ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ «МОРДОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ИМ. Н. П. ОГАРЁВА» Факультет юридический Кафедра гражданского права и процесса КУРСОВАЯ РАБОТА МЕСТО ХОЛДИНГА В СИСТЕМЕ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ Автор курсовой работы Обозначение курсовой работы А.В. Белов КР______________ Направление 40.04.01 юриспруденция Руководитель работы канд. юрид. наук О.М. Родионова Оценка_____________ Саранск 2020 ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ «МОРДОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ИМ. Н. П. ОГАРЁВА» Факультет юридический Кафедра гражданского права и процесса ЗАДАНИЕ НА КУРСОВУЮ РАБОТУ Студент Белов Антон Вадимович 1 Тема: Место холдинга в системе юридических лиц 2 Срок представления работы к защите_________________________ 3 Исходные данные для курсовой работы: учебные пособия, научные публикации, нормативно-правовые акты, монографии, научные и учебные периодические издания. 4 Содержание курсовой работы 4.1 Историко-теоретический аспект понятия «холдинг» 4.1.1 История развития и становления холдинга 4.1.2 Понятие «холдинг» 4.2 Место холдинга в системе юридических лиц 4.2.1 Соотношение холдинга с понятиями «концерн», «группа компаний», «конгломерат» 4.2.1 Холдинг в системе юридических лиц Руководитель работы А.В. Белов Задание приняла к исполнению О.М. Родионова 2 Реферат Курсовая работа содержит 27 страниц, 18 использованных источника. ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО, КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО, СПОСОБЫ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ОРГАНИЗАЦИЕЙ, ХОЛДИНГ, Объектом исследования является место холдинга в системе юридических лиц Цель работы – изучить понятие холдинг, соотношение с понятиями «концерн», «группа компаний», «конгломерат», изучить место холдинга в системе юридических лиц Методологическую основу исследования составляют сравнительноправовой, формально - юридический, информационно - правовой и иные методы научного анализа и исследования. Эффективность исследования: в результате исследования раскрыто понятие холдинг, соотношение холдинга с понятиями «концерн», «группа компаний», «конгломерат», выявлено место холдинга в системе юридических лиц Область применения – материалы исследования могут быть использованы в учебном процессе при изучении курса «Актуальные проблемы гражданского права», для повышения качества знаний учащихся по данной теме, несомненно, доказав, что холдинг является одним из важнейших звеньев в функционировании современного общества, а также для более глубокого изучения проблем юридических лиц разных организационных моделей. Степень внедрения – частичная. 3 СОДЕРЖАНИЕ ВВЕДЕНИЕ 5 1 Историко-теоретический аспект понятия «холдинг» 8 1.1 История развития и становления холдинга зарубежом и в России 8 1.2 Понятие «холдинг» 14 2 Место холдинга в системе юридических лиц 17 2.1 Соотношение холдинга с понятиями «концерн», «группа компаний», «конгломерат» 17 2.2 Холдинг в системе юридических лиц 21 ЗАКЛЮЧЕНИЕ 24 СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ 25 4 ВВЕДЕНИЕ Актуальность темы исследования. В Российской Федерации с начала 1990-х гг. произошло кардинальное изменение системы отношений собственности и системы государственного управления. Экономика, основанная на монополии государственной собственности, была трансформирована в рыночную экономическую систему, основанную на многообразии форм собственности. Преобладающей формой собственности стала – частная, как понятие появилась предпринимательская деятельность. Вместе с ней появились самостоятельные субъекты предпринимательской деятельности, а именно многообразие видов юридических лиц без абсолютного участия государственного сектора. Развитие экономической деятельности в конце 1990х начале 2000-х гг. привело к тому, что в России появились условия для появления и развития такой организационно-правовой формы объединения юридических лиц как холдинг. На 2020 года в связи с появлением новой коронавирусной инфекции COVID 19 холдинг стал привлекательной формой организации предпринимательской деятельности ввиду своих преимуществ в виде снижения риска банкротства для основного общества, а также возможность дифференциации направлений развития дочерних предприятий. Кроме того, сказывается и научно-технический прогресс. Наше общество постепенно переходит от активного развития промышленности и добычи полезных ископаемых на сферу услуг, так на момент 2020 года кроме таких холдингов как «Газпром», «Транснефть» «Евроцемент групп» появляются новые, чьей основной сферой деятельности можно назвать оказание услуг гражданам. К ним можно отнести «Яндекс», «Мэйл» «Сбербанк» «Тинькофф». Даже наше государство переходит на создание и развитие холдингов. Особенно это касается оборонной сферы. Раньше большинство заводов и конструкторских бюро являлись самостоятельными организациями, которые своей конкуренцией мешали развитию отрасли. Теперь большинство из них находятся под контролем одного лица в виде специально для этого созданных 5 холдингов, которые координируют деятельность предприятий, предоставляют поддержку отстающим, осуществляют оказание научно-технического сотрудничества между дочерними организациями. Так, ОКБ Миля и ОКБ Камова, с производящими их продукцию заводами, принадлежат сейчас акционерному обществу «Вертолёты России». В результате работы данного акционерного общества множество уникальных технологий вертолётостроения сохранены и применяются в производстве вертолётов для военных и гражданских нужд. Однако правовые механизмы, созданные более двадцати лет назад, перестали демонстрировать свою эффективность, современные условия требуют кардинальных изменений в регулировании холдингов. Попытки в первой половине 2010-х годов принять закон о холдингах провалились. До настоящего момента отсутствует кодифицированное законодательство о холдингах в Российской Федерации. Таким образом, изучения холдинга его места в системе юридических лиц, является более чем актуальной темой в настоящее время с целью поиска путей совершенствования и преобразования указанных холдингов для соответствия современной экономической деятельности. Теоретическую основу работы составляют труды известных российских учёных, изучающих проблемы гражданского и корпоративного права, в частности И.С. Шиткиной, являющейся классиком в сфере изучения холдингов. Степень изученности темы. Правовое положение холдинга мало исследовано с точки зрения правового явления. Большинство учёных рассматривают холдинг с точки зрения экономики и корпоративного управления Цель исследования изучение понятия холдинга, его места в системе юридических лиц Задачи исследования: 1 Установить становление и развитие понятия холдинга; 2 Провести анализ соотношения понятия «холдинг» со смежными понятиями 6 3 Установить место холдинга в системе юридических лиц; 4 Провести анализ положений законодательства по указанным вопросам. Объектом исследования являются общественные отношения, связанные с деятельностью холдингов, особенностями их правового положения. Предмет исследования являлись достижения отечественных и зарубежных ученых в области изучения правовой деятельности холдингов; прикладные работы по данной проблематике; нормативно – правовые акты, программы, концепции, касающиеся вопросов деятельности холдингов, а также иные законодательные и аналитические документы. В процессе работы были использованы методы исследования: синтез, логический, сравнительно-правовой, формально-юридический. Нормативная основа. Юридической базой исследования являлись федеральные законы, подзаконные нормативные правовые акты. Теоретическая и практическая значимость исследования. В курсовой работе проведено комплексное изучение холдинга, полученные результаты могут служить основой для дальнейшего научно-теоретического исследования холдинга как субъекта российского гражданского права. Курсовая работа состоит из введения, двух глав, заключения, списка использованных источников. 7 1 Историко-теоретический аспект понятия «холдинг» 1.1 История развития и становления холдинга зарубежом и в России Среди учёных ведутся активные споры о происхождении такой организационно-правового объединения субъектов предпринимательской деятельности как холдинг. Одни выводят его развитие и появление с конца 19 века первых американских железнодорожных магнатов. Однако в настоящее время подход к этому несколько изменился Так И.С. Шиткина в своём диссертационном исследовании выводит историю холдинга из Античности. Именно тогда появились группы купцов, которые путём объединения пытались договориться о ценообразовании, снижении логистических расходов и нагрузок. Подобное продолжилось и в Средневековье, когда гильдии и цеховики под гнётом конкуренции были вынуждены объединяться между собой для выживания на рынках Европы. Подобное продолжилось и с юридическими лицами в Новое время, получив название тресты. Трест – это деятельность, относящаяся к разряду монополистических, в ходе которой лица теряют свою самостоятельность, подчиняясь требованиям большинства. По мнению И.С. Шиткиной, именно трест стал прообразом холдингов. Тресты создавались не только для подчинения участников единой воли, но и, по сути, для выживания игроков. Трест координировал деятельность участников, позволял снизить экономические издержки, предотвращал ценовые войны между участниками. Однако, в отличии от холдингов тресты были весьма недолговечным объединением поскольку существовали до достижения ими монополии на рынке, после чего распадались ввиду желания каждого из участников в получении преимущественного положения Однако, государства, на раннем этапе негативно относились к идее объединения юридических лиц, считая их монополистическими объединениями, несущими исключительно вред. Антимонопольное законодательство Франции и Германии того периода предусматривало ответственность в виде крупного денежного штрафа или лишения свободы как инициатору, так и участникам 8 подобных объединений. Однако юридические лица просто обходили признаки, указанные в уголовном законе своей страны или же просто не оформляли договоры, оформляя всё в виде «джентельменских» соглашений. Таким образом деятельность холдингов в современном понимании на период до конца 19 века относилось к трастовой деятельности и была под запретом. Законодатель того периода считал, что каждое юридическое лицо должно самостоятельно осуществлять свою деятельность, а любой контроль деятельности юридического лица другим или группой юридических лиц пресекала. В начале своего становления холдинги использовались не с целью организации хозяйственной деятельности субъектов, а с целью инвестирования. Первые холдинги занимались тем, что выкупали ценные бумаги других организаций и в большинстве своём вместо контроля инвестировали в организации с целью увеличения стоимости ценных бумаг. Началом развития холдингов в современном понимании стали Соединённые Штаты Америки, в частности штат Нью Йорк. Изначально в США придерживались континентального подхода к холдингам. Существовал антиртрестовский «Закон Шермана» фактически запрещавший оформление трестов. Однако самостоятельность холдинги в обходили принятии закон решений. В сохраняя формальную результате длительного противостояния между законодательством штатов и холдингами, в штате Нью Джерси, известного своим свободным подходом в сфере предпринимательского права впервые была разрешена такая форма организации деятельности, когда одно юридическое лицо могло влиять на другое. За первый год действия данного закона было зарегистрировано более 180 холдингов. В результате большинство трестов становились компаниями холдингового типа. Путей образования компаний было два. Первым являлось «поглощение», то есть основное общество выкупало контрольный пакет акций будущей дочерней компании и адаптировало её под свои нужды. Примером подобного являлась компания «Дженерал Моторс», которая приобрела к первой половине 20 века более 25 мелких компаний, в том числе компанию «Бьюик» и стала вторым, после 9 «империи Форда» производителем автомобилей в мире. Такие организации относились к смешанным холдингам. Вторым способом стало объедение не равных субъектов, с последующем выделением основной компании, а создание основной компании изначально с последующим выкупом контрольного пакета акций. Данные компании привлекали денежные средства в ходе покупки и последующей реализации акций дочерних компаний. Такие организации относились к чистым холдингам. Холдинг стал весьма популярной формой организации. К началу 1928 года (началу Великой депрессии) из 513 организаций, чьи акции были размещены на Нью-Йоркской бирже, 487 являлись холдингами. После развития института холдинга в США, он стал проникать в страны Европы. Первой европейской страной, которая внесла изменение в свою правовую систему стала Германия. В Третьей книге Торгового уложения присутствует статья 290 «Концерн». Одним из признаков концерна является участие материнской компании в деятельности дочерней компании в пределах одной страны. В отличии от США, где холдинги в основном участвовали в производстве, германские концерны занимались в основном добычей полезных ископаемых. Так же были внесены изменения в Гражданский кодекс Франции 1804 года (именуемый также «Кодекс Наполеона»). Согласно главе третьей Кодекса участники общества могут объединяться в общество без организации юридического лица, которому присваивается наименование простого товарищества. Рассматривая статью 1872-1 Кодекса можно прийти к выводу, что простое товарищество носит по большей части торговый характер. Таким образом, на первом этапе своего становления холдинги являлись национальными организациями, сферами деятельности которых являлась торговля, производство товаров, добыча полезных ресурсов. Во время второго этапа своего развития холдинги стали выходить на международный уровень. Это связано с развитием банковских конгломератов 10 Англии и США с их последующем объединением. Во главе стояла организация либо ведущая основную деятельность, либо вообще не осуществляющая хозяйственную деятельность, но имеющая контрольные пакеты акций других организациях. В наши дни большинство крупнейших организаций в Европе являются холдингами. Современные европейские холдинги представляют собой крупные транснациональные компании, часто носящие монополистический характер и созданные путём объединения организаций по большей части созданные без поддержки государства. Особым путём развивались азиатские холдинги. В отличии от европейских холдингов холдинги в Азии носят по большей части семейный характер, то есть реальной властью обладают не акционеры, а члены семьи –владельцев холдинга. Для азиатского типа холдинга характерно назначение на руководящие посты не сколько по профессиональным критериям, сколько по принципу родства. Классическим примером являются японские кайрэцу. Одним из кайрэцу является компания Мицубиси, которая вплоть до 1945 года принадлежала семье Ивасаки. Среди азиатских холдингов особым путём пошли холдинги в Южной Корее. Развиваясь, как семейные предприятия они обладали значительной государственной поддержкой. Государство выдавало им кредиты на льготных условиях, поскольку было заинтересовано в развитии экономики, переходу от аграрного типа экономики к промышленному. Ярким примеров корейского холдинга является Самсунг. Данный холдинг производит как продукты гражданского назначения, так продукцию военного назначения. Учитывая вышеизложенное следует отметить, что холдинги в азин пошли по несколько иному пути, нежели в Европе. Основным отличием азиатского типа холдинга от европейского является наличие семейственности в основе материнской компании. Рассматривая становление холдинга в нашей стране следует отметить, что этот путь можно разделить на следующие периоды: 11 1) Дореволюционный период 2) Период НЭПА 3) «Сталинский период» 4) Перестроечный период В дореволюционный период наша страна шла по европейскому пути. Любое объединение юридических лиц было под запретом антимонопольным законодательством. Но фактически тресты и картели существовали в Российской империи. Государство, в целях развития экономики страны закрывало на это глаза. Учёные того времени для систематизации ввели понятие «предпринимательский союз», в который включали тресты, картели и синдикаты. Следующим этапом стало развитие в годы Новой Экономической Политики трестов и синдикатов. Под трестом понималось объединение фабрик и заводов, под синдикатом – объединение, носящее торговый характер. В состав синдикатов часто включали и тресты. Синдикаты считались способом централизации управления, а тресты носили лишь организационную функцию. После завершения политики НЭПа в 1926 году синдикаты стали образовываться в промышленные объединения по отраслям промышленности, занимающиеся исключительно обеспечением текущей деятельности организаций, при этом сохраняя формальную независимость, но фактически подчиняясь профильному министерству и Госплану. Так же особенностью того периода можно назвать тот факт, что предприятия фактически не имели статуса юридического лица, однако могли от своего имени заключать договоры Поскольку имевшаяся на то время система была весьма неэффективна был принят Закон от 30 июня 1987 года «О государственном предприятии (объединении)», который вновь ввёл фактическую самостоятельность объединений, переведя их на самоокупаемость и хозрасчёт. Подводя итог всему вышеизложенному следует отметить следующее: 1-е Холдинг появился в качестве монополистических организаций, таких как тресты, синдикаты, картели. 12 2-е Холдинги могут образовываться либо путём объединения организаций, либо путём создания материнской организации и последующим приобретением контрольных пакетов акций дочерних организаций 3-е Холдинги могу организовываться как без влияния государства, частично под влиянием государства, полностью под контролем государства. 13 1.2 Понятие холдинг Рассмотрев исторический аспект следует перейти к понятию «холдинг» необходимо рассмотреть данное понятие с точки зрения текущего законодательства и доктрины. Законодательство Российской Федерации фактически не содержит такого понятия как холдинг, однако содержит понятие «холдинговая компания». Во «временном положении о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании предприятий в акционерные общества» содержится следующее определение: «Холдинговой компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий»1 Статьёй 4 Федерального закона от 02 февраля 1990 года N395-1 «О банках и банковской деятельности» предусмотрено понятие такого вида холдинга как «банковский холдинг»: В целях настоящего Федерального закона банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц (далее - участники банковского холдинга), включающее хотя бы одну кредитную организацию, находящуюся под контролем одного юридического лица, не являющегося кредитной организацией (далее - головная организация банковского холдинга), а также (при их наличии) иные (не являющиеся кредитными организациями) юридические лица, находящиеся под контролем либо значительным влиянием головной организации банковского холдинга или входящие в банковские группы кредитных организаций - участников банковского холдинга, при условии, что доля банковской деятельности, определенная на основе методики Банка России, в деятельности банковского холдинга составляет не менее 40 процентов. Доля банковской деятельности в Указ Президента России от 16 ноября 1992 года № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации госуарственных предприяти [Электронный ресурс] URL http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_190/ (дата обращения 20.10.2020) 1 14 деятельности банковского холдинга определяется как отношение величины активов и (или) доходов кредитных организаций - участников банковского холдинга, определенной на основе методики, установленной Банком России, и совокупной величины активов и (или) доходов банковского холдинга, определенной с учетом активов и (или) доходов на основании бухгалтерской (финансовой) отчетности данных юридических лиц.2 Кроме того, в статье 2 Проекта Федерального закона «О холдингах» предполагалось следующее понимание холдинга Холдинг – совокупность двух и более юридических лиц (участников холдинга), связанных между собой отношениями (холдинговыми отношениями) по управлению одним из участников (головной компанией) деятельностью других участников холдинга на основе права головной компании определять принимаемые ими решения. В холдинг могут входить коммерческие организации различных организационно-правовых форм, если иное не установлено федеральными законами 3. В остальных нормативно-правовых актах, в том числе и подзаконных, понятие холдинга не упоминается. В частности, в Гражданских и Налоговых кодексах понятие холдинга не упоминается. Вместо этого законодатель использует подразделение холдинга за материнское и дочернее предприятие. Для признания организации дочерней доля во владении дочерней компании у основного хозяйствующего субъекта согласно законам об акционерных обществах и общества с ограниченной ответственностью должен составлять не менее 20 процентов от уставного капитала Таким образом, анализируя указанные выше определения, законодатель понимает под холдингом объединения юридических лиц, в состав активов которого входят не менее 20процентов от уставного капитала дочернего общества. Федеральный закон «О банках и банковской деятельности»от 02.12.1990 №395-1 [Электронный ресурс] http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5842/ (дата обращения 20.10.2020) 3 Проект Федерального закона «О холдингах» №99049555-2 [Электронный ресурс ] http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=PRJ;n=1333#06005532720608047 (дата обращения 20.10.2020) 2 15 Рассмотрев с позиции законодателя, рассмотрим доктрину. И.С. Шиткина под холдингом понимает следующее: Холдинги – корпоративные объединения, обладающие признаками организационного единства. Признак организационного единства связан с целеполаганием участников, направленным на достижение системного интеграционного взаимодействия. Холдинг не является "случайным явлением" в отличие от отношений дочерности хозяйственных обществ, которые могут быть установлены судом применительно к каждой конкретной сделке4 Так же в своих работах И.С. Шиткина отмечает важность договорной формы, то есть должно быть имеющееся на бумаге соглашение, которое устанавливает право основной компании (товарищества) влиять на решения дочерней компании. Е. А. Суханов определяет холдинг как совокупность основного и дочернего (дочерних) обществ или неправосубъектное объединение5. В. А. Лаптев рассматривает холдинг как совокупность взаимосвязанных участников (хозяйствующих субъектов), осуществляющих совместную деятельность6 Таким образом, под холдингом следует понимать субъект хозяйствующей деятельности, включающей в себя основную (материнскую) компанию (товарищество) и зависимые (дочерние) компании с долей участия в уставном капитале дочерних организаций не менее 20 процентов, между которыми заключено соглашение, согласно которому основная организация (товарищество) имеет право влиять на действия и принимаемые решения дочерних компаний. Шиткина И.С. Корпоративное право. Учебник / М: 2019 – С 375 5 Белов В.А. Корпоративное право. Актуальные проблемы теории и практики / М: 2014 – С 435 6 Там же 4 16 2. Место холдинга в системе юридических лиц 2.1 Соотношение холдинга с понятиями «концерн», «группа компаний», «конгломерат» В практике наряду с понятием «холдинг», раскытом выше используются понятия «концерн», «конгломерат» и «группа компаний». Для понимания места холдинга в системе юридических лиц нам следует разобраться в том, есть ли отличия и если имеются, то в чём их различие. Начнём рассмотрение с понятия «группа компаний» Легального определения группа компаний в российском законодательстве отсутствует. Учёными до сих пор не выработан единый подход в связи с мало изученностью данной темы. Часть правоприменителей и учёных считают, что понятие холдинга и группа компаний носят синонимичный характер и не имеют никаких отличи между собой. Так, например, считает О. В. Осипенко. И с этим согласны большинство правоприменителей В настоящий момент с этой точкой зрения не согласны такие учёные как П.С. Семенюта, В.В. Гузенкина, М. Пети, Д. Маклин. Каждый из них пытается выделить своё определение, но все они имеют общую черту – в качестве элементов выступают коммерческие юридические лица, в то время как в определении холдинга данный признак отсутствует. Данный подход имеет подтверждение в законодательстве Российской Федерации, поскольку законодатель включает не только юридические лица, но и товарищества. И.С. Шиткова наоборот, считает группу компаний более широким термином чем холдинг, поскольку холдинг включает в себя обязательный элемент подчинения. Таким образом получается некоторое противоречие доктрины и правоприменительной практики. Последняя считает данные понятия равными, в то время как часть учёных выделяет группу компаний в качестве отдельного 17 правового явления, указывая признаком то, что в состав группы компаний могут входить исключительно коммерческие юридические лица. Следующим рассмотрим понятие «конгломерат». Под конгломератом понимается объединение разноплановых организаций, которые действуют на разных рынках. Участники конгломерата имеют самостоятельность на основе делегирования менеджерам ряда функций. Под разноплановым понимается тот факт, что организации, входящие в состав конгломерата, занимаются разной хозяйственной деятельностью. Кроме того, понятие конгломерат используется в международно-правовых актах. Сравнивая понятие «конгломерат» и «холдинг» следует отметить, что они имеют много общего. Отличительным признаком конгломерата является то, что участники относятся к представителям разных рынков. Однако понятие холдинг не включает в себя однородность. Более того, многие из первых холдингов так же включали в себя организации, осуществляющие разноплановую экономическую деятельность. Это было связано с тем, что в попытках мимизировать логистические расходы крупные компании поглощали малые, работающие в смежных отраслях. Кроме того, в наше время практически не остаётся холдингов, занятых только в одной сфере экономики, поскольку в результате подобного организация подвергается риску, связанному с кризисом перепроизводства в отдельной сфере. Так же понятие «конгломерат» используется при описании международных объединений. Так, крупнейшего производителя электронной техники «Самсунг» часто называют конгломератом, хотя фактически он является южнокорейским холдингом. Следовательно, можно прийти к однозначному выводу, что конгломерат де факто является разновидностью холдинга отличительными признаками которого являются 1) разноплановая экономическая деятельность участников; 2) Международный формат. Последним термином, затронутым в данном разделе, является концерн. 18 Под концерном понимается такой вид объединения юридических лиц, который подразумевает под собой объединение финансово-промышленных компаний, имеющих юридическую и хозяйственную самостоятельность, объединяющих не только рыночный потенциал, но и рыночную стратегию между собой. Таким образом особенностью концерна как формы объединения субъектов хозяйственной деятельности является следующее: Во-первых, участники могут быть заняты либо в банковской, либо в сфере производства; Во-вторых, участники обладают юридической и хозяйственной самостоятельностью; В-третьих, концерн объединяет не только экономическую деятельность, но и рыночную. С точки зрения теории (то есть с точки зрения определений) действительно между субъектами имеется разница между двумя явлениями. Однако, на практике между ними, отличия минимальны. Это связано с тем, что современный холдинг позволяет своим участникам осуществлять в разумных пределах независимую экономическую и рыночную политику, поскольку идея центрального контроля давно себя исчерпала в корпоративном управлении. Таким образом в наши дни понятия концерн и холдинг стали полностью синонимичны и могут использоваться как равноценные. Даже при сравнении в научной литературе холдинга и концерна упоминаются одни и те же организации. Подводя итог. Несмотря на различие сравниваемых терминов на бумаге и дискуссии о понятиях и их отличительных признаков в научной среде фактически понятия «группа компаний», «конгломерат» и «концерн» стали равноценными понятию «холдинг». Разнообразие понятий связано не с практической потребностью, а с историческими особенностями развития терминологии. Так, концерн относится к немецкой правовой системе, 19 конгломерат к сфере международной торговли и международного права. Термин группа компаний больше упоминается в нашей правовой системе. 20 2.2. Холдинг в системе юридических лиц Соотнеся понятия «холдинг» со смежными нам нужно понять какое место холдинг занимает в системе юридических лиц. Что же следует понимать под данным вопросом? На наш взгляд следует ответить на вопрос какие организационно-правовые формы юридических лиц могут являться участниками холдинга. Согласно статье 48 Гражданского Кодекса Российской Федерации под юридическим лицом понимается имущество, зарегистрированное организация, в едином имеющая обособленное государственном реестре юридических лиц, способное от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и обязанности. К системе юридических лиц, согласно главе 4 ГК РФ относятся Коммерческие корпоративные организации; Государственные и унитарные предприятия; Некоммерческие организации Рассмотрим коммерческие корпоративные организации. Анализируя текущее законодательство, приходим к следующим выводам. Полноценными участникам холдинга (то есть как дочерним, так и зависимой организацией в составе холдинга). К остальным же возможно применение холдинга только в качестве основного хозяйствующего субъекта. Ни в законодательстве, ни в судебной практике нет запрета иным хозяйствующим субъектам становится основным (материнским) субъектом в холдинговых правоотношениях. Рассматривая государственные и унитарные предприятия следует отметить, что унитарное предприятие не может являться участником правоотношений, связанных с холдингом, поскольку унитарному предприятие не владеет имуществом, а распоряжается им лишь на праве оперативного ведения и хозяйственного управления. Если рассматривать государственные предприятия (то есть организации, в которых контрольный пакет находится в собственности государства) то для него характерна следующая схема создания 21 холдинга. Организации передаётся контрольный пакет акций дочерних предприятий. Назвать продажей это фактически невозможно, поскольку конечным бенефициаром является само государство, но обычно это осуществляется передачей акций, либо продаётся за символическую сумму. Государственные компании при этом имеют форму либо акционерного общества, либо общества с ограниченной ответственностью. Каноничным примером можно назвать упомянутое во введении акционерное общество «Вертолёты России». Касательно участия в холдинге некоммерческих организаций можно вести дискуссию. С одной стороны прямого запрета на это не имеется. Нет запрета некоммерческим организациям на приобретение контрольного пакета акций других организаций и последующее управление дочерними организациями. То есть с точки зрения широкого понимания такого правового явления как холдинг– это допустимо, если это не противоречит целям и задачам некоммерческой организации. С другой стороны, сложившаяся практика подразумевает, что основной целью холдинга является получение прибыли, что может вызвать противоречие с целями некоммерческой организации. Кроме того, на практике холдингов, где руководящая роль отводится некоммерческой организации на территории Российской Федерации не имеется. Таким образом можно прийти к выводу, что основной организацией теоретически может стать практически любая организация, за исключением государственного унитарного предприятия, которое не может стать участником холдинга, поскольку, во-первых, не может обладать имуществом (то есть не может владеть на праве собственности контрольным пакетом других организаций), а во-вторых, само не может быть передано в подчинение другой организации. Таким образом для государственных унитарных предприятий невозможно выстраивание вертикальной схемы подчинения, характерной для холдинга. 22 Согласно действующему законодательству как материнской, так и дочерней организацией могут являться лишь акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью. Касательно некоммерческих организаций, то тут, к сожалению, сложно прийти к однозначному выводу. С одной стороны прямого запрета не имеется, с другой – отсутствуют необходимые и что самое важное проработанная правоприменительная практика по данному вопросу. 23 ЗАКЛЮЧЕНИЕ В завершении настоящего исследования следует отметить, что в данной работе исследовалась сложная, многогранная тема имеющая важное, для развития нашего государства и экономики значения. Как отмечалось во введении институт холдинга в наше время становится весьма актуальным. Более того, как мы поняли при рассмотрении института становления и развития холдинга в первой главе он был актуален с начала 19 века. Под холдингом следует понимать субъект хозяйствующей деятельности, включающей в себя основную (материнскую) компанию (товарищество) и зависимые (дочерние) компании с долей участия в уставном капитале дочерних организаций не менее 20 процентов, между которыми заключено соглашение, согласно которому основная организация (товарищество) имеет право влиять на действия и принимаемые решения дочерних компаний. Несмотря на различие сравниваемых терминов на бумаге и дискуссии о понятиях и их отличительных признаков в научной среде фактически понятия «группа компаний», «конгломерат» и «концерн» стали равноценными понятию «холдинг». Разнообразие понятий связано не с практической потребностью, а с историческими особенностями развития терминологии. Так, концерн относится к немецкой правовой системе, конгломерат к сфере международной торговли и международного права. Термин группа компаний больше упоминается в нашей правовой системе. Таким образом можно прийти к выводу, что основной организацией теоретически может стать практически любая организация, за исключением государственного унитарного предприятия, которое не может стать участником холдинга Подводя итог настоящей работе следует ещё раз отметить возникшую уже давно потребность в тщательном изучении холдинга не только с позиции способа осуществления экономической деятельности или способа корпоративного явления, но и в качестве правового явления. 24 организации СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ 1) Российская Федерация. Законы Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая : Федеральный закон № 51-ФЗ [Принят Государственной Думой 21 октября 1994 года] Текст электронный URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142/ (дата обращения 20.10.2020) 2) Российская Федерация. Законы Федеральный закон об обществах с ограниченной ответственность : Федеральный закон № 14-ФЗ [Принят Государственной Думой 14 января 1998 года, одобрен Советом Федерации 28 января 1998 года] Текст электронный http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_17819/ (дата URL обращения 20.10.2020) 3) Российская акционерных обществах Федерация. : Законы. Федеральный Федеральный закон № 208-ФЗ закон об [Принят Государственной Думой 24 ноября 1995 года ] Текст электронный URL http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_8743/ (дата обращения 20.10.2020) 4) Российская Федерация. Законы Федеральный закон о государственных и муниципальных унитарных предприятиях: Федеральный закон № 161-ФЗ [Принят Государственной Думой 11 октября 2002 года, одобрен Советом Федерации 30 октября 2002 года] Текст электронный URL http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_39768/ (дата обращения 20.10.2020) 5) Российская некоммерческих Федерация. организациях: Законы Федеральный Федеральный закон №7-ФЗ закон [Принят Государственной Думой 8 декабря 1995 года] Текст электронный http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_8824/ 20.10.2020) 25 (дата о URL обращения 6) Российская Федерация Законы Федеральный закон о банках и банковской деятельности: Федеральный закон №395-1 Текст электронный URL http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5842/ (дата обращения20.10.2020) 7) Российская Федерация Подзаконные акты Указ Президента Российской Федерации О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий: Указ Президента №1392 16 [Подписан ноября 1992 года] Текст http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_190/ электронный (дата URL обращения 20.10.2020) 8) Российская Федерация. Проекты законов. Проект Федерального закона о холдингах: Проект Федерального закона № 99049555-2 Текст электронный URL http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=PRJ;n=1333#003429187 6751574746 (дата обращения 20.10.2020) 9) Белов В.А. Корпоративное право. Актуальные проблемы теории и практики / В.А. Белов – Москва : Издательство Юррайт, 2014 – 678с. – ISBN 9785-9916-4690-1 – Текст непосредственный 10) Андреев В.К., Лаптев В.А Корпоративное право современной России. Монография / В.К. Андреев, В.А. Лаптев – Москва :Проспект, 2016 – 240с. – ISBN 978-5-392-20889-0 – Текст непосредственный 11) Шиткина И.С. Корпоративное право в таблицах и схемах: учебное пособие /И.С. Шиткина – Москва: Юристцинформ, 2017 – 584с. – ISBN 978-57205-1292-7 – Текст непосредственный 12) Шиткина И.С Корпоративное право. Учебник / И.С. Шиткина – Москва : Статут, 2019 – 735с. – ISBN 978-5-8354-1472-7 – Текст: непосредственный; 13) Малько А.В. Теория государства и права: учебник / А.В. Малько, Н.И. Матузов – Москва :Издательский дом «Дело» РАНХИГС, 2020 – 529с. – ISBN 978-5-85006-165-4 – Текст: непосредственный; 26 14) Спиридонова А.В. Понятие и правовая природа холдинга в российском законодательстве / А.В. Спиридонова – Текст электронный // Вестник Южно-Уральского государственного университета. Серия право – 2007 – № 11 С. 101-107 – URL: https://cyberleninka.ru/article/n/ponyatie-i-pravovayapriroda-holdinga-po-rossiyskomu-zakonodatelstvu/viewer (дата обращения: 20.10.2020). 15) Шорохова В.А. Концерн как форма интеграции компаний / В.А. Шорохова – Текст электронный // Актуальные проблемы авиации и космонавтики – 2014 – № 7 – С. – 333-334 URL: (дата https://cyberleninka.ru/article/n/kontsern-kak-forma-integratsii-kompaniy обращения: 20.10.2020). 16) Настенко Д.А. К вопросу определения понятия «группа компаний» / Д.А. Настенко – Текст электронный // Международный бухгалтерский учёт – 2013 – № 20(266) – С.60-66 – URL: https://cyberleninka.ru/article/n/k-voprosuopredeleniya-ponyatiya-gruppa-kompaniy (дата обращения: 20.10.2020). 17) Белевцев Н.В. Зарубежный и отечественный опыт развития холдинговых компаний / Н.В. Белевцев – Текст электронный // Общество и право – 2010 – № 1(28) – С.41-43– URL: https://cyberleninka.ru/article/n/zarubezhnyy-iotechestvennyy-opyt-razvitiya-holdingovyh-kompaniy/viewer (дата обращения 20.10.2020) 18) Насибова М.Д. Дочерние хозяйственные общества в составе холдинговых структур / М.Д. Насибова – Текст электронный //Актуальные проблемы российского права – 2015 – № 1(50) – С. 78-82– URL: https://cyberleninka.ru/article/n/dochernie-hozyaystvennye-obschestva-v-sostaveholdingovyh-struktur/viewer (дата обращения 20.10.2020) 27
