побег наступает только при наличии прямого умысла, который выражается в желании осуждённого уклониться от отбывания наказания или от пребывания под стражей.1 Важным элементом умысла при побеге является его цель, которая позволяет отграничивать уголовно наказуемое деяние от дисциплинарного проступка, выразившегося в самовольном оставлении места лишения свободы. Это имеет значение при рассмотрении дел о побегах осужденных, которым предоставлено право передвижения без конвоя и сопровождения. Побег изначально являлся самым часто совершаемым преступлением, совершаемым заключенными. Всего, по официальным данным Федеральной службы исполнения наказаний, за последние четыре года в России произошел 991 побег. В 2011 году — 184, 27 из них — из следственных изоляторов. В 2012 году количество побегов заключенных и подследственных резко увеличилось — 368, из них 42 случая зафиксированы в СИЗО. В 2013 году – 247, 12 раз из 1 "Уголовное право России. Часть особенная: Учебник для вузов" под ред. Л.Л. Кругликова "ВолтерсКлувер", 2004г. С.880 – с. 647. 509 СИЗО и за 2014 год – 192, девять раз из СИЗО.1 Несмотря на то, что у правоохранительных органов имеется большой опыт предотвращения побегов и применения уголовно-правовых норм, предусматривающих ответственность за совершение этого преступления, побеги, как сказано выше, довольно распространены. При этом следует отметить, что указанные трудности обусловлены отнюдь не изменениями уголовного закона и, соответственно, отсутствием теоретических наработок по его реализации. Побег является длящимся преступлением, т. е. его выполнение на стадии оконченного преступления длится до того времени, когда виновный явится добровольно, будет задержан либо отпадут основания содержания лица в заключении или под стражей (ввиду декриминализации деяния, амнистии или отмены меры пресечения). С одного из указанных моментов и начинает течь срок давности уголовного преследования за побег.2 Надо заметить, что даже в практике Верховного Суда России отношение к цели побега непоследовательное: в одних случаях уголовная ответственность за побег связывается с целью совершения преступления, в других нет. Цель побега может быть различной, и связывать с ней уголовную ответственность нет никаких правовых и социальных оснований, действующая редакция диспозиции ст. 313 УК РФ не предусматривает в качестве обязательного признака цель побега - уклониться от отбывания наказания, поэтому цель у виновного, совершающего побег, не должна влиять на квалификацию преступления и может выступать только как обстоятельство смягчающее или отягчающее наказание.3 К тому же наличие различных мнений на этот счет вносит расхождение в применении уголовного закона. Лицо, избегая наказания и находясь на свободе, не может претерпевать ограничения, а органы ответственные за соблюдение исполнения наказания заключенным попросту не 1 «Газета.RU» “Успешный побег в России не редкость” [Электронный ресурс] URL: http://www.gazeta.ru/social/2013/05/27/5359241 (дата обращения: 20.03.2015). 2 Бриллиантов А.В. Проблемы квалификации побега // Уголовное право. - 2005. - №2. - С. 14 3 Жуйков А.Л. Уголовная ответственность за побег из мест лишения свободы, из-под ареста или из-под стражи: канд. юрид. наук. Н. Новгород, 2008. С. 154. 510 могут принять меры по выполнению данного наказания в том учреждении, в котором по приговору суда он должен был отбывать наказание. Мотив, как и цель преступления не будут влиять на квалификацию преступления, важен сам факт оставления места лишения свободы, они будут играть роль только лишь как смягчающие или отягчающие обстоятельства. В уголовном законе состав побега сформулирован как формальный. Объективная сторона его выражается в самом факте совершения запрещенных ст.313 УК РФ действий, независимо от дальнейших последствий. При неоконченном покушении на побег добровольный отказ возможен всегда, также как и на стадии приготовления. Добровольный отказ также может иметь место и при оконченном покушении на побег. Например, территорию колонии через подземные если заключённый покинул коммуникации и оставаясь незамеченным, через некоторое время, испугавшись ответственности, тем же путем возвращается обратно. Вероятность добровольного отказа возможна, чаще всего, при оконченном покушении на побег из колоний-поселений. Существует различные мнения о субъекте побега, то есть, каких лиц можно к нему относить. В частности, субъектом побега могут быть лица, осужденные к лишению свободы и отбывающие это наказание в месте лишения свободы, а также лица, в отношении которых в качестве меры пресечения избрано заключение под стражу, и находящиеся в связи с этим в предварительном заключении. Субъектом побега не может быть лицо, незаконно осужденное к лишению свободы, а также лицо, в отношении которого незаконно избрана мера пресечения в виде заключения под стражу. Если незаконность его содержания под стражей выяснилась после осуждения за побег, то дело подлежит пересмотру и прекращению по вновь открывшимся обстоятельствам. В заключении хотелось бы отметить, что данная тема недостаточно хорошо изучена и проработана правоведами, среди них нет единого мнения по 511 вопросу ответственности за побег, что и создаёт проблемы правоприменителям при назначении наказания. Карасёва А.Р.,Ревина М.Л., студентки НИУ РАНХиГС Уголовно-правовая оценка эвтаназии Прекращение жизни безнадежно больного человека неестественным путем - довольно спорный вопрос, находящийся на границе морали, религии и права. В последнее время исследователи все чаще пытаются дать оценку рассматриваемому явлению, что является крайне непростой задачей. Буквально термин "эвтаназия" (от греч. euthanasia, eu - хорошо, thanatos - смерть) переводится как «благоумирание» Впервые термин «эвтаназия» был введен Ф. Бэконом в работе «О достоинстве и приумножении наук», в которой выдающийся английский философ утверждает, что обязанность врача состоит не только в восстановлении здоровья, но и в облегчении страданий, причиняемых болезнью, когда уже нет никакой надежды на спасение и уже сама эвтаназия является счастьем.1 Получается, что данный термин был введен в научный оборот с целью обозначения облегчения мук умирания. Юристы США, достигшие в вопросе добровольного прекращения безнадежно больных пациентов жизни наибольшего успеха, четко различают следующие правовые дефиниции: - пассивная эвтаназия (passiveeuthanasia), т.е. отказ пациента от средств жизнеобеспечения, искусственного питания или препаратов, поддерживающих 1 Капинус О.С. Легкая смерть или спасение души// Закон. 2005. N 6. С. 5. 512 жизнь больного. Данный вид эвтаназии, являясь самой распространенной формой, разрешен законом в более чем сорока странах мира.1 - активная эвтаназия (activeeuthanasia), т.е. лишение пациента жизни врачом с предварительного согласия пациента с помощью смертельной инъекции или иных препаратов, вызывающих мгновенную и безболезненную смерть; - недобровольная эвтаназия (non-voluntaryeuthanasia) – причинение смерти пациенту, находящемуся в той стадии заболевания, когда невозможно получить информированное согласие на совершение процедуры эвтаназии; Когда речь идет таком виде эвтаназии, появляется еще один этический аспект: больной не в состоянии изъявить свою волю, и за него это делают другие. Как бы это жестоко ни звучало, но порой родственники могут извлекать для себя выгоду из смерти своего близкого. Но с другой стороны, искусственное поддержание жизни обходится очень недешево, и зачастую родственники не могут себе позволить оплачивать дорогостоящее «лечение».2 - самоубийство с помощью врача (physicianassistedsuicide), т.е. совокупность действий, в результате которых пациент сам прекращает свою жизнь посредством специальных препаратов, полученных им по его запросу от врача с соблюдением установленной законом процедуры; Основным критерием разграничения разного рода оттенков эвтаназии является роль врача в процедуре досрочного прекращения жизни больного. Стоит также отметить отношение врачей к данной процедуре: в 2013г. среди врачебного персонала был проведен опрос, который показал, что только 12,5% считает нецелесообразным разрешение эвтаназии в современной России. Большинство опрошенных (41%) расценивает эвтаназию как попытку переложить на врача этические, моральные и религиозные проблемы, связанные с прекращением жизни по собственному желанию пациента. Другая 1 Капинус О.С. Мировые тенденции легализации эвтаназии // Современное уголовное право в России и за рубежом: некоторые проблемы ответственности: Сборник статей. — М., 2008. — С. 67—95. 2 Сиськович А.Э. Бутенко Н.А. Эвтаназия: благо или величайшее преступление? Научно-исследовательские публикации. 2014г. №8. URL: http://cyberleninka.ru/article/n/evtanaziya-blago-ili-velichayshee-prestuplenie 513 группа специалистов (31%) настаивает на том, что эвтаназия является убийством. Тем рассматривает в не менее, настоящее достаточное время количество эвтаназию как медиков акт (22%) гуманности, прекращающий страдания больного, фактически признавая законность данной процедуры.1 Проблема эвтаназии существует многие столетия, но со времен Гиппократа и до наших дней традиционная врачебная этика включает в себя запрет: «Я никому, даже просящему об этом, не дам вызывающее смерть лекарство, и также не посоветую это». И, как нам кажется, над этой фразой стоит задуматься. Уголовно-правовой аспект данной темы так же неоднозначен. Соотнося эвтаназию с институтом преступления (с убийством), можно прийти к интересным выводам. Согласно уголовному праву одним из обязательных признаков преступления является противоправность этого преступления. Лишение жизни человека признается преступлением тогда, когда деяние, причинившее смерть, является противоправным, то есть запрещено соответствующей уголовно-правовой нормой Особенной части Уголовного кодекса РФ под угрозой применения к виновному наказания (ст. 105-108). Отечественное уголовное законодательство нигде прямо не упоминает «эвтаназию» и угрозу уголовного наказания за ее применение. Но с другой стороны эвтаназию можно квалифицировать по ч. 1 ст. 105 УК РФ как «простое» убийство - умышленное причинение смерти другому человеку при отсутствии отягчающих и смягчающих обстоятельств. Ряд специалистов в области уголовного права полагает, что умышленное бездействие врача, выразившееся в неосуществлении реанимации, которую он должен был и мог произвести, при отсутствии признаков наступления биологической смерти образует так называемое бездействие-невмешательство, 1 Уткин И. Е. Понятие эвтаназии: разграничение правовых дефиниций.//Российский юридический журнал. 2013г. №1. с.248. 514 влекущее уголовную ответственность за неоказание помощи больному (ст. 124 УК РФ), но не за убийство (ст.105 УК РФ).1 Что касается общественной опасности, то, конечно, убийство человека обладает повышенной общественной опасностью. Потерпевший не предполагает о грозившей ему угрозе, продолжая строить планы, жить обычной жизнью. Но при совершении акта эвтаназии наблюдается не только согласие, но и устойчивая, неоднократная просьба информированного, неизлечимо больного человека, претерпевающего невыносимые боли и психические страдания, о применении к нему акта эвтаназии. Нельзя не обратиться к Федеральному закону от 21 ноября 2011 г. N 323ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации": в статье 45 говорится о том, что медицинскому персоналу запрещается осуществление эвтаназии - удовлетворения просьбы больного об ускорении его смерти какими-либо действиями или средствами, в том числе прекращением искусственных мер по поддержанию жизни.2 Согласно данной статье лицо, которое сознательно побуждает больного к эвтаназии и/или осуществляет эвтаназию, несет уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. У идеи легализации эвтаназии достаточно много противников в обществе и в числе озвученных доводов имеют место такие, как не готовность современного российского общества принять такой закон и обеспокоенность тем, что разрешение эвтаназии будет означать легализованное убийство другого человека, что повысит криминогенную обстановку в стране. Так же по нашему мнению, как бы странно это ни звучало, эвтаназия один из главных врагов прогресса в медицине, который может стать психическим тормозом для поиска новых более эффективных средств диагностики и лечения тяжелобольных. 1 Рыбальник М.М. К вопросу уголовно-правовой оценки эвтаназии.//Вестник Бурятского государственного университета. 2012г. №2. с.265. 2 Федеральный закон от 21 ноября 2011 г. N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации"/Российская газета,23 ноября 2011 г. N 263. 515 В заключение, хотелось бы отметить, что мы живем в современном цивилизованном мире, мы знаем нормы морали и знакомы с понятием гуманизма. Наша история богата страшными войнами и ужасными катастрофами, которые унесли огромное количество жизней. Пройдя через это, мы должны научиться ценить человеческую жизнь, беречь ее и находить любые способы для ее качественного поддержания и сохранения. Князев В.С., студент ПФ ФГБОУВО «РГУП» Проблемы собирания доказательств в рамках проверки сообщения о преступлении На сегодняшний день уровень преступности в России характеризуется динамичным ростом. Именно поэтому вопросы выявления преступлений, их раскрытия и расследования имеют особую социальную значимость. И если мы обратимся к многочисленным социологическим исследованиям, то придем к двум выводам. Во-первых, ни одна официальная статистика в Российской Федерации не сможет отразить нам реальный уровень преступности. Вовторых, правоохранительными органами поступающие заявления и сообщения не разрешаются надлежащим образом. Взаимосвязь между этими аспектами очевидна. Решение проблем социального контроля неразрывно связано с разработкой проблем стадии возбуждения уголовного дела. Именно вопросы проверки сообщений о преступлениях играют здесь основное значение. Это связано с тем, что от своевременного и правильного разрешения 516 первичных материалов о преступлении зависит реализация принципа неотвратимости наказания, а также надежная охрана прав и законных интересов личности1. Средствами установления обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу (ст. 73 УПК РФ) являются доказательства. Доказывание, в свою очередь, включает собирание, проверку и оценку доказательств (ст. 85 УПК РФ). Если ретроспективно оценить совокупность уголовно- процессуальных норм, устанавливающих порядок производства следственных действий (сбора доказательств), то можно увидеть что все большее число следственных действий законодатель разрешает выполнять на стадии процессуальной проверки сообщения о преступления в соответствии со ст. 144 и 145 УПК РФ2. Данное обстоятельство само по себе обоснованно, поскольку фактор времени – объективное препятствие любому расследованию и соответственно сбору доказательств. Апогеем укрепления равноправного положения стадии процессуальной проверки, наряду с предварительным расследованием, в части получения доказательств являются положения ч. 1.2 ст. 144 УПК РФ, которыми установлено, что полученные в ходе проверки сообщения о преступлении сведения могут быть использованы в качестве доказательств при условии соблюдения положений статей 75 и 89 УПК РФ. В соответствии с ч. 1 ст. 144 УПК РФ (в ред. Федерального закона от 04.03.2013 № 23-ФЗ) при проверке сообщения о преступлении дознаватель, орган дознания, следователь, руководитель следственного органа вправе, в том числе истребовать документы и предметы, изымать их в порядке, установленном Уголовно-процессуальным кодексом РФ, производить осмотр места происшествия, документов, предметов, трупов. 1 См. Проверка заявлений и сообщений о преступлениях: монография / О.П. Копылова. – Тамбов : Изд-во Тамб. гос. техн. ун-та, 2010. – 160 с. 2 См.: Федеральный закон от 04.03.2013 № 23-ФЗ «О внесении изменений в статьи 62 и 303 Уголовного кодекса Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации» // http://www.pravo.gov.ru; Федеральный закон от 28.12.2010 № 404-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием деятельности органов предварительного следствия» // Российская газета. - № 296. - 30.12.2010; Федеральный закон от 09.03.2010 № 19-ФЗ «О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации» // Российская газета. - № 51. - 12.03.2010. 517 Анализ положений ст.ст. 29, 182, 183 УПК РФ об основаниях изъятия предметов и документов, содержащих охраняемую законом тайну в кредитных организациях, на первый взгляд может привести к несложному выводу: судебное разрешение требуется только для выемки предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях. Следовательно, изъятие других сведений (предметов и документов) в кредитных организациях в ходе выемки и обыска производится на основании постановления следователя (ч. 2 ст. 182, ч. 1 ст. 183 УПК РФ). Однако, с такой позицией законодателя не согласна Генеральная прокуратура Российской Федерации. В информационном письме от 20 августа 2014 Заместитель Генерального прокурора Российской Федерации, анализируя практику изъятия предметов и документов при осуществлении следственных действий на стадии рассмотрения сообщения о преступлении и положения ч.1 ст.144 УПК РФ приходит к выводу, что изъятие предметов и документов допустимо только при производстве осмотра места происшествия, документов, предметов, трупов, освидетельствовании, в протоколе о производстве которых должны найти отражение сведения об изъятии данных предметов, документов. В связи с чем, изъятие при производстве иных следственных действий законом исключено. Также Заместитель Генерального прокурора РФ, в обращении к нижестоящим прокурорам предлагает при осуществлении прокурорского надзора за законностью рассмотрений сообщений о преступлении руководствоваться изложенной в письме позицией. Конституционный Суд Российской Федерации в постановлении от 29.06.2004 № 13-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 7, 15, 107, 234 и 450 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в связи с запросом группы депутатов Государственной Думы» признал, что федеральный законодатель, кодифицируя нормы, регулирующие производство по уголовным делам, вправе - в целях реализации конституционных принципов правового государства, равенства и единого режима законности, обеспечения государственной защиты прав и свобод 518 человека и гражданина в сфере уголовной юстиции - установить приоритет Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации перед иными федеральными законами в регулировании уголовно-процессуальных отношений. Однако не стоит наделять данное письмо лишь статусом «рекомендации» и оставлять его без внимания. Наткнувшись на такое противоречие, следует отметить, что, несмотря на полное отделение следствия от прокуратуры в 2011 году, круг полномочий прокурора при рассмотрении сообщения о преступлении, расследовании уголовного дела, достаточно широк и говорить о полной процессуальной самостоятельности следователя - традиционном атрибуте правового статуса следователя в уголовном процессе, получившем закрепление в п. 3 ч. 2 ст. 38 УПК РФ, не приходится. Таким образом, подобные информационные письма Прокуратуры ограничивают уполномоченное лицо, производить предварительное расследование, в сборе доказательственной базы на стадии проверки сообщения о преступлении. Вместе с тем, несовершенство юридической техники не только не облегчает применение уголовно-процессуальных норм, касающихся получения доказательств, но и включает определенные риски признания доказательств недопустимыми. Таким образом, мы можем сделать вывод, что это сложившаяся в правоприменительной реальности модель взаимоотношений между участниками уголовного судопроизводства на досудебной стадии процесса, предопределенная единым пониманием смысла и назначения данной стадии и ее ядра - предварительного расследования во всей системе уголовного судопроизводства, параметры которой обусловливают возникновение тех или иных проблем и противоречий функционирования системы, которые все же должны обратить на себя внимание. 519 Козырева А.Д., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Кража или находка? Судебно-следственная практика крайне часто в своей деятельности сталкивается с регулируемых вопросом разграничения гражданским, общественных административным или отношений, уголовным законодательством. В этой связи особенно остро данная проблема проявляется в ситуациях, когда бывает сложно отличить уголовно-правовое понятие «хищение» от гражданско-правового понятия «присвоение найденного имущества» (так называемая «находка»).В первую очередь это связано с определением принадлежности имущества, когда собственник не отказался от своего титула, однако сам утратил господство над той или иной вещью и никому ее не вверил.1 Например, собственник, по дороге домой из парка, где он гулял несколько минут назад, вспомнил, что оставил свой мобильный телефон на лавочке. Вернувшись в тот самый парк, телефона на лавочке он не обнаружил. При этом окружающие не видели того, кто взял пропажу, а на звонки по абонентскому номеру никто не отвечал. В данном случае трудно с точностью определить, была ли здесь кража или вещь просто была найдена посторонним лицом – находчиком.Следственная практика исходит из того, что в таких случаях, как правило, возбуждаются уголовные дела по ст. 158 УК.2 В свою очередь человек, присвоивший потерянную вещь, обычно доказывает, что нашел телефон на лавочке, решив, что собственник забыл его, и ссылается на статью ГК о «находке». Тем более, что п. 3 ст. 218 ГК гласит: «В случаях и в порядке, предусмотренных Кодексом, 1 лицо может приобрести Хилюта В. Присвоение потерянных и забытых вещей // Уголовное право. – 2010. – N 1. – С. 10 Васильев Д., Васильев С. Находка или кража? // Законность. 2007. N 9. С. 32 - 34. 2 520 право собственности на имущество, не имеющее собственника, на имущество, собственник которого неизвестен, либо на имущество, от которого собственник отказался или на которое он утратил право собственности по иным основаниям, предусмотренным законом».1 Без сомнений, следственная практика сталкивается со сложностями в определении субъективной стороны состава преступления, а именно в направленности умысла на кражу.Вместе с тем не остается без внимания, и объективная сторона состава преступления. При рассмотрении дела возникает вопрос: выполнял ли виновный активные действия, изымал ли он имущество из владения собственника или же случайно обнаружил потерянную вещь? Таким образом, сегодня трудности вызывает вопрос уголовно-правовой оценки присвоения потерянных и забытых вещей, иначе говоря, всегда ли такое имущество необходимо признавать предметом хищения.2 Говоря об этом, нам хотелось бы обратиться к основным признакам, рассматриваемых нами понятий. Находке присущи следующие черты. Во-первых, собственник лишается вещи по мимо своей воли.3 В таком случае находкой будут признаваться вещи оставленные, забытые или потерянные собственником. Вовторых, лицо, обнаружившее находку, хоть и понимает, что данная вещь была утрачена кем-то, но забирает ее и тем самым начинает фактически обладать данной вещью. При этом в некоторых случаях находчик может задуматься о возможном вознаграждении за возврат потерянной вещи или о приобретении права собственности на нее, но не более того. Исходя из понятия хищения, которое дается нам в примечании 1 к ст. 158 УК, главными его признаками являются – корыстная цель, и противоправное изъятие имущества. Корыстная цель, по нашему мнению, заключается в том, что виновный заранее продумывает возможные варианты по пользованию и 1 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 06.04.2015) // Собрание законодательства РФ. 05.12.1994. N 32. ст. 3301. 2 Хилюта В. Присвоение потерянных и забытых вещей // Уголовное право. – 2010. – N 1. – С.12 3 Казанцев В.И. Находка по российскому гражданскому законодательству (алогизмы, пробелы и противоречия) // Цивилист. – 2007. – N 1. – С.28 521 распоряжению имущества в своих корыстных интересах. Умысел лица на завладение имуществом возникает до его выхода из владения собственника. Противоправное же изъятие имущества подразумевает какие-то целенаправленные, запрещенные законом активные действия со стороны виновного, направленные на завладение чужим имуществом. В связи с этим на практике могут возникнуть следующие вопросы: было ли в той или иной ситуации противоправное изъятие или вещь была обнаружена лицом? Судебная практика неоднозначно подходит к решению данного вопроса. В ряде случаев граждане необоснованно привлекаются к уголовной ответственности по ст. 158 УК РФ. Известны также и случаи, когда наоборот при аналогичных обстоятельствах, преступники избегали заслуженного наказания, так как их действия квалифицировались как находка потерянной вещи.Остановимся на примере. В январе 2012 года житель Сочи Роман Петров нашел iPhonе. Несмотря на то, что он сам принес находку, потерянную подростком на горнолыжном курорте, в полицию, против него возбудили уголовное дело за кражу и взяли под стражу.Роман провел полгода в СИЗО, где его подвергли физическому насилию, добиваясь от него признаний в краже.Сам подсудимый утверждал, что не помышлял о том, чтобы присвоить iPhonе себе. Более того, онвыполнил всеобязанности лица, нашедшего вещь, предусмотренные ст. 227 ГК. Не смотря на это, постановлением судьи Адлерского районного суда г. Сочи Краснодарского края Роман Петров признан виновным.1 Очевидно, что в рассматриваемом деле имеет место находка. Квалифицирующие признаки кражи отсутствуют. Роман не предпринимал никаких активных противоправных действий, направленных на кражу. 1 URL: http://www.newsru.com/crime/19sep2012/iphonecase50trsnt.html 522 Подросток утратил iPhonе без участия в этом виновного. Роман всего лишь на всего обнаружил потерянную вещь и предпринял все меры по ее возвращению. Таким образом, мы можем сказать, что на сегодняшний день присвоение найденного имущества не влечет уголовной ответственности, так как в УК РФ не содержится нормы предусматривающей уголовной ответственности за присвоение находки в отличие от ранее действовавшего УК РСФСР.Необходимость решения проблем с подобными находками в целях недопущения нарушения прав граждан и необоснованного привлечения их у уголовной ответственности за кражу существует уже давно. Это говорит о том, что законодатель полагается на честность граждан. Как мы убедились, в судебной практике можно найти случаи возвращения гражданами утерянных или забытых вещей. Однако мы не можем всегда полагаться на честность и порядочность многих граждан, ведь общественная опасность некоторого обнаруженного имущества может приравниваться к степени общественной опасности многих случаев хищения. На наш взгляд, было бы разумным законодательно закрепить административную ответственность занеисполнение обязанностей находчика (присвоение найденной вещи), поскольку в современном законодательстве лицо, не заявившее о находке, не несет за это никакой юридической ответственности. Думается, что это поможет разграничить кражу и действия, направленные на присвоение найденных вещей, что поспособствует быстрому возвращению потерянного имущества собственнику. Наконец, при решении вопроса о привлечении лица к уголовной ответственности за хищение следует больше внимания уделять обстоятельствам, при которых лицом была обнаружена та или иная вещь. Крайнова А.А., студентка НИУ РАНХиГС 523 Преступления в сфере компьютерной информации В последнее время многие люди стали задумываться над тем насколько зависит наша жизнь от компьютеров и различных компьютерных технологиях. Человек, не говоря уже об инженерах, о программистов и самых обычных офисных клерках не представляют уже жизнь без этой «удивительной машины». Но не нужно забывать, что мы все чаще становимся заложниками таких ситуаций как вирус, заражение компьютера различными программами, в результате чего машина сбивается из своего привычного ритма работы. Казалось бы, в развитом XXI веке с проблемами компьютерных и информационных технологий, а именно с различными родами компьютерных «заболеваний» мы сталкиваемся изо дня в день. Но все в нашем мире не происходит случайно, и, говоря простыми словами «подхватить компьютерный вирус из вне» невозможно. Поэтому можно смело сказать, что создание вредоносных программ, установок, последствиями которых для компьютера является нарушения или сбой работы, удаление файлов, блокирование устройства и т. д., создано с целью извлечение какой-либо выгоды для его создателя. Поэтому создание и распространение различных рода программ затрагивают не только основных конституционные права, такие как на неприкосновенность частной жизни, личной тайны, тайну переписку, согласно основному закону Российской Федерации, но и также имеют свое выражение в ч.1 ст.273 Уголовного Кодекса Российской Федерации: создание, распространение или использование компьютерных программ либо иной компьютерной информации, несанкционированного заведомо уничтожения, 524 предназначенных блокирования, для модификации, копирования компьютерной информации или нейтрализации средств защиты компьютерной информации, наказываются ограничением свободы на срок до четырех лет, либо принудительными работами на срок до четырех лет, либо лишением свободы на тот же срок со штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев.1 На этом преступления, связанные с компьютерной информацией не заканчиваются. Так, например, А.В Сизовпреподаватель кафедры уголовного права и процесса юридического факультета Оренбургского государственного аграрного университета утверждает, «что преступления в сфере компьютерной информации - это своеобразная плата за прогресс в информационной и технической сферах. С ростом совершенства компьютерной техники возрастает изощренный характер компьютерной преступности»2. Можно предположить, что одним из видов «изощренного характера компьютерной преступности» впоследствии появилось мошенничество в сфере компьютерной информации. Не согласится с этим сложно, так как данный вид преступления получил также свое выражение в Уголовном Кодексе Российской Федерации: мошенничество в сфере компьютерной информации, то есть хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем ввода, удаления, блокирования, модификации компьютерной информации либо иного вмешательства в функционирование средств хранения, обработки или передачи компьютерной информации или информационнотелекоммуникационных сетей, - 1 Федеральный закон от 7 декабря 2011 года № 420 ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» // Российская газета от 9 декабря 2011 года. 2 Сизов А.В «Причины и условия совершения преступлений в сфере компьютерной информации» // официальная публикация в СМИ: "Информационное право", 2008, № 2. 525 наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года,либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до четырех месяцев.1 Другой стороной данного преступления является то, что проблема распространения вредоносных программ занимают не самое маленькое место и среди глобальных проблем человечества. Если говорить о взломах паролей, шифровании данных, вмешательство через сеть Internet в работу различных систем, может вызвать не только сбой в устройстве, но и затронуть межнациональные связи между различными странами. Тем более что в настоящее время более устойчивое выражение приобретает фраза «кто владеет информацией, тот владеет миром». Подводя итог вышесказанному, способ борьбы с этим видом преступления должны совершенствоваться с помощью методов, причин и условий совершения данного преступления, как на национальном, так и на международном уровне. Кривошей Е.Р., студент ПФ ФГБОУВО «РГУП» Вопросы ответственности за укрывательство преступлений Проблема укрывательства преступлений является актуальной в настоящее время, поскольку для обеспечения правопорядка необходимо полное и качественное расследование преступлений, что невозможно в случае, если 1 Федеральный закон от 29 ноября 2012 года № 207-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» // Российская Газета 3 декабря 2003 года. 526 имеет место укрывательство преступных деяний. Однако не стоит рассматривать укрывательство преступлений однозначно. Могут существовать различные цели, намерения совершения таких действий, в зависимости от которых ответственность будет различаться, именно поэтому является важным и даже необходимым проведение анализа действий «укрывателя», чтобы выявить его истинные мотивы, побуждения и назначить соответствующее справедливое наказание. Прежде чем говорить об ответственности за укрывательство преступлений, сначала необходимо выяснить, что понимается под понятием «укрывательство преступлений». Ответ на этот вопрос содержится в Комментарии к Уголовному кодексу РФ. В нем говорится, что под укрывательством понимается сокрытие преступника (например, предоставление ему убежища, фальшивых документов, изменение внешности), орудий и средств совершения преступлений (например, их уничтожение), следов преступления и иных доказательств (писем, документов и др.).1 Также следует рассмотреть саму статью в самом Уголовном кодексе, говорящую об укрывательстве преступлений. Так, в соответствии со статьей 316 укрывательством признается «заранее не обещанное укрывательство особо тяжких преступлений». Стоит отметить, что уголовная ответственность наступает за укрывательство не всех, а только особо тяжких преступлений. На мой взгляд, такая формулировка является недостаточной, должна устанавливаться ответственность за подобные преступления всех степеней тяжести. Обязанность воздерживаться от укрывательства только лишь особо тяжких преступлений порождает беспрепятственное укрывательство гражданами всех остальных преступлений без какого-либо правового или нравственного осуждения. В этом, по моему мнению, заключается главный недостаток регулирования рассматриваемой ситуации. Также стоит обратить внимание на термин «заранее», который относится к моменту совершения 1 Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (Отв. ред. доктор юридических наук, профессор А. В. Наумов) — М.: Юристь, 1997. 527 преступления исполнителем. Укрывательство, обещанное преступнику до или во время совершения преступления является заранее обещанным, и, соответственно, не влечет ответственности по статье 316, в данном случае ответственность налагается за пособничество. Наказывается укрывательство, в зависимости от тяжести преступления, штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.Обстоятельством, исключающим ответственность укрывшего лица, может быть состояние крайней необходимости либо физическое или психическое принуждение (ст. 39, 40). Опасность поведения лица, укрывавшего преступника заключается в том, что оно препятствует изобличению преступника и тем самым препятствует нормальной деятельности органов правосудия. Объективная сторона преступления заключается в сокрытии преступника либо преступления. Что понимается под укрывательством преступления, было указано выше, однако стоит также раскрыть некоторые понятия, указанные в качестве действий, скрывающих преступление. Так, орудия преступления – это вещи, используемые для непосредственного воздействия на предмет преступления. Средства совершения преступления – предметы, используемые для облегчения совершения преступления (например, отмычки). Следы преступления – отображения, которые проявились в результате действий преступника и которые впоследствии могут использоваться как вещественные доказательства (следы взлома, отпечатки пальцев и др.). Субъективная сторона укрывательства заключается в умысле: виновный осознает, что своим поведением способствует сокрытию преступления, совершенного исполнителем, причем именно такого преступления, укрывательство которого наказуемо, и желает оказать подобное содействие либо безразлично относится к этому обстоятельству. Субъектом укрывательства может быть любое вменяемое лицо, кроме супруга и близких родственников того, кто совершил преступление, что указывается в 528 примечании к ст. 316. Укрывательство является длящимся преступлением. Оно начинается тогда, когда совершены действия, направленные на сокрытие преступления или преступника (или при бездействии, когда лицу стало известно, что у него спрятался преступник либо хранятся следы преступления). Момент окончания укрывательства зависит от его способа: 1) при уничтожении орудий, средств совершения преступления и т.д. деяние окончено во время совершения указанных действий; 2) если лицо прячет преступника или следы преступления, то деяние длится до тех пор, пока не будет прекращено по воле виновного (явка с повинной, отказ преступнику в дальнейшем предоставлении убежища) либо помимо его желания (изъятие предметов, привлечение к ответственности). С одного из перечисленных событий и начинает течь срок давности привлечения к ответственности за укрывательство. Споры вызывает вопрос о том, является ли физическое содействие исполнителю единственной формой преступного укрывательства либо возможно также интеллектуальное укрывательство. Эта проблема заключается в юридической оценке ложных доносов, показаний и тому подобных действий, совершенных с целью укрыть преступника от правосудия. Подобное поведение иногда считают видом укрывательства. Но более правильно квалифицировать содеянное по статьям об ответственности за ложные показания и другие деяния.1 В заключении стоит сказать о том, как же все-таки пресекать подобные преступления. В первую очередь, необходим высокий уровень правосознания самих граждан. Они должны осознавать, что помогать в борьбе с преступностью не юридическая обязанность, а их моральный долг. Обязанностью это становится только в таких случаях, как обязанность свидетеля давать правдивые показания или обязанность должностного лица выполнять определенные действия, вытекающих из возложенных на него 1 Хабибуллин М.Х. Ответственность за укрывательство преступлений и недоносительство по советскому уголовному праву. Издательство Казанского Университета, 1984. С. 37 - 42. 529 функций. Если гражданин, обладая какими-либо сведениями, которые могут быть использованы в качестве доказательств при расследовании преступления, оказывает содействие органам правопорядка, то правосудие будет осуществляться в более короткие сроки и это повысит раскрываемость преступлений, что в свою очередь повысит уровень правопорядка в обществе. Маликов А.А., студент ПФ ФГБОУВО «РГУП» Необходимая оборона с применением оружия. Перспективы развития Необходимая оборона – естественное право с рождения для каждого человека. Согласно ч. 2 ст. 45 Конституции Российской Федерации «каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещёнными законом». Согласно ч. 1 ст. 37 УК РФ «не является преступлением причинение вреда посягающему лицу в состоянии необходимой обороны, то есть при защите личности и прав обороняющегося или других лиц, охраняемых законом интересов общества или государства от общественно опасного посягательства, если это посягательство было сопряжено с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, либо с непосредственной угрозой применения такого насилия.» После Постановления Пленума ВС РФ № 19 от 19 сентября 2012 г. «О применении судами законодательства о необходимой обороне и причинении вреда при задержании лица, совершившего преступление», некоторые проблемы института необходимой обороны утратили свою актуальность. Однако остались до сих пор неразрешённые вопросы и пробелы. Ещё в апреле 2013 года депутаты Ярослав Нилов и Игорь Лебедев выступали в Государственной Думе с предложением внести в Уголовный 530 Кодекс РФ формулировку: «Не являются превышением пределов необходимой обороны действия лица, направленные на защиту себя и своей семьи от насилия или угрозы применения насилия либо на защиту своего имущества против лица, незаконно проникшего в его жилище». Однако, ни правительство, ни Верховный Суд инициативу не поддержали. Эксперты правительства сочли, что в статье 37 УК РФ и так учитываются подобные обстоятельства, а Верховный суд, в свою очередь, указал на единичные случаи подобных дел в практике1. Примечательны так же выступления депутата Алексея Журавлёва, который предлагал ввести в России аналог американской «Доктрины крепости», согласно которой граждане будут иметь законное право убить проникшего в их жилище человека. Депутат высказал мнение, что России необходимо приблизиться к европейским нормам. Так же, по мнению Журавлёва, несмотря на то, что федеральный закон «Об оружии» допускает самооборону с применением оружия, на практике эта норма не работает. При этом Уголовный кодекс РФ предусматривает допустимость использования оружия только в случаях, связанных с защитой собственной жизни. В случае, когда оборонявшийся защищает здоровье или собственность, это часто становится основанием для обвинения в превышении пределов необходимой самообороны. Судебная статистика говорит о том, что девять из десяти приговоров выносятся не в пользу того, кто применил оружие для самообороны2. По законодательству граждане России имеют право приобретать гладкоствольное длинноствольное оружие, в том числе охотничье и 1 «Российская газета», дата обращения: 18.04.15http://www.rg.ru/2013/09/03/samooborona-zp-site.html 2 «Msn Новости», дата обращения: 18.04.15 http://www.msn.com/ru-ru/news/other/в-думе-предложили-разрешить- использовать-оружие-для-любой-самообороны/ar-AA9RyzU?ocid=SKY2DHP 531 спортивное, в целях самообороны без права ношения. При этом, по словам депутата, применить такое оружие правомерно практически невозможно. Тем не менее, необходимость в чётком определении законных действий граждан в случаях защиты ими своего имущества и жизни от посягательств со стороны злоумышленников весьма острая. Существует множество пробелов в правовом смысле и в практике правоприменения в данном направлении. И хотя гражданин, законно владеющий оружием вроде бы вполне способен противостоять нападению на него, в том числе и с целью завладения автомобилем или другим имуществом, на практике же применение оружия в таком случае наверняка будет расценено судом как превышение пределов необходимой обороны. В такой позиции судов усматривается и определённая позиция государства в отношении оружия, имеющегося у населения. А именно – возможность приобретения и практически невозможность использования для самозащиты. Дисбаланс в этом смысле очевиден. Изменение этой позиции определённо способствовало бы снижению уровня преступности в части разбойных нападений на граждан, создание барьера для потенциальных преступников и т.д. С другой стороны государство, очевидно, считает общество не готовым к подобным реформам. Однако существует опыт других стран в этой области. Разумеется, слепо копировать такой опыт невозможно. Тем не менее, такой опыт есть, и изучение его применительно к нашей правовой системе позволило бы точно установить, как именно может быть усовершенствовано законодательство в части необходимой обороны, в том числе и с применением оружия. Во многих странах существуют проработанные законы, которые гарантируют гражданам сильную законодательную защиту: 1. Доктрина «Felonymurder» («преступник виновен»). Преступник нарушает закон и ставит себя выше общественного договора. Тем не менее, его жертвы защищены законом и не могут быть этим законом покараны за то, что произошло в результате действий и инициативы 532 преступника. Другими словами, преступник несет ответственность за все то, что произошло в результате его преступных действий. 2. Доктрина «Standyourground» («стой на своей земле»). Данная доктрина означает следующее – когда действие или самозащита так или иначе законны и происходят в месте, в котором обороняющийся находится на законных основаниях, ему не требуется отступать перед непосредственно атакующим преступником, либо под угрозой такой атаки. Без защиты принципа «стой на своей земле» обороняющийся может превратиться в обвиняемого, как это часто встречается на практике. 3. Доктрина «CastleDoctrine» («дом – крепость»). Проникновение в жилище без ведома или против воли хозяина незаконно (кроме судебных и экстренных случаев согласно особой процедуре). Владелец жилища имеет право всеми силами и средствами остановить незаконное проникновение в его дом. Все неопределённости и сомнения ситуации должны решаться судом в пользу хозяина дома. Так как, если бы не было незаконного проникновения, то не было бы и сомнений, как и самой ситуации. Здесь так же действует доктрина «преступник виновен». 4. Доктрина «Действенного оружия». Разрешить скрытое ношение и применение для самообороны и обороны граждан КНО (пистолетов) для: - граждан после 5 лет владения личным длинноствольным гладкоствольным оружием. -необоснованную угрозу оружием считать нападением. Например, угрозу в ходе словесного конфликта без признаков нападения1. 1 «Вооружён.РФ», дата обращения: 18.04.15 http://vooruzhen.ru/news/97/8344/ 533 Выше были перечислены выдержки из основных правовых доктрин, посвящённых необходимой обороне, которые успешно используются в Европе и США. В нашей стране дальше инициативы дело пока что не дошло и статья 37 УК РФ, а так же основные вопросы, связанные с легализацией оружия для необходимой обороны остаются не доработанными. Однако заимствование данного опыта могло бы существенно снизить уровень преступности и изменить правоприменительную практику в России. Миронова К.В., курсант ФГКОУ ВПО «НА МВД России» Роль причинно-следственной связи при квалификации преступлений против жизни и здоровья Актуальность данной темы заключается в том, что, несмотря на весьма устоявшуюся судебную практику в сфере регулирования уголовно-правовых отношений, отдельные вопросы остаются весьма спорными с точки зрения уголовного закона и морали. Проблема установления причинно-следственной связи особо остро возникает при квалификации преступлений против жизни и здоровья человека и гражданина. Прежде всего, это связано с тем, что наличие либо отсутствие причинно-следственной связи напрямую определяет выбор уголовно-правовой нормы. Причинная связь в уголовном праве – это объективно существующая связь между преступным деянием и наступившими общественно опасными последствиями, наличие которой является обязательным условием для привлечения лица к уголовной ответственности, если состав преступления по конструкции объективной стороны является материальным1. Причинно1 http://dic.academic.ru/dic.nsf/ruwiki/674148 534 следственная связь играет важную роль, так как в случае не установления причины прокурор имеет право отправить дело на дополнительное расследование, что может повлиять на полное изменение квалификации содеянного преступления. При этом вопрос установления причинно-следственной связи, особенно при квалификации преступлений против жизни и здоровья напрямую зависит с нормами морали. Так, наиболее нашумевшим является уголовное дело в отношении чемпиона мира по смешанным единоборствам Расула Мирзаева, уроженца Дагестанского АССР. В суде рассматривалось дело по факту причинения им смерти гражданину Агафонову. Так 13 августа 2011 года ночью недалеко от клуба «Гараж» города Москва подсудимый в результате конфликта нанес резкий короткий удар в скулу 19-ти летнему студенту Ивану Агафонову. При падении Иван ударился головой об асфальт и потерял сознание. Придя в чувство, друзья Ивана доставили его в ГКБ №1, где врачи поставили диагноз: отёк мозга и легких. Вскоре пострадавший впал в кому. Иван скончался в ночь на 18 августа. Узнав о последствиях конфликта из СМИ, Расул со своим адвокатом прибыл в правоохранительные органы, где признался, что нанес удар Агофонову. В течение года длилось судебное разбирательство. За это время провели пять судебных экспертиз, где пытались установить причинную связь между ударом и наступившей в последствии смертью. Эксперты рассматривали удар даже с точки зрения физики: проекцию, угол, силу удара, чтобы доказать причинно-следственную связь. Расула Мирзаева обвинили по ст.109 УК РФ (причинение смерти по неосторожности) и приговорили к двум годам лишения свободы. С точки зрения закона вынесенный приговор достаточно справедлив, но не совсем с точки зрения морали, как считают многие жители Москвы, которые митинговали на площадях за увеличение срока наказания. По их мнению, 535 чемпион мира Расул знал свои физические возможности и мог избежать подобного исхода. Проведенный мною опрос курсантов, а также сотрудников Нижегородской академии МВД России, изучавших уголовное право, показал также их расходящееся мнение. На вопрос: «Имеется ли причинноследственная связь в указанном преступлении? А именно Иван Агафонов умер от удара Расула Мерзаева?» опрошенные отвечали неоднозначно. Из 50-ти человек 12 считают, что причинно – следственная связь имеется, остальные 38 отрицают существование в данном преступление какой-либо связи, утверждая, что пострадавший погиб в результате независящих от виновного обстоятельств , а именно от удара головой об асфальт, а не от удара кулаком Мерзаева. Кто действительно прав установить сложно. Но на данном примере ярко отражается главенствующая роль причинной связи в установлении квалификации и назначении наказания. Следующий пример основан на недавних событиях, произошедших в одном из магазинов сети «Магнит» в Санкт-Петербурге. Директор супермаркета «Магнит» Ольга Конюхова необоснованно обвинила 81-летнюю блокадницу РаузуГалимову в краже трех пачек сливочного масла. В результате скандала Раузу доставили в отделение полиции, где последняя скончалась от сердечной недостаточности. Ольгу Конюхову обвинили по ст.109 и ст.330 УК РФ (причинение смерти по неосторожности, самоуправство). Старший помощник ГСУ СК РФ по Санкт-Петербургу полковник полиции Сергей Капитонов дал следующую оценку случившемуся: «Была ли необходимость в вызове полицейских в магазин? Возможно, женщина в силу своего престарелого возраста просто могла забыть оплатить указанные покупки. Возможно, полицейские могли бы разобраться на месте»1. Установить было необходимо, что скончалась все-таки пенсионерка в результате скандала, который заставил ее сильно разволноваться, или же 1 http://www.1tv.ru/news/culture/214668 536 смерть наступила по случайным, не зависящим от зачинщицы, обстоятельствам. При изучении записи с камер наблюдения явно видно, что блокадница достала купюру, чтобы оплатить товар, который как посчитали кассиры, она украла, но понимания женщина от сотрудников магазина не нашла. Также проведенный опрос показал, что из 50-ти анкетируемых 47 считают, что имеется причинно-следственная связь и женщина скончалась из-за вспыхнувшего конфликта, и лишь 3 человека посчитали, что женщина скончалась по независящим от виновного обстоятельствам. Суд данное дело рассматривал не только с точки зрения закона, но и в большей степени с точки зрения морали. Предшествующий праздник «70-летие ВОВ» никогда и никого не оставляет равнодушным. И сотрудники, которые оказались зачинщиками скандала, не руководствовались никакими принципами нравственности, по мнению опрошенных. Исходя из данных примеров, можно сказать, что причинная связь всегда имеет место быть в преступлениях и именно она практически решает судьбу подсудимого. Российское законодательство главенствующим элементом выделяет личность, поэтому преступления против жизни и здоровья человека и гражданина наказываются по максимальному наказанию. Но в то же время суд, как правило, тщательно разбирает самые мельчайшие подробности, условия уголовного дела, а также пытается установить ту самую причинноследственную связь, которая впоследствии может ухудшить или улучшить положение подсудимого. Грань между законом и моралью тонка и требуются более глубокие знания и опыт для установления справедливости. По итогам исследования, можно сказать, что причинная связь, безусловно, является одним из главных элементов в судебном разбирательстве, от которого зависит самое главное – окончательное решение судьи и назначение наказания виновному. 537 Молодёнова М.А., студентка ПФ ФГБОУВО «РГУП» Некоторые вопросы противодействия коррупции в России: историкоправовой аспект Коррупция в современной России - является одной из серьёзных проблем страны. Хоть уровень коррупции и снизился кардинально за последнее десятилетие, но всё же значительная часть российской экономики по-прежнему находится в чёрной или серой зоне. Из-за этого серьёзно тормозятся многие процессы, связанные со значительными государственными расходами: такие как крупные стройки или масштабные закупки. Характеризуя современное влияние коррупции на эффективность реализации норм закона, развитие демократии и соблюдение прав человека, в своем ежегодном послании Федеральному Собранию Российской Федерации Президент России констатирует: "Нам до сих пор не удалось устранить одно из самых серьезных препятствий на пути нашего развития – коррупцию"1 Существование мер противодействия коррупции и взяточничеству косвенно отражено в работах Цицерона: "Взяточники должны трепетать, если они наворовали, лишь сколько нужно для них самих. Когда же они награбили достаточно для того, чтобы поделиться с другими, то им нечего более бояться" Коррупция же в России имеет глубочайшие корни. В русском языке взяточничество исторически связано с терминами "лихоимство" и "мздоимство". Чиновник считался «мздоимцем» если получал взятку за исполнение своих обязанностей. «Лихоимцем» считался чиновник, совершающий незаконные действия за взятку. «Лихоимство» считалось более тяжким преступлением и каралось более строго. 1 Послание Федеральному Собранию РФ / Российская газета. 538 Первые письменные упоминания о «посулах» встречаются в летописях XIV века. В Московском государстве XVI—XVII вв. существовал запрет только на посулы — взятки судьям. До появления полноценного института государственной службы получение денег и еды от управляемых было естественным средством обеспечения деятельности должностных лиц. Так, взятки, или, как это именовалось в прошлом, "посулы" вознаграждение от лица, заинтересованного в исходе того или иного дела, как вид преступления упоминаются в Псковской судной грамоте (XIV в.), которая имела особую статью о "посулах" (ст. 48). Согласно тексту этой статьи запрещалось взимание тайных посулов, а взяткополучателю предъявляется обвинение в грабеже ("ино быть ему в грабежи"). Законодательное ограничение коррупционных действий было предпринято Иваном III, а его внук Иван Грозный впервые ввел смертную казнь в качестве наказания за "чрезмерность во взятках". В 1550 г. был создан свод законов - Судебник. В нем впервые вводилось наказание для взяточников начиная от мелких канцелярских служителей - подьячих, кончая боярами. Специфика феодального права сказалась здесь в том, что наказания для бояр, решающих дела неправильно, по "посулам" (взяткам), были куда мягче, чем для подьячих В Судебнике 1550 г. появляется группа преступлений против порядка управления, что было связано с общими процессами административных преобразований, связанных с государственной централизацией. Среди должностных преступлений на первом месте стояло лихоимство, чаще всего понимаемое как нарушение установленного порядка судопроизводства. "Посул" был законным актом еще в XV в.: для большего прилежания судья получал плату от подсудимого. Нормирование размеров "посулов" превращало излишки в предмет лихоимства, и посул превращается во взятку. Судебник 1550 г. связывает с получением посула вынесение неправосудного решения судом, за что предусматривалось уголовное наказание. 539 При Петре I был учреждён административный аппарат. С 1715 года чиновникам стали выплачивать фиксированное жалованье, и получение взяток стало преступлением. Однако крупный канцелярский аппарат требовал на своё содержание больших денег, которых в казне нередко было недостаточно из-за частых войн. Для многих чиновников, особенного низшего ранга, получение взяток являлось вопросом выживания. Впервые при Петре I против взяточников стали применяться жесточайшие меры: битьё батогами, клеймление, ссылки, казни. Но всё было тщетно. После смерти Петра из-за нехватки средств пришлось снова вернуться к прежней системе обеспечения чиновников. Канцелярским служащим без жалования дозволялось «брать акциденцию от дел». На протяжении всей истории царской России борьба с коррупцией велась с переменным успехом. С одной стороны, принимались новые законы, ужесточались наказания, особенно в сфере оборонных заказов. С другой стороны, аппарат чиновников рос и требовал на своё содержание всё больше денег, которых часто было недостаточно. Указы Александра I 1809 и 1811 гг. оставляли в силе законодательные акты Петра I и Екатерины II. 1 Тем не менее рост должностных преступлений в империи показывал, что реформирование законодательства необходимо. Взяточничество и лихоимство прочно обосновалось не только в центре, но и в губерниях, и в судебной системе. К концу первой четверти XIX века у высших государственных сановников не существовало разномыслия по поводу того, что необходимо в кратчайшие сроки выявить причины и найти ближайшие способы к искоренению должностных преступлений, и в особенности, лихоимства2 1 Полный Свод Законов РИ (ПСЗ) — I. Т. XXX. N23651; T.XXXI. N24807. Ответственность чиновников за взяточничество и лихоимство по дореволюционному законодательству России. — Законодательные акты. 2 540 В Своде законов Российской империи, утверждённом при Николае I в 1830-е годы, взяточничество подразделялось по тому, происходило ли получение неправомерных преимуществ за совершение законных действий («мздоимство») или незаконных действий («лихоимство»). После принятия в 1845 г. «Уложения о наказаниях уголовных и исправительных» суды над чиновниками впервые в истории России стали достаточно обыденным делом: так, в 1853 году под судом находилось 2540 чиновников В СССР Поначалу взяточничество признавалось контрреволюционной деятельностью, и Уголовный кодекс 1922 года предусматривал за это преступление расстрел. Несмотря на жёсткость уголовных норм, в судебной системе и правоохранительных органах коррупция, благополучно перекочевав из царской России, продолжила свое существование и развитие буквально с первых дней советской власти.1 Современными отечественными специалистами по борьбе с преступностью признается, что наиболее опасным видом коррупции в России является элитно-властная коррупция, т.е. коррупционная деятельность с участием представителей высших органов всех трех ветвей власти. Данная коррупция опаснее всех других, вместе взятых, из-за размеров взяток, особого уровня ущерба экономическим, политическим интересам общества, интересам граждан. Рассматриваемые примеры подчеркивают историзм данного вида взяточничества для российского общества, который существовал параллельно низовому пласту поборов и мздоимства, а в отдельных случаях тесно с ним переплетался2. Таким образом, можно сделать вывод, что в России за последние более 400 лет чиновничество как в верхних уровнях власти, так и на местном мало изменилось в своем стремлении получить незаконное вознаграждение. Даже 1 «„Члены Верховного суда брали взятки“» Журнал «Коммерсантъ Власть», № 31 (785), 11.08.2008. http://www.vedomosti.ru/finance/articles/2013/01/24/rossiya_podnyalas_v_rejtinge_otkrytosti_byudzheta_blagodarya. 2 541 механизм дачи-получения взятки на протяжении веков не претерпел существенных изменений. При этом необходимо отметить, что современная практика борьбы со взяточничеством по разным причинам не слишком продвинулась. Так, под предлогом декриминализации по действующему уголовному законодательству наказание за получение взятки наполовину снижено, исключено дополнительное эффективное наказание - конфискация имущества (достаточно сравнить санкции основного состава данного преступления по ч. 1 ст. 173 УК РСФСР и ч. 1 ст. 290 УК РФ). Одновременно в санкцию включено альтернативное более мягкое, чем лишение свободы, наказание - штраф, что позволяет взяткополучателю практически официально откупиться от ответственности. В этой связи возникает вопрос, почему единственная возможность - конфисковать имущество, нажитое преступным путем, законодателем не используется. Морёнова Е.В., студентка ФГАОУ ВО «ННГУ им. Н.И. Лобачевского» Институт вменяемости в уголовном праве Российской Федерации: необходимость изменения критерия вменяемости и деликтоспособности лиц, признанных судом невменяемыми «Не убий», - гласит одна из евангельских заповедей, а статья 105 Уголовного Кодекса Российской Федерации прямо называет убийство преступлением, устанавливая за него уголовную ответственность. Однако ни божественные, ни человеческие запреты порой не останавливают людей. Как мы знаем, вопрос уголовной ответственности лиц определяется вменяемостью, то есть данный институт позволяет определить, является ли лицо, совершившее преступление, субъектом преступления. Установление факта невменяемости 542 способно «спасти» убийцу от заслуженного наказания. Таким образом, на мой взгляд, можно говорить о такой проблеме как ответственность лиц, признанных судом невменяемыми. Опираясь на фундаментальную базу науки уголовного права, конечно, можно обнаружить тесную взаимосвязь между элементами состава преступления. Воля и интеллект субъекта побуждают его к определенным действиям (бездействиям), посягающим на какой-либо объект. Таким образом, объективная сторона есть не что иное, как внешнее выражение субъективной стороны, а само преступление – объективированное выражение субъективной стороны. И, конечно, человек, который не в силах управлять своей волей или интеллектом, не может управлять и своими действиями. Современной науке уголовного права известен институт вменяемости – психический статус лица, определяющий его способность осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий и руководить ими. Выделяют два критерия, позволяющие определить вменяемость субъекта – медицинский, свидетельствующий о наличии психического расстройства у лица, и юридический, характеризующийся по интеллектуальному и волевому моменту поведения лица в обстоятельствах совершения им общественно опасного деяния (способность осознавать характер и значимость своих действий и руководить ими). Однако, на мой взгляд, двух критериев для определения вменяемости лица не достаточно. Насильственные преступления, а именно серийные убийства, сопряженные с насилием, часто совершаются с прямым умыслом, то есть не внезапный порыв или же вспышка гнева толкают лицо на такое преступление. Российский психиатр А.О. Бухановский изучал особенности маньяковубийц и был одним из главных экспертов «Феномена Чикатило». Наряду с психосекусальной, биологической и личной предрасположенностями ученый в своих исследованиях обнаружил и медицинское обоснование возникновения 543 «феномена». Прежде всего, это специфическое состояние головного мозга. Здесь два иерархических поражения: одно поражает поверхность мозга, которая связана с сознательной деятельностью человека. То есть обнаруживается поражение лба и виска. Это участки коры мозга, которые ответственны за высшие формы психической деятельности, где идёт формирование стратегии поведения, устойчивости поведения. Височная область ответственна за личность, мировоззрение, мораль, этику. И второе поражение — на уровне глубоких структур. Вот эти отделы называются "желудочки мозга". У потенциальных маньяков они резко увеличены, что означает, что вещество мозга вокруг них уменьшилось. Конечно же, ясно, что человек, обладающий набором патологий, не обязательно станет преступником. Но эти патологии говорят о многом: например, у очень многих серийных преступников группа А.О. Бухановского обнаружила врождённую кисту — опухоль, расположенную в зонах мозга, которые ответственны за увлечения, а также увеличена лобная кость. Это и есть признак аномального развития мозга. Мозг формируется, но при этом он функционирует не совсем правильно. То есть для того, чтобы возник серийный убийца, у него должны быть "неправильные" мозги. Таким образом, А.О. Бухановский нашел медицинское подтверждение того, что серийные убийцы – есть отклонение от нормы не только в силу жизненных обстоятельств, а также в силу патологической структуры черепа и мозга. Отсюда следует вывод, что у всех маньяков-насильников искажается реальность (посредством формирования неправильных ценностей из-за психотравмирующих ситуаций в детском возрасте или галлюцинаций), а значит, что как осознавать свои действия, так и управлять ими лицо не может. Почему же тогда не отнести такую патологию, которая способна менять линию поведения лица и его ценностные установки, к иным болезненным состояниям психики? Не логично ли тогда то, что вкупе налицо и медицинский, и юридический критерий невменяемости? Однако, если законодатель не 544 связывает такие патологии с медицинским критерием, не возникает ли необходимость в образовании нового, который так же в совокупности с юридическим давал бы основания для признания лица невменяемым? Таким образом, опираясь за заключения профессора А.О. Бухановского, я полагаю, что необходимо создание нового критерия вменяемости лица, который бы позволял признавать маньяков и серийных убийц невменяемыми в силу их аномального развития мозга. В ходе изучения данной проблемы по большей части я опиралась не только на теорию, но и на судебную практику. Уголовному праву России известно страшное имя - Чикатило. Изначально целью его были изнасилования, он знал, какие последствия от его действий наступят, и желал их. Но следствие выяснило, что по большому счету провести половое сношение убийце так и не удавалось из-за физиологических проблем, жертвы, насмехаясь над его неудачей, влияли на эмоциональное состояние Чикатило, тем самым вызывая вспышки гнева, которые приводили к смерти жертвы. Здесь уже иная форма умысла – внезапно возникшая аффективная. Из выше сказанного следует, что такая бурная реакция на внешний раздражитель не является адекватной, однако всеми судебно-психиатрическими экспертизами Чикатило был признан вменяемым. А после его разоблачения он не раз с трепетом и удовольствием вспоминал каждую жертву, все обстоятельства ее умерщвления, место надругательства, а также отмечал, что едва ли жалеет о том, что сделал. В настоящее время в исправительной колонии строгого режима «Черный Дельфин» содержатся лица, приговоренные к пожизненному лишению свободы за серийные убийства, каннибализм, изнасилования. Многие из них в различных интервью, которые так любят наши СМИ, в ходе следствия, на суде, открыто признаются, что с удовольствием повторяли бы каждое свое действие снова и снова, что не жалеют о содеянном, с дьявольским блеском в глазах рассказывают отвратительные подробности своих преступлений. Вновь напрашивается вывод о том, что все эти люди так же действовали с прямым умыслом и обладают патологией. 545 Другой яркий пример – «Сибирский Потрошитель» - Спесивцев А.Н. Заманивая детей в свою квартиру, маньяк также зверски расправлялся с ними. Соучастником убийцы стала его мать, которая помогла сыну сокрыть следы убийств восьмидесяти двух человек (хотя доказанных убийств девятнадцать). Увы, «Потрошитель» был признан невменяемым и отправлен на принудительное лечение, а его мать была приговорена к лишению свободы на пятнадцать лет. Через несколько лет Спесивцева выпустят, и далеко не факт, что он понесет уголовную ответственность за свои действия, хотя такая возможность и не исключается, так как в двух (только двух!) эпизодах он был признан вменяемым, однако нельзя забывать, что ко времени его выздоровления могут истечь все сроки давности. Пример Спесивцева наталкивает на мысль: «а почему бы не применять уголовное наказание и к лицам, признанным невменяемыми?». С одной стороны, такая позиция противоречит основам уголовного права, однако вполне соответствует принципу социальной справедливости, позволяя предоставить некую соразмерность наказания совершенным деяниям. Ведь лицо, прошедшее лечение в психиатрической клинике, однажды покинет ее. Споры о вменяемости и ответственности невменяемых лиц велись еще с начала двадцатого века. Психотерапевты утверждали, что не сам человек совершает преступление, а его болезнь, юристы же полагали, что общество должно быть ограждено от такого человека вместе с его болезнью, ведь у психически больных людей бывают рецидивы, а мы не можем гарантировать, что их не случится, и кто знает, что в таком состоянии он может снова сделать. Основная задача любого государства – защита общества и его законных интересов. А как можно защитить себя и своих близких, если убийца, пройдя лечение, снова выходит на улицу? Как хоть на немного заглушить боль утраты, если насильник не получил «по заслугам»? На мой взгляд, наиболее рациональный способ оградить общество от подобных
