Теория государства и права Радько Т.Н. Лазарев В.В. Морозова Л.А. Предисловие Московский государственный юридический университет имени О.Е. Кутафина (МГЮА) приступает к изданию серии учебников и учебных пособий для бакалавров по направлению подготовки "Юриспруденция". С 2011 г. Российская Федерация перешла на уровневую систему высшего профессионального образования, включающую уровни - бакалавриат и магистратуру. Министерством образования и науки Российской Федерации утверждены федеральные государственные образовательные стандарты высшего профессионального образования (ФГОС ВПО) по направлению подготовки 030900 "Юриспруденция" (квалификации (степени) "бакалавр" и "магистр"), разработанные Учебно-методическим объединением по юридическому образованию вузов Российской Федерации совместно с работодателями и их объединениями, в первую очередь с Ассоциацией юристов России. Учебники, вошедшие в серию, полностью соответствуют требованиям ФГОС ВПО по направлению подготовки бакалавров "Юриспруденция", примерной основной образовательной программе бакалавриата, утвержденной Учебнометодическим объединением, и примерным программам учебных дисциплин, являющихся составной частью основной образовательной программы. Более того, все учебники подготовлены профессорско-преподавательским коллективом Московского государственного юридического университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА), который и разрабатывал примерные программы учебных дисциплин базовой части ФГОС ВПО бакалавриата. Учебники и пособия по учебным дисциплинам вариативной части основной образовательной программы для бакалавров юриспруденции подготовлены в соответствии с учебным планом Московского государственного юридического университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА). Предложенная серия учебников и учебных пособий адресована студентам, обучающимся по программам бакалавриата, преподавателям вузов, практикующим юристам и всем интересующимся правом. В.В. Блажеев, ректор Московского государственного юридического университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА), сопредседатель Учебно-методического объединения по юридическому образованию вузов Российской Федерации Глава 1. Предмет и методология теории государства и права § 1. Предмет науки и учебного курса "Теория государства и права" § 2. Место теории государства и права в системе общественных и юридических наук § 3. Значение теории государства и права, функции науки и учебного курса § 4. Метод теории государства и права и методология юридической науки § 1. Предмет науки и учебного курса "Теория государства и права" Наука - это форма духовной деятельности людей, направленная на производство знаний о природе, обществе и о самом познании, имеющая непосредственной целью постижение истины и открытие объективных законов на основе обобщения реальных фактов в их взаимосвязи, для того чтобы предвидеть тенденции развития действительности и способствовать ее изменению. Каждая наука имеет свой предмет: естественные явления или явления социальной жизни людей, их связи с природой или связи (коммуникацию) между собой, общественные связи. Разнообразные явления природы и общества в своем движении подчиняются определенным закономерностям. Люди познают их в целях соотнесения с ними собственного поведения и в целях преобразования объективного мира соответственно определенным интересам. Познание объективно существующих закономерностей осуществляется с помощью многочисленных естественных и общественных наук, разделяемых в зависимости от того, какие природные или общественные явления выступают в качестве их объекта. Среди всех общественных явлений особое место занимают государство и право. Это объект изучения многих общественных, но, прежде всего, юридических наук. Причем каждая из наук имеет в данном объекте свой аспект изучения, свою сторону, свои отношения, свой круг вопросов. Следует, таким образом, различать объект и предмет науки. Было время, когда ни государства, ни права в современном их понимании не было, да и потом, по их зарождении, долгое время они не рассматривались в качестве особого объекта изучения. Более того, какое-то время общим объектом всех наук являлось мироздание вообще, т.е. общественные науки не отделялись от естественных, а юридические науки не сразу обособились от других общественных наук, в частности от философии. Можно заключить, что теория государства и права зарождается в лоне общефилософских представлений о социальных явлениях. Вместе с развитием государства и права и их активным проявлением в самых различных сферах общественной жизни, а также по мере развития и углубления человеческих знаний о государственно-правовых явлениях выделяются и совершенствуются отраслевые юридические науки. Каждая из них в качестве предмета своего изучения берет в одном и том же объекте различные его структурные составляющие, различные отношения и нормы, их регулирующие. Каждая из этих наук изучает свои, частные закономерности развития изучаемых явлений. Однако для всех для них имеют значение общие закономерности общего объекта - государства и права закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права. Эти закономерности составляют предмет теории государства и права. Предмет науки - это то, что она изучает. Следует помнить о неразрывной связи государства и права. Эти явления, будучи продуктом социально-экономического и политического развития общества, вместе возникают, проходят в основном одни и те же этапы развития, одинаково характеризуются с точки зрения социально-политической сущности, служат одним и тем же целям, и, надо полагать, их конечная судьба также будет одинакова. Государство выражает право в своих законах, оно поддерживает право и охраняет от нарушения. В то же время государство само не может обойтись без права. И не только потому, что право является средством осуществления функций государства. Право закрепляет существование государства с определенной организацией его механизма, формой правления, устройством и политическим режимом. В разных типах государства и права это проявлялось по-разному (история знает времена, когда ни о каком "господстве права" и речи быть не могло), но в основной тенденции или закономерности связь между государством и правом всегда носила двусторонний характер. Государство и право находятся в такой тесной взаимосвязи, что представляется возможным говорить именно об общих закономерностях их развития, хотя, разумеется, это разные явления. Государство имеет свою структуру, свой механизм, свое содержание и форму, а право - свое. Можно различать собственно государствоведение и собственно правоведение со своими науками, познающими особенные закономерности появления и движения их предмета. На этой основе можно выделять различные учебные курсы и спецкурсы. Однако все это не только не отрицает общих закономерностей государства и права, а, напротив, только предполагает выход на них. Общая теория государства и права выясняет условия, при которых появляются государство и право; прослеживает этапы их развития и дает классификацию типов государства и права, объясняя при этом смену одного типа другим; вникает в социальную сущность государства и права; исследует их форму; выявляет закономерности построения системы органов государства и системы права; характеризует функции государства и права, методы их осуществления и пределы воздействия на общественные отношения; выводит общие принципы режима демократии, правового регулирования и правового порядка; в общем плане рассматривает формы реализации права, возложение юридической ответственности и т.д. В объект юридических наук входит также и сознание. Исследование всех трех главных подсистем объекта изучения теорией государства и права - государства, права и государственно-правового сознания (правосознания) проникнуто стремлением найти объективно действующие тенденции, выявить определяющее действие каких-то факторов, определить наиболее важные связи между ними, познать роль необходимого и случайного, возможного и действительного. Предмет науки и предмет учебного курса "Теория государства и права" не совпадают. Последний шире. В курс включаются такие темы и такие вопросы, как история развития науки, ее значение, предмет, место среди других наук, функции теории государства и права и др. Курс может включать в себя указатели литературы, схемы, методические рекомендации по изучению соответствующих вопросов. Но приведенное разграничение условно. Так, например, сама история науки или ее функции могут стать самостоятельным предметом научного поиска. Современный курс теории государства и права включает в себя изложение знаний полученных такими фактически самостоятельными науками, как философия права и социология права. Они долгое время развивались в рамках науки теории государства и права, но накопление фактического и теоретического материала привело к обособлению предмета философских и социологических исследований в области государства и права. Курс теории государства и права по своему характеру является общественнополитическим. Государство и право фактом своего существования и функционирования отражают всеохватывающие процессы общественного развития. Будучи порождением общества на определенной ступени его зрелости, государство и право оказывают серьезное воздействие на все сферы человеческого общения. Закономерности государственных и правовых форм определяются наиболее общими законами развития общества и, в свою очередь органически вплетаются в эти общие законы как особенные и специфические. Поэтому не вызывает сомнения общественный характер науки теории государства и права и, соответственно, преподаваемого курса. Сложнее обстоит дело с политической окраской данной науки, так как весьма распространены позиции, согласно которым все юридические науки должны быть свободными от политики. Этимология слова "политика" и то конкретное содержание, которое в него вкладывалось еще со времен существования греческих полисов, позволяют утверждать о связи политики с государством. Государство всегда находится в эпицентре политики. Политика означает деятельность самых различных субъектов по поводу государства, связи с государством, через посредство государства. Многие видели главным в политике борьбу за завоевание государственной власти. Таким образом, теория государства и права носит политический характер уже потому, что объект ее изучения самый политичный. Таким образом, теория государства и права - это общественная наука о закономерностях возникновения, развития и функционирования права, правосознания и государства вообще, о типах государства и права и, в частности, об их классово-политической и общечеловеческой сущности, содержании, формах и функциях. § 2. Место теории государства и права в системе общественных и юридических наук Место теории государства и права в системе наук определяется ее качествами и характеристиками. С учетом специфики предмета представляется необходимым обратить внимание на следующие характеристики теории государства и права. Во-первых, теория государства и права - наука теоретическая. Ее основными результатами являются идеи должного устроения государства и права. Она имеет практическое значение, но практическое воплощение ее положений выходит за рамки данной науки. Во-вторых, теория государства и права - это наука общественная (не естественная и не техническая), поскольку она изучает явления, входящие в социальную сферу нашей жизни. В-третьих, в отличие от других общественных наук, непосредственно не изучающих государственно-правовые явления, теория государства и права - наука юридическая. В-четвертых, это наука общая и абстрактная. Она имеет своим предметом не одно какое-либо государство, не группу государств, а государство вообще. Она занимается исследованием проблем, общих для государства и права, общих для всех юридических наук. В-пятых, поскольку теория государства и права раскрывает глубинные связи и отношения и на этой основе формулирует главные, основополагающие выводы, можно говорить о том, что это наука фундаментальная. Наконец, теория государства и права - методологическая наука. Она имеет направляющее положение в отношении отраслевых юридических наук. Положения теории государства и права являются наиболее существенными для характеристики основных тенденций развития государственно-правовых явлений. Теория государства и права вырабатывает понятия, категории, классификации, идеи, концепции, которые используются в иных юридических науках. В изучении отраслевыми юридическими науками соответствующей сферы юридической действительности, т.е. определенной части целого, общие теоретические выводы являются отправными точками, объединяющим стержнем, основанием для частных исследований. Для того чтобы глубже уяснить специфику теории государства и права, необходимо рассмотреть связь этой науки с иными общественными науками. К общественным наукам относятся философия, экономическая теория, социология, политология, история, этнография, кибернетика, психология, педагогика, этика, логика, лингвистика и многие другие. Государство и право как общественные явления изучаются не только юридическими, но и другими общественными науками. Однако последние исследуют проблемы государства и права лишь в пределах, способствующих раскрытию собственного предмета. Юридические науки занимаются специальной разработкой проблем государственно-правовой действительности. Два следующих принципиальных положения важны для характеристики связи между теорией государства и права и различными общественными науками. Во-первых, изучая государственно-правовые явления, невозможно абстрагироваться от остальной социальной действительности, невозможна, как мы уже заметили, "чистая" юридическая наука. Поэтому при изучении государства и права в обязательном порядке используются достижения самых разных общественных наук. Например, для анализа представлений людей о праве или механизма правомерного или противоправного поведения используются данные психологии; для понимания типа и функций государства и права имеют значение выводы экономической и политической науки и т.д. Во-вторых, юридическая действительность настолько переплетена с другими явлениями, что исследование самых разных сфер общественной жизни экономической, культурной, политической и т.д. - также будет неполным без обращения к данным юридических наук, и прежде всего - к теории государства и права как к общей, фундаментальной юридической науке. Таким образом, связь теории государства и права с различными общественными науками носит двусторонний характер. С одной стороны, теория государства и права использует достижения общественных наук, с другой последние учитывают в той или иной степени разработки по теории государства и права. Этот вывод следует из фундаментального принципа единства и взаимосвязи научного знания. В российских юридических вузах до последнего времени не изучали отдельно политическую науку, философию права, социологию права. Философские, политические и социологические аспекты познания общих закономерностей государства и права у нас были интегрированы в единой науке - теории государства и права, которая представляла собой в большей степени догматику права (легистику). Другими словами, все названные аспекты государства и права рассматривались через призму законодательства. Сегодня посредническую роль между философией и теорией государства и права призвана играть "Философия государства и права". Она исходит из признания естественного права и основных его ценностей - справедливости, свободы, равенства, нравственности. Она обращается к общечеловеческим началам. Философия берет на себя такие основополагающие функции, как обобщение, интеграцию, синтез всевозможных знаний, открытие наиболее общих государственно-правовых закономерностей, связей, взаимодействий основных учреждений, отраслевых подсистем и правовых институтов и на этой основе формирование общих категорий. Философское осмысление государственно-правовой действительности включает в себя разработку логики и теории познания государственно-правового бытия. В ходе такого философского подхода формируется научное мировоззрение юристов. Философия государства и права позволяет осуществлять эвристические функции прогноза, формирования гипотез об общих принципах, тенденциях развития государства и права, выдвигать гипотезы о природе конкретных явлений, еще не проработанных в специальных науках. В учебном курсе сплетение философии и теории мы наблюдаем в таком разделе (иногда самостоятельном курсе), как "Энциклопедия государства и права", содержащем отправные понятия, с которых начинают постигать юридические науки. Исключительно важную роль в построении любой социальной теории и в особенности в претворении теории в жизнь имеет наука социология. Ее связь с теорией государства и права поддерживается через посредство "Социологии государства и права". Характеризуя данную отрасль знания, можно было бы повторить все, что говорилось о философии и общей теории государства и права, но радикально поменяв ракурс. Социология государства и права обращена к реальным процессам в сфере жизни государства и права, в сфере их действия. Реальные процессы организации и функционирования учреждений государства и институтов правовой системы - вот ее предмет. Можно выделить такие, например, разделы, как социология осуществления функций государства и права, социология функционирования механизма государственно-правового регулирования, социология правотворческой или правоприменительной деятельности и т.д. Функционирование государственно-правовых институтов, их жизнь требуют как общесоциологического, так и конкретно-социологического анализа. Это позволяет исследовать государственно-правовые отношения комплексно, в их единстве и взаимосвязи. Именно в социологическом ракурсе теория государства и права может успешно решать проблемы активизации государственной деятельности, социальной эффективности правового регулирования, пределов такого регулирования и т.п. В аспекте фундаментальности вряд ли возможно соотносить все три отрасли знания - три науки: философию, общую теорию и социологию государства и права. Они равновелики. Они составляют раздел общих наук о государстве и праве. Особого освещения требует вопрос о соотношении теории государства и права с политологией. Поскольку государство и право суть явления политического характера, поскольку они находятся в эпицентре политики, политология как наука фактически имеет тот же предмет исследования. Только ракурс его другой, и, кроме того, в учебном курсе по политологии освещается более широкий круг общественных отношений, например, в полном объеме партийная организация и деятельность, организация и деятельность других субъектов политической жизни, все политические, а не только правовые нормы. Свой предмет имеет такая наука, как культурология. И поскольку государство и право предопределены уровнем культуры, реализуют по отношению к культуре свои функции, связь этой науки с теорией государства и права прямая. Другой раздел составляет историческая наука о государстве и праве. Это единая наука, которая является особенной в сравнении с общей историей. Ее предметом являются закономерности зарождения государственно-правовых явлений и их развитие во всех подробностях, во всей конкретике применительно к каждому историческому этапу. История государства и права является базовой по отношению к теории государства и права. Последняя черпает в истории материал для логических обобщений, для построения теоретических абстракций. Напротив, история в своих последующих исследованиях использует инструментарий теории государства и права. Нельзя не заметить, история преподается в разных учебных курсах - история отечественного государства и права, история зарубежных государств или правовых систем, история конкретного государства конкретного этапа его развития. Третий раздел составляют отраслевые правовые и отраслевые государствоведческие науки. Отраслевые правовые науки (конституционное, административное, гражданское, уголовное, семейное, трудовое, гражданскопроцессуальное право, уголовно-процессуальное и т.д.) исследуют конкретные юридические институты, нормы и предписания, а также соответствующую юридическую практику. Это основной по объему блок юридических наук и учебных дисциплин. Изучение конкретных правовых норм, получение навыков их реализации - одна из важнейших составляющих юридического образования. Именно эти науки лежат в основе "Легалистики" (догматики права), которая, в отличие от философии (философии естественного права), в качестве предмета исследования берет волю законодателя, выраженную в официальных (легальных) правовых актах. Основания выделения отраслевых государствоведческих наук не изучены, но мы предлагаем их выделять по ветвям государственной власти - наука о законодательной власти, об исполнительной, о судебной. В качестве четвертого раздела юридических наук часто указывают на прикладные науки, хотя последние всякий раз следует подвергать сомнению, поскольку часто наблюдается смешение прикладных наук с учебными курсами. Прикладные юридические науки (криминалистика, судебная медицина, юридическая психология, судебная психиатрия и т.д.) используют достижения естественных и технических наук для решения юридических вопросов, но имеют тенденцию становления или развития в качестве самостоятельных. Из связи юридических наук с языкознанием проистекает выделение такой по сути прикладной науки, как юридическая герменевтика, обеспечивающая знание и интерпретацию текстов различных правовых актов. Некую прикладную функцию заключает в себе и компаративистика, позволяющая проводить сравнение правовых систем на научной основе. § 3. Значение теории государства и права, функции науки и учебного курса Теория государства и права - особая наука. В значительной степени можно говорить о том, что от уровня развития теории государства и права в целом зависит уровень развития юриспруденции вообще, о том, что на данной науке лежит особая ответственность - ответственность за состояние дел во всей юриспруденции. Именно на долю теории государства и права выпадает задача аккумуляции новейших достижений как в общественных, так и - в необходимых случаях - в естественных и технических науках. Теоретическое знание должно развиваться быстрее, для того чтобы не сдерживать развитие других юридических наук, чтобы их уровень соответствовал потребностям практики. Философский уровень теоретического осмысления государства и права дает в итоге такие обобщения, которые являются исходными и определяющими в исследованиях отраслевых юридических наук. По отношению к таким наукам, как государственное (конституционное), административное, гражданское, трудовое, земельное, уголовное, международное право и т, д., общая теория государства и права выступает в качестве фундаментальной науки, имеющей первостепенное значение. Теория сама в себе заключает методологическую функцию, и тем большую, чем выше уровень теории. Данная теория связана с практикой, причем как через отраслевые исследования, так и непосредственно. Каждая из отраслевых юридических наук ограничена в предмете своего исследования одной стороной государственно-правовой действительности, одной сферой общественных отношений и соответствующих им государственных и правовых форм. Кроме того, отраслевые науки делают акцент на современной государственной практике, на действующем праве. Общая теория, не будучи локализована ни в пространственном, ни во временном отношении, интегрирует данные разных наук и, соединяя их с собственными изысканиями, дает целостную картину государственно-правовой реалии. Будучи наукой фундаментальной, теория государства и права призвана открыть закономерное и необходимое в развитии государства, права и правосознания, раскрыть их объективную сущность. Эта наука на уровне абстрактных категорий дает наиболее глубокие знания, объясняет самые важные (сущностные) связи и процессы в государственно-правовой жизни. Поэтому ее выводы составляют теоретическую основу для развития других юридических наук, для решения многочисленных проблем юридической практики. Теорию государства и права часто называют общей теорией именно потому, что она является теорией, общей для всех других юридических наук. Да это и понятно. Если каждая отраслевая юридическая наука и имеет свою теорию, то она ограничивается только отдельными звеньями государственных и правовых систем, частями государственного механизма, отраслями права и т.п. В правоведении нет науки, которая вырабатывала бы понятия, более широкие по объему и глубокие по содержанию, чем теория государства и права. Поэтому такие категории, как государство, право, законность, правопорядок, правонарушение и т.д., используются во всех юридических науках. Понятия, категории, принципы, законы, отражающие целостную систему объективно существующих закономерностей государственно-правовой действительности, располагаются в определенном порядке, связываются между собой и тем самым образуют систему научно-теоретических знаний о государстве, праве, правовом сознании. Значение науки и учебного курса теории государства и права во многом раскрывается через функции, т.е. основное их предназначение и основные направления их воздействия на окружающую среду, которые им присущи в силу их предмета. Любая наука несет в себе познавательную функцию. Теория государства и права не является исключением. На уровне общих закономерностей теория призвана не только констатировать, что и как происходит в сфере государства и права, но и объяснить затем (интерпретировать), почему это происходит. Это так называемая интерпретационная функция вместе с познавательной составляет онтологическую функцию, состоящую в раскрытии объективно существующей реальности. В той части, в какой теория определяет тенденции в развитии государства и права и выдвигает соответствующие гипотезы (например, о неизбежной смене типа государства, о неизбежной гибели тоталитаризма, об отмирании социалистического государства и права и т.п.), речь идет о прогностической функции. Прогнозы, разумеется, не всегда оправдываются. Однако здесь, и не только, могут быть найдены неожиданно новые истины, произойти своего рода открытия. Это проявление эвристической функции науки. В той мере, в какой разрабатываемые общей теорией прогнозы, понятия и концепции (государства, права, правового отношения, законности, ответственности и т.д.) являются руководством для последующей практической деятельности, можно говорить о практической или практически-организаторской функции данной науки. Значение общей теории государства и права, включающей в себя мировоззренческие аспекты государственно-правовой жизни, выводит на путь служения общественному идеалу, на путь широкой преобразовательной деятельности во имя общегосударственных, групповых и индивидуальных интересов. Отсюда просматривается мировоззренческая функция. Мировоззренческая функция неизбежно сопряжена с такими функциями науки и учебного курса, как политическая и идеологическая. Политическая функция предопределена не только тем фактом, что теория поставлена на службу тем или другим общественным интересам, но и особенно тем обстоятельством, что государство и право играют значительную роль в социальноэкономической и культурной жизни стран. И коль скоро соответствующие позиции открыто провозглашаются в идеологической полемике и тем самым распространяется соответствующее истолкование теорий и отражаемых ими реалий, внедряются новое мировоззрение и новая юридическая культура, можно констатировать явное пропагандистское и воспитательное воздействие на волю и сознание граждан. Чрезмерное усиление политической и идеологической функции ведет к тоталитаризму, к бескрайней идеологизации государственной деятельности и науки о ней. Поэтому ставится задача превратить обществоведение из агитационнопропагандистского инструмента в подлинную науку, решительно обновить методологию, освободить от догматизма и схоластики, пересмотреть взаимоотношение науки с идеологией и политической практикой. Человека, который готовит себя к практической деятельности, в большей степени будет интересовать практически-организаторская функция. Следует, однако, иметь в виду, что все функции тесно связаны между собой, а практические рекомендации не могут не базироваться на том, что дают все функции в совокупности. Именно совокупное теоретическое знание служит руководством и в дальнейшем теоретическом исследовании (в частности отраслевыми науками), и в практической деятельности, что дает основание выделять методологическую функцию теории государства и права. Особое значение имеют теоретические знания для руководителей государственных органов. Каждому из них необходимо: 1) понимать объективные закономерности развития общества, государства и права и роль личности государственного деятеля в воздействии на общественные отношения с помощью государственно-правовых средств; 2) знать возможности и пределы инструментальной роли государства и права; 3) иметь четкое представление о возможностях возглавляемых ими органов в выполнении той или иной функции государства, о силе и значении различных средств и гарантий обеспечения правомерного поведения, законности, правопорядка; 4) уметь организовывать борьбу с преступностью и охрану общественного порядка и общественной безопасности в русле общей государственной политики, направленной на всемерную демократизацию общества и построение правового государства. Иногда функции представляют в качестве своего рода иерархических уровней исследования предмета науки. Эмпирический уровень сводится в основном к описанию чувственно воспринимаемых явлений; теоретический уровень предполагает рациональное их осмысление и объяснение; аксиологический понимание явлений на уровне оценок; идеологический требует концептуального (всестороннего и системного) обоснования. Успешная реализация теорией своих функций возможна только с признанием ее широких (хотя и ограниченных) познавательных возможностей. Современная эпистемология (от др.-греч. επιστημη - "умение, знание", и λογοζ - "учение, наука") пронизана гносеологическим оптимизмом: мир познаваем, и границ познания нет. Это - вопреки агностицизму, согласно которому мир непознаваем в принципе (человек просто строит виртуальный мир на основе чувственного восприятия), и вопреки скептицизму, который хотя и признает познаваемость мира, но утверждает, что в силу несовершенства чувств люди постоянно вводят себя в заблуждение. Так называемый умеренный скептицизм ограничивается познанием фактов, проявляя сдержанность по отношению ко всем оценкам, гипотезам и прогнозам. В нашем случае он сориентирован на эмпирическую юриспруденцию и проявляет недоверие к теоретической юриспруденции, правовой аксиологии, разного рода доктринам. Государство и право в принципе познаваемые объекты. Но возникает вопрос, как их познать, какими методами. § 4. Метод теории государства и права и методология юридической науки Вопрос о методе теории государства и права имеет значение в двух аспектах. Во-первых, в плане того, что эта наука в своих исследованиях всегда руководствуется определенным методом, опирается на определенные законы, принципы и категории. Во-вторых, теория государства и права относится к числу наук, которые активно развивают общий метод применительно к специфике собственного объекта исследования. Более того, это та наука, которая заключает в себе учение о методах познания государства и права, что очень важно для отраслевых юридических исследований. Отсюда приобретает значение определение метода и методологии науки. Методология (от греческого "methodos" - исследование и "logos" - слово) учение о структуре, логической организации, методах и средствах деятельности. Методология науки - это выявленная наукой совокупность принципов, приемов, способов научной деятельности, применяемых для получения истинных, отражающих объективную реальность знаний. Метод (от греческого "methodos") - путь исследования, теория, учение способ достижения какой-либо цели, решения конкретной задачи; совокупность приемов или операций практического или теоретического освоения действительности. Теория государства и права исходит из определенной философии и руководствуется ею, принимает ее как метод. Философское мировоззрение определяет общие методы теории государства и права и всех юридических наук. На протяжении долгого времени борются между собой идеалистический и материалистический методы познания, метафизика и диалектика. Материализм известен много веков. Но концептуально основополагающие методологические положения, раскрывающие суть материалистического подхода к изучению государства и права, сформулированы К. Марксом в предисловии к "Критике политической экономии": "Мои исследования привели меня к тому результату, что правовые отношения, так же точно как и формы государства, не могут быть поняты ни из самих себя, ни из так называемого общего развития человеческого духа, что, наоборот, они коренятся в материальных жизненных отношениях... анатомию гражданского общества следует искать в политической экономии". Государство и право, будучи в конечном счете обусловлены уровнем экономического и технического развития, оказывают на него обратное воздействие. Идеализм, выраженный концептуально и наиболее полно, например, Платоном и Гегелем, напротив, видит первопричину и исходную базу развития государства и права в идеях. Объективный идеализм признает существование этих идей вне сознания людей, а субъективный идеализм находит соответствующие идеи в сознании человека. Отсюда методологическое значение для теории государства и права имеют такие категории, как общественное бытие и общественное, сознание, базис и надстройка, производительные силы и производственные отношения, общество, производство, социальная революция, классы, нации, личность и т.д. Все они раскрывают на материалистической или идеалистической основе определяющие связи общественной жизни. На протяжении тысячелетий идет спор о признании принципов диалектики учения о развития и всеобщей связи явлений. Метафизики считали государство и право раз и навсегда данными, установленными Богом и не подверженными изменению. Напротив, Гегель на идеалистической, а марксисты на материалистической основе сформулировали законы и категории диалектики. Последние, хотя и обосновывали определяющую роль экономического базиса, не отрицали всеобщей связи государства и права и зависимости их от других, в том числе надстроечных, факторов. Отрицание необходимости рассматривать право в связи с экономикой, политикой, моралью, традициями, культурой и прочим, выведение права из самого права, что свойственно нормативизму, ведет в лоно одностороннего идеализма и совершенной неопределенности. И хотя такая позиция может кого-то удовлетворять, она противоречит действительности. Государство и право рассматриваются не просто в развитии, а в последовательной смене одного исторического типа другим, как правило, более совершенным и прогрессивным. Ни один тип государства не может рассматриваться в качестве законченного образца организации общества. Диалектика требует находить источник развития в борьбе противоречивых сторон действительности. При этом следует подчеркнуть, что развитие государства и права чаще всего определяется не столько борьбой своих собственных противоположностей, сколько противоположностями, определяющими характер государства, - борьбой различных классов и социальных слоев, национальностей, групп и отдельных индивидов. Диалектика требует в изучении государства и права видеть проявление закона перехода количественных изменений в качественные. Скажем, расширение сферы применения мероприятий, проводимых государством по социальному страхованию, социальному обеспечению и т.п., укрепляет социальную функцию государства, а порой способствует изменению его сути и превращению государства в социальное. Диалектика требует находить элементы преемственности в развитии государства и права. Здесь действует закон "отрицание отрицания", который диктует исследователю находить в новой государственно-правовой системе определенные элементы от старой, даже если идет речь о революционной смене одного типа государства и права другим. Точно так же и категории диалектики наполняются конкретным содержанием и обогащаются в ходе изучения государства и права. Например, категории "содержание" и "форма", а также "возможность" и "действительность" позволяют отвергать разрыв между "сущим" и "должным", что свойственно позитивистской методологии, которая относит право к сфере должного, не связанного с "сущим". Между тем право, правовая норма (правовое долженствование) порождена "сущим" - материальными и иными потребностями общественного развития - и переходит в "сущее" - правомерное поведение и правопорядок. Сохраняют свое значение любые положения об историзме в развитии государства и права и историческом подходе к их изучению. Исторический метод свойственен, например, идеологам "исторической школы права" в XIX в. В то же время не утратили своей актуальности положения о том, что в научном исследовании нельзя забывать основной исторической связи и смотреть на каждый вопрос с точки зрения того, как известное явление в истории возникло, какие главные этапы в своем развитии это явление проходило, и с точки зрения этого развития смотреть, чем данная вещь стала теперь. Заслуга Гегеля состоит в развернутом указании на единство исторического и логического методов освоения действительности. Но современная теория рассматривает логическое производным от исторического. Историческое есть содержание, а логическое - форма исторического. Здесь мы видим еще две категории и соотношение между ними, описание связи между ними может влиять на достижение истинного результата проводимого исследования. Теория государства и права в соответствии со спецификой предмета отдает предпочтение логическому методу исследования. Вместо того чтобы прослеживать государственно-правовое явление от момента его возникновения и во всех подробностях (как это делает история государства и права), теория отвлекается от частностей или берет данное явление с момента его зрелости. Логический метод включает в себя анализ, синтез, индукцию и дедукцию. Анализ предполагает разложение целого на части. Например, систему права рассматривать по каждой отрасли права отдельно. Синтез, наоборот, предполагает воссоздание целого из его составляющих например, системы права из отраслей и институтов, ее составляющих. Индукция как метод требует восхождения от частных, отдельных и особенных знаний к общему - например, знаний о государствах разных континентов и стран к понятию государства вообще. Дедукция же, напротив, требует, отталкиваясь от общего знания, идти к знанию частному - знание признаков романо-германской семьи правовых систем позволяет, например, сделать вывод об отнесении к ней правовой системы России. Теория государства и права вскрывает суть явления. Это достигается путем абстрагирования, т.е. своеобразным процессом выделения главных, существенных свойств явления и отвлечением от случайного и побочного в его истории. Скажем, история знает много государств, и в истории каждого из них было достаточно зигзагов и поворотов, но что собой представляет государство вообще, что представляет собой демократия или деспотия - вот вопросы, на которые должна отвечать теория. Если отвлечься от агностицизма, т.е. оставить в стороне те, в общем-то, немногочисленные теории, согласно которым природа государства и права совершенно непознаваема, становится очевидным, что основное расхождение между политическими учениями различных эпох в области методологии познавательной деятельности сводится в итоге к различной оценке чувственного и рационального. Особенно это проявляется в рационализме и эмпиризме известных философских течениях, давняя дуэль между которыми продолжается до сих пор. В рамках юридического мировоззрения эта дуэль выразилась, в частности, в конкуренции естественно-правовых учений и догм юридического позитивизма. Последний разуму отводил весьма ограниченные функции классификатора и регистратора явлений, не более, что приводит к антиинтеллектуализму в правовых исследованиях. Иррационализм и психологизм проникают теперь даже в те доктрины, которые ранее отличались последовательным рационализмом. Магистральное направление науки выражено в широко известной формуле: от живого созерцания к абстрактному мышлению и от него к практике - таков диалектический путь познания истины, познания объективной реальности. Но при этом необходимо учитывать, что государство, подобно айсбергу, лишь частью своей открыто непосредственно взору. Большая часть государственности, особенно внутренняя ее сторона, недоступна для чувственных восприятий и может быть постигнута только рационально. Признание государственно-правовых явлений в качестве объективной реальности влечет за собой признание определенных закономерностей в их развитии, на что и направлено использование методологического инструментария. Однако в последнее время уделяется большое значение синергетическому методу, который исходит из вероятностного подхода, придавая основное значение в происходящем случайности. На основе общих (философских) методов теория государства и права использует сама и разрабатывает для отраслевых юридических наук методику использования частных (т.е. более узких по своему значению) методов исследования государства и права. В познании языка права используется формально-юридический метод. Это традиционный (и специфический) для юридической науки метод с его приемами толкования правовых норм и формального анализа действующего законодательства. Формально-юридическое рассмотрение права помогает описать, обобщить, классифицировать и систематизировать право. Но это только ступень в научном познании права. Сфера сознания - сфера правовой идеологии и правовой психологии требует использования психологических приемов изучения. Успех их применения находится в прямой связи с концепцией зависимости общественного сознания от бытия и обратного воздействия различных форм сознания на реальные общественные отношения. Сфера жизни государственно-правовых институтов, их функционирование, реальное действие изучаются с применением конкретно-социологического метода. Он охватывает целый ряд приемов: наблюдение, анкетирование, интервьюирование, статистический анализ, эксперимент и т.д. Важное значение в изучении государства и права придается сравнительному методу. В зависимости от объектов познания (например, разные государства одной системы или правовые системы государств различных типов) на первое место выдвигается выявление общих или противоположных черт, но и в том, и в другом случае сравнение помогает открыть истину, совершенствовать государственноправовую практику. В исследовании государства и права нельзя отвергать ни один из рассмотренных методов. Уместно интегративное видение проблемы, которое предполагает достижение истины использованием наибольшего числа исследовательских приемов, которое каждый метод оценивает в зависимости от объекта, от условий места и времени. Отсюда вытекает значение комплексного подхода (системного метода), который, в свою очередь, предполагает генетический метод (акцент на возникновение явления, причинность появления) и функциональный метод (упор на механизм функционирования государства и права). Рассматриваемые во всей полноте и системно результаты классических исследовательских методов обрабатываются с помощью формализованных математических и кибернетических методов, использующих количественные показатели и технические алгоритмы. В плане хранения, обработки и поиска правовой информации компьютер сегодня прочно занял свое место и в офисах официальных органов, и в студенческих аудиториях. Контрольные вопросы: 1. Дайте характеристику предмета науки и учебного курса "Теории государства и права". 2. Объясните место теории государства и права в системе общественных и юридических наук. 3. Дайте характеристику методологии теории государства и права. 4. Какие научные методы используются в теории государства и права? Литература: 1. Керимов Д.А. Методологические функции философии права. Государство и право. 1995, N 9. 2. Козлов В.А. Проблемы предмета и методология общей теории права. - Л., 1989. 3. Луковская Д.И., Гуцериев Х.С., Козлов В.А., Поляков. А.В. Введение в теорию права (историко-методологический аспект), СПб., 1996. 4. Мартышин О.В. Общетеоретические юридические науки их соотношение. Государство и право. 2004, N 7. Глава 2. Происхождение государства и права § 1. Власть и социальные нормы (правила) в первобытном обществе § 2. Переход от присваивающей экономики к производящей. Расслоение общества, появление собственности, классов и ранних государств § 3. Основные причины и закономерности возникновения государства. § 4. Основные причины и закономерности появления права § 5. Теории происхождения государства и права Проблема происхождения первых государств является объектом изучения представителей нескольких научных дисциплин - историков, социологов, юристов, экономистов, философов, этнографов, антропологов, археологов. Важно отметить, что, несмотря на различие методологических и теоретических подходов к исследованию данной проблемы представителей указанных научных отраслей, их характерной особенностью в последнее время является значительная интеграция. Новые фактические данные, накопленные этнографами и антропологами в последнее время, в значительной мере способствовали переоценке представлений о происхождении государства. Современная наука в значительной степени продвинулась как в теоретическом осмыслении процесса происхождения государства, так и в историческом моделировании практики государственного строительства. Представителями указанных областей науки выработаны новые концепции, объясняющие на новом теоретико-методологическом уровне процессы образования государства. Главным же достижением последних десятилетий можно считать то, что на основании сравнительных конкретно-исторических исследований удалось критически переосмыслить устоявшиеся воззрения на историческое развитие как на относительно единообразный процесс и заложить основы новой нелинейной общей теории социокультурной эволюции. Совершенно очевидно, что понимание особенностей происхождения государства возможно только с учетом анализа предшествующих догосударственных стадий эволюции общества, с учетом процесса социокультурной эволюции в целом. То есть вопрос о происхождении государства является лишь частью понимания процессов эволюции общества и его культуры в целом. § 1. Власть и социальные нормы (правила) в первобытном обществе Историю развития человечества можно разделить на две большие исторические эпохи - эпоху догосударственного общества, когда не было ни государства, ни права, и эпоху государственной организации общества, когда появились государство и право, ставшие его неизменным атрибутом, повлиявшим самым серьёзным образом на темпы развития человеческого общества, формы и способы взаимоотношений людей внутри общества. Исторически подтверждаемый факт - государство появилось примерно 5-6 тыс. лет тому назад (человек как разумное существо появился примерно 40 тыс. лет назад). Государству как особой, специфической организации общества предшествовал первобытнообщинный строй, который Ф. Энгельс назвал "детством человеческого рода". Первобытнообщинная организация жизни людей - это догосударственная организация, в которой не было частной собственности, а была общественная собственность на средства добычи, пропитания и результаты этой добычи (охоты, ловли рыбы, сбора ягод и т.д.). В этом обществе все трудились сообща и сообща делили добытые продукты питания. Тогда все были равны по отношению к орудиям труда и по отношению друг к другу. Люди в тех условиях были вынуждены жить и трудиться коллективно, вместе, так как невозможно было существовать в одиночку - бить зверя, ловить рыбу с примитивными инструментами: палкой, камнем и т.п. К. Маркс отмечал: "Первобытный тип коллективного производства был результатом слабости отдельной личности". В первобытном обществе была власть. Однако это особая власть. Это власть авторитета, старейшины, вожака рода, который был первым среди равных. Люди сами избирали его в качестве старейшины за его опыт, силу, храбрость и т.п. Он вместе со своими соплеменниками ходил на охоту, рыбную ловлю, участвовал в изготовлении орудий труда. В первобытном обществе власть носила общественный характер и осуществлялась всеми членами рода. Там было общественное самоуправление. Органами власти являлись собрания, старейшины, вожди. Управление делами рода носило коллективный характер. Власть в первобытном обществе - это власть рода в целом, а не власть отдельных членов рода. Даже вождь - это представитель рода. Главным институтом власти в родовой общине было родовое собрание, на котором решались основные вопросы жизни общины. Решения собрания были обязательными для всех. Родовое собрание избирало вождя (старейшину) рода, военачальника. Они осуществляли исполнительную власть, т.е. исполняли решения собрания. Важнейшая функция старейшины - организация жизни рода, руководство повседневной, хозяйственной и общественной жизнью рода, он рассматривал возникающие споры внутри рода и решал другие текущие дела. Должность старейшины имела общественный характер. И лишь на этапе разложения родового строя эта должность возвышает старейшину, выделяет его из общих рядов рядом льгот и полномочий. В процессе развития первобытного строя его отдельные роды объединяются во фратрии, а те - в племена, и, соответственно, возникает круг вопросов, общих для всех соседствующих общин. Тогда возникает такой коллегиальный орган управления первобытного общества, как совет старейшин. Совет старейшин разрешал наиболее важные вопросы жизнедеятельности: споры между родами, согласование действий семей общины в осуществлении общественных работ и др. Совет старейшин (куда входили старейшины, вожди объединившихся племён) избирал вождя племени и других должностных лиц. Власть в первобытном обществе осуществлялась также жрецами (колдуны, шаманы, священники, знахари). Они выполняли своего рода идеологическую функцию, влияли на психику, сознание первобытных людей, являлись хранителями и блюстителями обычаев общины. В первобытном обществе существовало уважение, власть авторитета, которой пользовались старейшины рода. Но нигде не было особого разряда людей (полиции, суда, администрации), которые выделяются, чтобы только управлять другими. Нет управляющих, нет судей, нет полицейских, нет чиновников. Люди в первобытном строе размещались не по административнотерриториальному принципу, не по национально-территориальному принципу, а по родам. Т.е. по степени родства, по кровнородственному принципу. Там все были равны. Род не был политической организацией, а общественной. Власть старейшин имела моральный характер. При первобытнообщинном строе наряду с властью, то же принуждение, были и нарушители обычаев. Но это принуждение осуществлялось не в интересах какоголибо класса или особой группы лиц, оно не преследовало никаких политических целей, а носило моральный характер и осуществлялось всем обществом (родом). Например, нарушитель изгонялся из рода и никто не оказывал ему никакой помощи. В тех условиях это означало гибель. В первобытном обществе не было специальных органов власти, особого разряда людей, задача которых только и состояла бы в том, чтобы охранять установленный порядок. Любой полицейский современного государства, писал Ф. Энгельс, может позавидовать тому, как охотно люди исполняли все правила и указания старейшин. В первобытных обществах регулирование поведения осуществлялось разнообразными нормами, правилами. Это ритуалы, обряды, мифы, традиции, обычаи, религиозные нормы и т.д. Первым видом норм были ритуалы - форма символического внешнего поведения, действия сигнально-знакового характера. Они использовались уже тогда, когда человечество ещё не овладело речью. Ритуал - это церемония, демонстративное действие, порядок выполнения определённых действий в определённой форме. Цель ритуала - внушить определённые чувства, побудить человека совершить определённые действия. Обряды. Если ритуалы позволяли выразить довольно примитивные эмоции (страх, гнев и др.), то обряды - более тонкие регуляторы*(1). Через обряды выражались радость, жалость, память об умершем и т.д. У многих народов существовал обряд инициации (посвящения). Он применялся при переходе из одной возрастной группы в другую, при приёме в род или племя. Многим народам были известны свадебные обряды, обряды захоронения. У разных народов они применялись по-разному. Но всегда отражали радость или печаль. Мифы считаются одной из важнейших форм социального регулирования. В мифах соединялись и подлинные знания, и художественные образы, и нравственные предписания, и религиозные представления. Обычай - правило поведения, складывающееся исторически, на протяжении жизни нескольких поколений, ставшее правилом в результате многократного повторения. Обычай регулирует отношения очень длительное время. В настоящее время принято делить обычаи на положительные и негативные. В первобытном обществе все обычаи считались правильными и необходимыми. Например, обычай кровной мести. Поскольку род ставил всех сородичей под защиту, то обычай кровной мести осуществлялся всеми членами обиженного рода в отношении членов рода, к которому принадлежал обидчик. В нормах первобытного строя ещё не было разделения на права и обязанности. Они преимущественно исполнялись добровольно. Санкции существовали в виде: общественного порицания, укора и жестких (жестоких) наказаний, нанесения телесного повреждения, смертной казни. По способу выражения социальные нормы того периода можно разделить на три вида: запреты, дозволения и обязывания. Запреты - недопустимость совершать те или иные поступки, например заключать браки между кровными родственниками. Люди очень давно догадались о вреде кровнородственных связей и запрещали их под страхом тягчайших наказаний. Запреты инцестов (кровнородственных браков) "работали" на нормальное воспроизводство общин, кланов, других групп. Запрещалось нарушать разделение функций в общине между мужчинами и женщинами, взрослыми и детьми; запрещались хищения, убийства, телесные повреждения; каннибализм; кровосмешение и т.д. Дозволения (разрешения), определяя поведение человека или объединений людей, указывали, например, на виды животных и время охоты на них, на виды растений и сроки сбора их плодов. Обязывания имели своей целью организовать необходимое поведение в процессах приготовления пищи, строительства жилищ, разжигания костров и поддержания огня, изготовления орудий, средств передвижения. Профессор А.Б. Венгеров считал, что правила (нормы) поведения в доклассовом обществе не могут быть отнесены ни к категории правовых, ни к категории моральных норм. Они, по выражению известного историка первобытности и этнографа А.И. Першица, имеют характер "мононорм", т.е. единых, ещё нерасчленённых специфических норм первобытного общества. Эти "мононормы" отличаются от права, которое, как иное состояние регулятивной системы появляется лишь на следующем этапе развития общества, в его классовой, государственной организационной форме. Отличаются они и от морали. В частности, их исполнение обеспечивается не только общественным порицанием, что характерно для морали, но и наказанием на основе твёрдо фиксированных санкций. Профессор Г.В. Мальцев считает, что мононормы не исчезнувшее явление первобытной культуры, а вполне реальный современный феномен. Для конкретного человека императивы типа "не убий", "не укради", "не лги" и т.п. соединяют в себе и религиозную заповедь, и моральную максиму, и правовое требование, являются тем, другим и третьим*(2). § 2. Переход от присваивающей экономики к производящей. Расслоение общества, появление собственности, классов и ранних государств Благодаря успехам археологии и этнографии, представления об этапах и тенденциях развития первобытного общества к настоящему времени существенно обогатились. Прёодолён евроцентристский взгляд на историю, когда знания об истории Европы распространялись на весь остальной мир. В XX веке в орбиту научного осмысления была включена история всех регионов земного шара. Теория государства и права становится, таким образом, действительно наукой об общих закономерностях возникновения и развития государства и права. Она базируется на данных, полученных со всех регионов мира. Особую методологическую ценность для теории государства и права представляет периодизация, базирующаяся на новых данных археологии и выделяющая в качестве одного из основных рубежей развития первобытного общества "неолитическую революцию" (от слова "неолит" - новый каменный век), когда произошёл переход от охоты, рыболовства и собирательства к земледелию, скотоводству, металлургии и металлообработке, керамическому производству. Он изменил всю материальную основу жизни первобытного общества, её социальную и духовную организацию и потому справедливо обозначается как революция, хотя и растянувшаяся на несколько тысячелетий*(3). Производящая экономика характеризуется таким взаимодействием человека и природы, при котором человек начал создавать прибавочный продукт, т.е. производить больше, чем потреблять. Возникновение и присвоение прибавочного продукта ведут к становлению новых форм собственности - коллективной, групповой, частной, к дальнейшему социальному расслоению общества. Новая организация производящей деятельности способствует социальной дифференциации общества: происходит отделение его верхушки от основной массы производителей, неучастие этой верхушки в материальном производстве. "Неолитическая революция", переход человечества к производящей экономике, таким образом, приводит объективно к социальному расслоению первобытного общества, появлению классов, зарождению государства. Первоначально они возникают как города-государства. Посёлок (селение), в котором живут свободные общинники-земледельцы, представляет теперь не родовую (семейную), а соседскую общину. Он выделяется из некоторой группы селений и постепенно перерастает в административно-хозяйственный центр-город. Этот город с прилегающей к нему небольшой сельскохозяйственной местностью и становится городом-государством. В таком городе постоянно проживают вожди и жрецы, он становится местом, где происходят заседания советов и собраний. Такое государство знает уже чёткую социальную дифференциацию, имущественное расслоение, разделение труда здесь закрепляется территориально - появляются кварталы горшечников, медников, других ремесленников, выделяется знать, формируется первоначальный аппарат управления - лица, занимающиеся организацией производства, учёта общественных работ, выдачами из общественных фондов и т.п. Многообразие и многочисленность реализуемых городом-государством функций уже на первых этапах привели к возникновению разветвлённого бюрократического аппарата: в некоторых древнейших небольших городахгосударствах IV-III тысячелетия до н.э. начитывалось, по письменным источникам, от 80 до 130 должностей и профессий. Ранние классовые структуры делят здесь общество на знать, зажиточных горожан, свободных лиц. С течением времени определяется и классовая природа первичных государств, когда расслоение общества, классообразование приводили к захвату государства тем или иным классом и приспособлению его к своим интересам, нуждам. Процессы образования классов и государства не следует понимать упрощённо - так, будто сначала возникли классы, затем их антагонизм привёл к появлению государства. Эти процессы идут параллельно, взаимодействуя друг с другом. Не только классообразование стимулирует появление первичных государств (у шумеров, майя, ацтеков, инков, в Древнем Египте, Индии, Китае и т.д.), но и само первичное государство, как пишет А.Б. Венгеров, выступает мощным катализатором классообразования, способствуя возникновению раннеклассового общества*(4). Таким образом, в конкретно исторической действительности раннеклассовое государство не возникло как результат деятельности только господствующего класса. Оно результат определенного развития общества на этапе становления производящей экономики. Разумеется, тот или иной класс, захватив государство, мог стать при помощи государства и господствующим классом. Аппарат государства с самого начала имеет разветвлённую и сложную структуру, нуждается для своего содержания в определённых средствах, которые в виде налогов, дани, в иных формах поступают ему от общества. Для выполнения своих функций особый слой людей - аппарат государства наделяется властью, т.е. возможностью, когда возникает необходимость с помощью принуждения, насилия подчинять другие слои населения своей воле, обеспечивать достижение тех или иных целей. Для этого в первичном государстве, в отличие от социальной организации первобытного общества, появляются такие специфические социальные инструменты как суды, тюрьмы, полиция, армия, другие органы государства, ориентированные на возможность принуждения. В юридической литературе совершенно обоснованно говорится, что для возникновения государства имеется множество факторов (предпосылок), каждая из которых у того или иного народа могла быть решающей, главной, или напротив, дополнительной, второстепенной*(5). Это были экономические, географические, политические, военные, религиозные, идеологические, психологические факторы. Марксистская концепция отдаёт приоритет только экономическим факторам. Но возьмём, например, религию. Общеизвестен факт, что она консолидировала многие разрозненные племена, способствовала возникновению единых наций, народностей, а затем и появлению государств. В некоторых случаях очень трудно отдать предпочтение какому-либо одному фактору. Возникновение многих государств имеет свою собственную историю, отличающую его от других, даже самых ближайших (Мексика и США, например). § 3. Основные причины и закономерности возникновения государства Исторический опыт подтверждает, что появление государства - это объективная необходимость развития человеческой цивилизации, которая не могла оставаться в родоплеменных рамках, законсервироваться на этом этапе своего существования. Оно возникает как необходимость более совершенного человеческого общежития из естественного стремления людей к более эффективной самоорганизации. Государственная организация возникает не вдруг, не случайно. Государство это более совершенная организация по сравнению с первобытнообщинным строем, в нем более высокий уровень упорядочения отношений между людьми. Вопрос о причинах и путях возникновения государства дебатируется в науке уже довольно длительное время. Существует множество теорий на данную тему. Но факт остается фактом. В меняющихся исторических условиях, особенно в связи с переходом человечества от потребляющей к производящей экономике, появилась потребность в принципиально иной схеме управления и организации отношений между отдельными людьми, семьями, родами и племенами. Родоплеменная организация не позволяла осуществлять успешное руководство общественными делами. Усложняющиеся отношения в обществе, развитие производства, появление собственности в больших объемах, чем требовалось для потребления и использования, потребовало выделения из общества таких групп людей, которые бы эффективно решали вопросы управления. Традиционные (родовые) структуры власти и нормативного регулирования уже не позволяли решать усложняющиеся задачи развития и функционирования общества, т.е. объективно требовались изменения организации власти. Таким образом, образование государства - это объективный процесс развития человечества. Некоторые общие закономерности и причины: Государство приходит на смену родоплеменному строю. Это первая закономерность, первое сходство почти всех государств. Оно возникает как необходимость более совершенного, более прогрессивного управления обществом, поскольку родоплеменная организация управления не могла обеспечить успешное руководство обществом. Общей закономерностью является необходимость подавления сопротивления эксплуатируемых масс, поддержание господствующего положения власть имущих, охрана собственности собственников. Одной из важных причин возникновения государства является необходимость защиты своих территорий от внешних врагов. Причем в этом была острая необходимость для отдельных народов. Кроме того, весьма важной была необходимость поддержания общественного порядка, стабильности в существующих и развивающихся отношениях в обществе. Они требовали твердого порядка, который могла обеспечить крепкая организация какой являлось государство. Далее необходимость организации проведения больших общественных работ, требующих руководства большими массами людей, которые не могла обеспечить родоплеменная организация власти как более простая и примитивная. Наконец, необходимость ведения захватнических войн для расширения территории, увеличения рабов, захвата богатства. Названные нами закономерности и причины действовали в различных сочетаниях. Поэтому имеется несколько отличных, особенных, непохожих путей возникновения государства у различных народов мира. Наиболее специфическими и характерными являются два пути (два варианта): восточный (азиатский) и европейский. Имеются и другие варианты латиноамериканский (у ацтеков, инков), афро-азиатский. Но восточный и европейский вобрали в себя наибольшее число черт, которые характерны для возникновения государственности у многих народов. Дадим их краткую характеристику. Восточный путь (восточный сценарий). Основной характеристикой данного сценария является необходимость проведения масштабных сельскохозяйственных работ. В связи с низкой развитостью орудий труда подобные работы требовали значительной организационной подготовки и эффективного управления. Экономика, соответственно, основывалась на государственной и общественной собственности, в тех условиях частная собственность не играла какой-либо значительной роли, поскольку сохранялся сельскообщинный уклад жизни. Поэтому самые древние государства возникли на Востоке в долинах Нила, Евфрата, Ганга, Инда, Янцзы в благополучных климатических условиях, в зонах орошаемого земледелия, которое, как отмечалось, требовало организации труда в больших размерах (строительство каналов, дамб, сбор урожая, посев и т.д.). Здесь появились первые организаторы, управленцы, выделенные из общества. На Востоке не было частной собственности на землю, а было общинное землевладение и производство. Управленцы постепенно становились особой кастой, классом. Они выстраивались по иерархической лестнице, они руководили, командовали, каждый в пределах своих полномочий. Эти полномочия нередко переходили по наследству (Индия, Египет). Неразвитое производство, большая масса людей, жесткие требования законов природы (вовремя посеять, полить, убрать) требовали и жестких методов руководства. Как правильно отмечается в литературе, на Востоке образовались первые жесткие режимы, абсолютные монархии, традиционные касты. В этих регионах свою активную роль стала играть идеология (религия), объяснявшая необходимость почитания, подчинения единому властелину. Но эта форма власти оказалась и менее прогрессивной, более застойной, более деспотичной. И тем отличающейся (и до сих пор) от европейской. Таким образом, на Востоке отсутствовал один из важнейших причинных элементов возникновения государства - частная собственность на землю и вообще частная собственность в ее европейском варианте, что и повлекло своеобразный, особый путь появления и функционирования там государства. Европейский путь. Как считают специалисты, этот путь стал ведущим, самым быстрым и прогрессивным. Главную роль здесь сыграло изначальное разделение общества на классы, появление частной собственности, экономическое неравенство. Государство стало необходимой организацией поддержания господства, охраны собственности, подавления сопротивления эксплуатируемых масс (Спарта - 32 тыс. свободных граждан, 220 тыс. рабов; Рим - 2-3 млн. римлян, 50-60 млн. подвластных). Хотя в деталях возникновения государственности у греков, римлян, германцев различия были. Об этом достаточно аргументированно написал Ф. Энгельс в работе "Происхождение семьи, частной собственности и государства". В древних Афинах государство возникает по так называемому классическому образцу, который затем стал типичным для возникновения многих государств. Главными здесь были внутренние причины, они возникли внутри афинского общества как противоречия между различными слоями древних афинян. Поэтому Драконт, Солон и Клисфен вынуждены были провести реформирование внутренних отношений, которые, в конечном счете, и привели к созданию Афинского государства. Драконт ограничил самоуправство руководящей знати, поддержав утверждение и защиту частной собственности. Солон разделил население Афин в зависимости от имущественного положения на три разряда, что уже подрывало существование родоплеменных отношений. Наконец, Клисфен за 500 лет до нашей эры произвел реформу территориальной организации древних Афин, разделив территорию на 10 единиц (племен - фил). Как видим, внутренние противоречия, появление частной собственности, расслоение общества, необходимость совершенствования управления обществом, в конечном счете, привели к созданию в Афинах государства особой политической организации для поддержания господства, защиты собственности и установления правопорядка. На образование государства в Древнем Риме существенное влияние оказала ожесточенная борьба между римской родовой знатью (патрициями) и плебеями (лично свободными людьми, стоящими вне римских родов). Борьба между ними, в конечном счете, разрушила родовой слой. До середины VI в. до н. э. плебеи не обладали политической правоспособностью, а вследствие этого не могли приобрести право собственности на землю. Борьба патрициев и плебеев занимает весь догосударственный период истории Рима. Важным событием в этой связи была реформа Сервия Туллия, который ввел деление всей римской территории на 21 округ (трибу). Таким образом Сервий Туллий перемешал римское население, как это сделал в Афинах Клисфен, поскольку и патриции, и плебеи стали жить в одних округах. В законах XII таблиц еще более закрепляется правовое положение плебеев. Далее римское законодательство признает законность браков плебеев с патрициями, допускает выбор плебеев в состав жреческих коллегий и т.д. Удовлетворение основных требований плебеев вело к консолидации римского общества: сословная борьба исчезает, по крайней мере ослабевает, и в начале III в. до н. э. Рим становится единым и сильным государством. Другие государства Западной и Восточной Европы возникают в процессе разложения первобытной родовой организации власти как государства феодального типа. Франкское государство. Возникновение государства у франков происходило иначе, чем это было характерно для Афин и Рима. Существенное значение здесь имел фактор завоевания и подчинения варварскими племенами обширной территории Римской империи, который ускорил возникновение у них государственности. Образование государства у франков - восточногерманских племён совпадает с распадом родоплеменного строя и зарождением феодальных отношений. Этот фактор, а также потребность держать в повиновении население огромных территорий обусловили то, что на смену учреждениям родоплеменного строя приходят государственные институты власти. Военный вождь уступает место королю и его сильному войску. Формируется новая публичная власть, возникает государство. Впоследствии Франкское государство распадается на три государства: Францию, Германию и Италию. У славянских народов процесс образования государства связан с разложением родовой общины и становлением раннефеодальных отношений. В VIVIII вв. в экономической жизни славян наступают значительные изменения. Наряду с подсечным земледелием развивалось пашенное. Первое было связано с коллективным трудом, общественной собственностью на средства производства. Пашенное земледелие велось с применением более совершенных орудий труда, вследствие чего появилась возможность вести хозяйство отдельными семьями, а это, в свою очередь, привело к тому, что родовая община уступила место общине сельской. Начался процесс общественного расслоения, накопления богатства родовыми вождями, старейшинами. Важнейшей особенностью, характеризующей возникновение славянской государственности, специалисты считают фактор постоянной внешней угрозы. Так, известно, что в VII и даже в VIII вв. хазары брали дань с полян, радимичей, вятичей. Угрозу с Севера, со стороны норманов, постоянно испытывали восточные славяне. В летописях упоминается факт, что с 859 по 861 г. славяне платили дань варягам. Германия постоянно угрожала западным славянам. Угроза порабощения, таким образом, служила непосредственным государствообразующим фактором для всех славянских народов). § 4. Основные причины и закономерности появления права Традиционно теория государства и права при изучении происхождения права акцентировала внимание на том, что право возникает там и тогда, когда возникают классы, появляется государство, когда возникает необходимость осуществлять государственное принуждение. В возможности принуждения видели основной способ регулирования поведения членов классового общества, защиты частной собственности, классового господства, эксплуатации. Ценность права как системы поддержания нового состояния общества считалась второстепенной. Государственное принуждение к выполнению установленных правил считалось точкой отсчёта, водоразделом между доправовой и правовой организацией общества. Новые исторические данные не позволяют ограничиваться только такими сторонами правообразования. Данные свидетельствуют о более глубоком, качественном отличии регулирования поведения людей в раннеклассовом обществе от регуляции в первобытном обществе, причём не только по содержанию, но и по способам регулирования. Появление законов, защищающих интересы не только богатых, уже на самых первых этапах правового развития объясняется тем, что борьба народных масс временами тормозила процесс правообразования, направленный только на усиление эксплуатации. Такая борьба и находила отражение в древнейших юридических актах (законы Хаммурапи, реформы Солона, законы XII таблиц). Именно в этой связи в некоторых западных политико-антропологических работах и делается вывод о понимании раннего права как системы регулирования, одной из функций которой было установление справедливости и социального мира. Однако только такой подход был также идеалистическим и преувеличением некоторых реальных процессов правообразования, поскольку право уже на самых первых этапах своего возникновения, наряду с выполнением общесоциальных функций, выступало и в роли нормативно-классового регулятора, т.е. регулирования общественных отношений с позиций господствующего класса*(6). Процедуры как формы обеспечения и осуществления правил поведения в раннеклассовых обществах также приобретают качественно новый характер. Для разрешения споров создаётся специальный государственный орган - суд. Он же используется для поддержания законов, наказания их нарушителей. Появляются и люди, профессией которых становится удостоверение тех или иных соглашений, доверенностей и иных процедурных документов. Отныне государство вмешивается в экономический оборот, договорные отношения. В то же время в раннеклассовых обществах действуют и обычаи, перерастая затем в обычное право если эти обычаи начинает признавать и защищать аппарат государства, в том числе суды. Основные отличия права как регулятора общественных отношений от родовых обычаев заключаются в следующем. Право выражает волю и интересы не всего общества (как обычай), а волю господствующего класса или сил, стоящих у власти. Нормы права санкционируются либо создаются государством и охраняются государством, а обычаи поддерживались всем родом, общественным мнением, традициями, авторитетом. Право, в конечном счёте, создаётся в основном в интересах господствующего класса, поэтому оно нередко носит характер устрашения. Для поддержания его безусловности, общеобязательности сразу же создаются специальные органы, в задачу которых входит охрана права от нарушения. В.И. Ленин писал: "Право есть ничто без аппарата, способного принуждать к исполнению норм права". Право существует уже не в сознании людей, а имеет свои формы выражения: писаные законы, указы, а обычаи передавались из поколения в поколение по памяти, они были в сознании каждого члена рода. Подобный регулятор отношений стал непригоден в классовом обществе, его заменило право - более эффективный регулятор и более надёжный инструмент охраны интересов господствующего класса. Санкции правовых норм теперь существенно отличаются от тех, которые применялись на предыдущем этапе. В раннеклассовом праве они уже обеспечивают возникающее имущественное и социальное неравенство. Проявляется это в резком ужесточении санкций, защищавших собственность социальной верхушки, во введении дифференциации наказаний за преступления против личности - в зависимости от статуса личности (свободный, раб, мужчина, женщина, ребенок), в легализации привилегий. Подобная дифференциация наказаний была широко распространена во всех раннеклассовых обществах. Санкции избавляются от религиозных элементов. При этом санкции осуществляются государством, его специальным аппаратом, а не жрецами и другими служителями культов. Таким образом, право объективно возникает на этапе становления раннеклассового общества как нормативный способ закрепления собственности, социального неравенства, регулирования труда общинников-земледельцев и ремесленников. Становление права идет путем образования специальных правил, регламентирующих организацию и процесс труда и распределения его результатов. В длительном диалектическом процессе становления государств, классов право становится способом осуществления функций государства. С расслоением общества, развитием классов, возникновением частной собственности, товарноденежных отношений право получает четкий классовый характер, т.е. начинает служить экономическим и другим интересам определенных социальных групп (это осуществляется прежде всего ужесточением санкций, защищающих собственность). § 5. Теории происхождения государства и права В мировой политической, исторической и правовой мысли не существует единого взгляда на происхождение государства. Мыслители прошлых времён, да и современные учёные по-разному определяют момент возникновения государства, по-разному объясняют причины его возникновения. Существующие теории происхождения государства и права нередко противоречат друг другу и не содержат однозначных ответов на сложные вопросы. Одной их причин разнообразных подходов к объяснению происхождения государства и права на протяжении многих столетий является то время, в которое создавалась та или иная теория, ибо "нельзя видеть далее горизонта своего века". Другая причина - идейные позиции автора (авторов) конкретной теории, их философское (научное) кредо, которому они следовали, объясняя происхождение государственности у различных народов. Патриархальная теория Основателями данной теории являются Платон (427-347 гг. до н.э.) и Аристотель (387-322 гг. до н.э.), в XVI в. её развил английский правовед Р. Фильмер. Платон и Аристотель видят государство, вырастающее из семьи, в котором власть монарха представляет собой подобие власти отца над членами его семьи. Согласно их объяснению, государство - это продукт разросшейся семьи. Являясь первичной формой организованного общения, семья затем естественным образом размножается и делится. Государство, по Аристотелю, продукт естественного развития. В этом отношении оно подобно таким естественно возникшим первичным общениям, как семья и селение. Патриархальная теория происхождения государства Р. Фильмера - яркий пример того, как при помощи науки поддерживается та или иная идеология, сторонником которой является автор. Фильмера можно справедливо обвинить в том, что посредством патриархальной теории происхождения государства он оправдывает монархическую власть. Теория происхождения государства Фильмера по сути является повторением взглядов Аристотеля, Платона и не подкреплена какой-либо исторической практикой. Теологическая (божественная) теория Это одна из первых теорий происхождения государства. Тезис о божественном происхождении государства выдвигали многие религиозные деятели Древнего Востока, а позже средневековой Европы, идеологи ислама и современной католической церкви. В середине XIII в. эту теорию разрабатывал видный представитель средневековой политической мысли, доминиканский монах, философ-богослов Фома Аквинский (Аквинат) (1225-1274 гг.). Теологическую модель происхождения государства связывают именно с его именем, так как он разрабатывал её на весьма серьёзном для своего времени теоретическом уровне. Теологическая теория происхождения государства изложена Ф. Аквинским в трактате "О правлении государей". Он перенял положение из учения Аристотеля о том, что человек по своей природе является "животным общительным и политическим", то есть стремление человека к созданию государства вполне соответствует его природе, так как индивид в одиночку не может удовлетворять собственные потребности. Государство является следствием изначального стремления человека к объединению и удовлетворению своих потребностей сообща. Однако, в то же время государство представляет собой часть универсального порядка, созданного Богом. Фома Аквинский выдвигает положение о том, что деятельность монарха схожа с деятельностью бога. Монарх, подобно Богу, изначально учреждает и устраивает государство и только потом начинает управлять им. Государство - результат божественного промысла, оно вечно, как и сам Бог. Другой сторонник этой теории Иоанн Златоуст также отмечал, что существование властей - это дело Божьей премудрости, и поэтому "должно возносить великую благодарность Богу за то, что есть цари, и за то, что есть судии". Оценивая эту теорию, созданную в XIII вв., следует отметить, что она была обусловлена религиозным сознанием людей, доминировавшим в тот исторический период. Папство тогда достигло своего наивысшего могущества. В более позднее время данную теорию откровенно стали использовать для обоснования неограниченной власти монарха. Естественно-правовая теория происхождения государства (теория общественного договора) Отдельные положения этой теории развивались ещё в V-XIV вв. до н.э. софистами Древней Греции. Выдающимися представителями, главными теоретиками данной модели происхождения государства являются: Г. Гроций (15831645 гг.), Т. Гоббс (1588-1679 гг.), Дж. Локк (1632-1704 гг.), Ж.-Ж. Руссо (1712-1778 гг.), А.Н. Радищев (1749-1802 гг.). Хотя взгляды у всех вышеуказанных теоретиков имеют некоторые различия, но общей позицией у них является наличие свободы в естественном состоянии человека. Именно свободой они пожертвовали, ограничив себя в правах. Люди отказались отчасти своих прав во имя спокойствия и стабильности и заключили договор всех со всеми ради соблюдения права и общей пользы, позволяющей установить мир. Люди делегировали часть собственных прав государству, которое теперь приобрело меры принуждения для реализации этих законов. Таким образом был заключён общественный договор с публичной властью. Сторонники естественного права считают государство результатом юридического акта (общественного договора), который является порождением разумной воли народа, человеческим изобретением и учреждением для более разумного существования, обеспечения свободы и порядка. Вопрос о соответствии данной теории реальной практике происхождения государства ставится под сомнение многими представителями историко-правовой науки. Так, Г.Ф. Шершеневич писал, что представители договорной теории происхождения государства редко становились на точку зрения исторической действительности, поскольку общественный договор был для них только методологическим приёмом. "Для них не важно, было ли так в истории или нет, для них важно доказать, какой вид должно принять общество, если предположить, что в основании его лежит общественный договор, обусловленный согласием всех"*(7). Следовательно, можно утверждать, что договорная теория происхождения государства неадекватна практике государственного строительства. Хотя некоторые её сторонники приводят в пример США и СССР, говоря о том, что в основе их государственности находится подобие общественного договора. Более глубокое изучение истории возникновения США и СССР позволяет утверждать, что не договор о создании США и СССР явился первопричиной их образования, а напротив, конкретные экономические, политические, геополитические условия явились причиной заключения договора об образовании этих государств. СССР, например, образовался как союз уже существовавших государств. Таким образом, договорная теория происхождения государства не в состоянии дать адекватное отражение государственного строительства, поскольку не соответствует реальной исторической практике. Психологическая теория происхождения государства Основными представителями данной теории являются французский социолог и криминалист Габриэль Тард (1843-1904 гг.) и Л.И. Петражицкий (1867-1931 гг.) российский правовед, основатель психологической школы права. Л.И. Петражицкий весьма оригинально объяснял природу права. Он писал, что основы права коренятся не в деятельности государства, а в психике человека, в эмоциях долга. Государство, в соответствии с его теорией, служит праву (общему благу), обеспечивает осуществление определенной системы правовых норм и изменяется в соответствии с её потребностями. Г. Тард, психологизируя общественные отношения, считал основными социальными процессами конфликты, приспособление и подражание, с помощью которых индивид осваивает нормы, ценности и нововведения*(8). Психологическая модель в целом дает определение государства и общества как суммы психических взаимодействий людей и их различных объединений. Психика человека, его импульсы и эмоции играют главную роль не только в приспособлении человека к изменяющимся условиям, но и в образовании государства и права. Исходной позицией этой теории происхождения государства является утверждение о психологической потребности человека жить в рамках организованного сообщества, а также в чувстве необходимости коллективного взаимодействия. Согласно этой теории, процесс образования государственных институтов управления имеет своей предпосылкой психологическое различие отдельных индивидов. Все люди делятся на две группы. К первой относятся люди, склонные подчиняться авторитету, имеющие потребность к подражанию кому-либо, а ко второй относятся сильные личности, склонные повелевать и подчинять своей воле других. Именно из последних постепенно формируется группа людей, исполняющая важные для общества функции, из них образуются впоследствии институты государственного управления. Первая же группа индивидов, принимая зависимость от более сильных, довольствуется осознанием справедливости их действий, что вносит в их жизнь успокоение и даёт состояние стабильности. Право же, в соответствии с данной теорией, исходит от индивида и существует как интуитивное право. Наряду с ним, существует и право позитивное. Таким образом, право состоит из двух уровней: из императивно-атрибутивных переживаний и определенных символов - правовых учреждений, суда, объективирующих психологические переживания. В связи с этим особое положение имеет политика права, которая призвана очищать психику людей от антисоциальных склонностей и направлять их поведение в сторону общего блага. Оценивая данную теорию, следует отметить, что действительно различные интересы людей, реализуемые через психику, сыграли большую роль в процессе образования государства. Особенно следует выделить положение о том, что именно из сильных, волевых по своим качествам людей уже в древнее время выделилась группа управленцев - база будущих институтов государственного управления. Но нельзя не обратить внимания на то, что сторонники психологической теории игнорируют другие причины, влияющие на возникновение государства. А их точка зрения о врожденном стремлении людей к общению как одной из важнейших причин происхождения государства не соответствует практике государственного строительства. На протяжении всей его истории человечество, к сожалению, сопровождали войны, борьба, вражда. Этот исторический факт подтверждается объективной реальностью. Даже на современном уровне развития цивилизации войны не стали анахронизмом, и военные конфликты до сих пор имеют место, в противовес чувствам солидарности и общения. Поэтому указанное положение психологической теории происхождения государства неадекватно реальной практике, более того, оно прямо ей противоречит. Основным же недостатком данной теории является то, что её сторонники придавали решающее значение психологическим факторам в таком сложном процессе, как формирование государства. Правильно отметил Г.Ф. Шершеневич, что попытка свести всю общественную жизнь к психологическому взаимодействию людей, объяснить жизнь общества и государства общими законами психологии такое же преувеличение, как и все другие представления об обществе и государстве*(9). Общеизвестно, что психологические качества людей сами формируются под влиянием экономических, политических, социальных, военных, религиозных факторов*(10). Таким образом, психологическая теория происхождения государств и права не в состоянии дать научнообоснованного объяснения практике их возникновения, поскольку считает психологический фактор единственно решающим. Однако на этом основании не следует делать вывод о её полной научной несостоятельности, ведь именно её сторонники первыми обратили внимание на такой важный (но не решающий) фактор в процессе образования государства, как психологический. То, что он имел значение в определенных конкретных условиях бесспорно. Теория насилия (К. Каутский, Л. Гумплович, Е. Дюринг) предусматривает два варианта развития и двояко объясняет природу происхождения государства. В первом варианте возникновение государства объясняется широкомасштабной и затяжной войной между группами общин, достигших уровня племенной организации или уровня вождества. Ввиду масштабности военного конфликта его исходом может стать завоевание и подчинение одной из групп. В качестве средства осуществления контроля завоевателей над побежденными появляются институты государственного управления. Однако следует отметить, что некоторые войны ведутся не только с целью завоевания, но и с целью захвата богатств или ради изгнания врага с определенной территории. В этом случае институты власти государственного уровня в равной степени возникают и как средство организации общества для повышения его боеспособности и как средство закрепления завоёванной земли или средства контроля над завоёванными государствами. Во втором варианте насильственный сценарий образования государства предполагает задолго до появления частной собственности выделение группы людей, целью которой является исполнение ряда важных функций в существовании общества, не связанных напрямую с производством или экономикой. Исполняет она эти функции посредством принуждения, причем институты управления государственного уровня возникают именно как инструмент осуществления контроля над принуждаемыми. В юридической литературе предлагается вполне обоснованно различать подходы к насильственному сценарию образования государства у К. Каутского и Л. Гумпловича, с одной стороны, и у Е. Дюринга - с другой. Каутский и Гумплович представители теории внешнего насилия образования государства, а Дюринг сторонник внутреннего насилия, внутренних причин образования государства. Гумплович, например, писал: "История не предоставляет нам ни одного примера, где государство возникало бы не путём насилия". Теория внутреннего и внешнего насилия - это совершенно разные теории. Рассмотрение теории насилия Е. Дюринга под этим названием является последствием идеологической борьбы с его учением в нашей стране. Такую точку зрения поддерживают многие современные исследователи. С теоретической точки зрения, их не роднит ничего кроме, того что обе эти теории признают первичным политический фактор в образовании государства. Само понимание насилия, понимание проблемы происхождения государства совершенно разнится - в силу чего объединять эти теории под единым названием не совсем правильно. Если Л. Гумплович говорит о том, что его теория построена исключительно на исторических прецедентах (практике государственного строительства), то Е. Дюринг не акцентирует на этом внимания. Теория внутреннего насилия Е. Дюринга в объяснении происхождения государства основана на совершенно иной объяснительной и доказательной базе, нежели теория внешнего насилия Л. Гумпловича и К. Каутского. Политическим государствообразующим фактором у обеих моделей происхождения государства был акт насилия, но у Каутского и Гумпловича - внешнего (в виде покорения сильным племенем более слабого), а у Е. Дюринга - внутреннего (в форме порабощения одними социальными группами других в рамках одного общества). Именно этим фактом и объясняется научная традиция рассмотрения указанных моделей под единым названием - теория насилия. С точки зрения подобной логики, теория социалистической революции - это также теория насилия. 12. Марксистская (классово-материалистическая) теория В наиболее полном виде исторический анализ причин возникновения государства сделан Ф. Энгельсом в работе "Происхождение семьи, частной собственности и государства", написанной с учётом того исторического и политического материала, которым он располагал в своё время и где показано, как государство появилось, какие основные этапы прошло в своём развитии. "Общеизвестно, что государство существовало не всегда, его образованию предшествовал первобытнообщинный строй - древний тип коллективного производства - пишет Ф. Энгельс. - Характер собственности был общим, орудия труда и средства к существованию использовались коллективно, распределение результатов труда было уравнительным. Такая коллективность, общность была естественным состоянием первобытного общества". Формой социальной организации в тот период был род, причём не только как объединение людей, связанных узами родства (происходящих от одного прародителя), но и как общественная группа, сложившаяся для совместного ведения хозяйства. Первобытнообщинный строй последовательно проходит несколько этапов в своём развитии, причём только на определённом этапе он стал перерастать в государственно-организованное общество. В первоначальном виде родоплеменная организация была властью осуществляемой в интересах всего общества. Её воплощением были общие собрания членов рода, племени, советы старейшин как "первых среди равных", глава рода, племени, по старшинству получивших право управлять родом, племенем в интересах всех сородичей и соплеменников. Особенность первобытнообщинного строя состояла в том, что в нём не было частной собственности, не было господства и подчинения, не было эксплуататоров и эксплуатируемых. Однако, как писал Ф. Энгельс этому розовому "детству человеческого рода" суждено было существовать не вечно. На определённой стадии общественного развития совершенствование земледелия и скотоводства приводит к тому, что эти два попутных и тесно связанных вида занятий первобытного рода отделяются друг от друга. Начинается простейшая специализация производства: пастушьи племена отделяются от земледельческих. В одних условиях было лучше, легче заниматься скотоводством, в других земледелием. Специализация приводит к тому, что начинается относительное перепроизводство, например мяса скотоводческими племенами, а хлеба земледельческими. В то же время у одного племени отсутствует хлеб, у другого мясо. Появляется необходимость в обмене продуктов. Обмен же возможен лишь в условиях, когда есть что менять. Значит, требуется большое количество пригодных к обмену продуктов. Теперь захваченных в плен людей из враждебного племени не едят и не убивают, а заставляют работать, производить продукты. Это, в свою очередь, приводит к накоплению богатства в одних руках, к возникновению собственности, появляется надобность в охране богатства. Развитие, совершенствование производства идет не только в области земледелия и скотоводства. В связи с открытием бронзы, железа, плавки металлов развивается ремесло, - появляются люди, специальностью которых является ремесленничество: кузнецы, гончарники и т.п. Появление ремесла означает второе крупное разделение труда (первым было отделение пастушеских племён от земледельческих). Наличие отдельных пастушьих, земледельческих и ремесленнических видов деятельности приводит к появлению новой группы людей - торговцев, т.е. лиц, занимающихся обменом производимой продукции. Это свидетельствует о новом третьем разделении труда. Таким образом, развитие человеческого общества неизбежно ведёт к образованию частной собственности, поскольку излишки производимой продукции не потребляются сразу, а остаются, и остаются они, скорее всего, в руках старейшин, вождей, военачальников. Кроме того, появление торговцев свидетельствует о появлении класса не производящего, который, по словам Энгельса, становится неустранимым посредником между производителями. Родовая организация жизни общества становится уже непригодной. Прежние институты власти - выборные вожди, старейшины, собрания - уступают место имущественной знати, т.е. тем лицам, которые имеют большее количество скота, земли, рабов. Правда многие из имущественной знати - это бывшая родовая знать, но теперь они не просто вожди, старейшины, а ещё и собственники имущества, которые не хотят его делить с остальными. Теперь имущество поступает в распоряжение не всего рода, а главным образом становится собственностью вождей, старейшин, имущественной знати. Появляется собственность и появляются классы, т.е. группы людей имущие и неимущие, из которых одна группа может присваивать труд и его результаты другой. В таких условиях родовая организация не отвечала интересам тех, в чьих руках было богатство, рабы, скот, земля. Появилась необходимость в создании новой организации устройства общества, которая бы более эффективно обеспечивала защиту интересов богатого слоя людей, обеспечивала бы твёрдые условия охраны собственности и эксплуатации людей. Такой организацией явилось государство - орудие власти, организация для поддержания классового господства. Таким образом, согласно теории марксизма, государство является следствием следующих трёх основных причин: 1) разделение труда; 2) возникновение частной собственности на средства производства; 3) раскол общества на антагонистические классы. Непосредственной же причиной является непримиримость классовых противоречий эксплуататоров и эксплуатируемых. Государство есть продукт и проявление непримиримости классовых противоречий. В.И. Ленин прямо подчёркивал, что "государство возникает там, тогда и поскольку, где, когда и постольку происходит раскол общества на классы"*(11). Одновременно с государством возникает и право, т.е. нормы, регулирующие общественную жизнь в интересах господствующего класса, в отличие от обычаев, регулировавших отношения в интересах всего рода. С расколом общества на классы обычаи уже не удовлетворяют эксплуататорский класс. Теперь уже если и используются некоторые из них, то только такие, которые служат интересам господствующего класса. Господствующий класс не может одинаково, безразлично относиться ко всем существующим обычаям. Он стремится сохранить только те, которые служат удовлетворению его классовых интересов. Однако с развитием общества становится очевидным, что обычаев "не хватает" на все случаи жизни, что возникают отношения, которые следует закрепить в интересах господствующего класса, например, правило согласно которому нельзя брать собственность другого. Этот класс создаёт правила поведения, выгодные и угодные ему. Причём такие правила поведения издаются от имени государства и, стало быть, распространяются на всех лиц, проживающих на территории государства. Т.е. появляется право - система норм (правил поведения), санкционированных либо установленных государственной властью, охраняемых в случае нарушения силой государственного аппарата. Контрольные вопросы: 1. Каковы характерные особенности власти в первобытном обществе? 2. Какими правилами регулировались отношения в первобытном обществе? 3. Назовите главные причины возникновения государства и права? 4. Раскройте содержание основных теорий происхождения государства и права? Литература: 1. Алексеев В.Б., Першиц А.И. История первобытного общества. М., 1990. 2. Аннерс Э. История европейского права. М., 1993. 3. Каманина Т.В. Происхождение государства и права. М., 2008. 4. Берман Г.Дж. Западная традиция права: эпоха формирования. М., 1994. 5. Венгеров А.Б. Значение археологии для юридической науки. Сов. гос. право. 1993. N 3. 6. Ленин В.И. О государстве. Полн. собр. соч. Т. 39. 7. Грачев Н.И. Происхождение суверенитета. СПб., 2009. 8. Энгельс Ф. Происхождение семьи, частной собственности и государства. Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Изд. 2-е. Т. 21. Глава 3. Понятие права. Принципы и функции права § 1. Общие вопросы понимания права и их значение § 2. Принципы права § 3. Функции права, их виды и система Понятие права Обыденно люди понимают право как нечто принадлежащее им от рождения или полученное от государства, как возможность поступать определенным образом. Право на жизнь, право на труд, на образование, создание семьи и т.д. Но это так называемое субъективное право, о котором идет речь в специальных темах теории государства и права, право, привязанное к определённому субъекту. Это право так или иначе связано с правом в объективном смысле, с правом как совокупностью особых общеобязательных правил поведения; совокупностью принципов и норм, поддерживаемых в конечном счете силой государственного принуждения. Право не рядовое понятие (категория) теории. Оно имеет реальное содержание, выполняет инструментальную роль. Отсюда можно говорить о реалистическом понимании права в отличие от права, понимаемого как должное (идеалистическое понимание). Можно спорить о том, что есть право, какую реальность оно отражает, можно по-разному осмысливать происхождение права, расходиться во мнениях на сущность и назначение права и т.д., но если вопрос ставится в практической плоскости, следует искать единую точку отсчета, единый взгляд, одну позицию. На самом деле, если юрист-практик обращается к праву для вынесения правильного решения, если право позволяет соизмерять действия граждан и должностных лиц, если это всеобщий масштаб поведения, то должна быть полная определенность хотя бы в одном: к каким источникам следует обращаться, из каких источников черпать решение. Право утратило бы свою ценность, перестало бы выполнять свою роль по стабилизации и упорядочению общественных связей, если бы понималось всеми по-разному. Определенность в понимании права - исходное начало определенности и порядка в общественных отношениях. Такой определенности требуют юридические теории (юридические подходы) к пониманию права. С ними контрастируют политические теории, которые в угоду меняющимся политическим интересам отстаивают разные правовые решения. Есть и социологические теории, которые выводят право из сложившихся или складывающихся реальных отношений между людьми. Поэтому достичь единого понимания права вообще не только не просто, но часто и невозможно. Тем более что в разных частях света в группах государств или в отдельно взятой стране исторически складывалась своя система права. Обстоятельства места, времени и условий развития тех или других народов объективно формировали свои источники права. На каждом отдельном отрезке времени и при каждой специфической ситуации в действие вступало конвенционное начало (люди договаривались, что считать правом), которое способствовало единообразию в представлениях о праве, но не снимало вопроса о сущности права. Важно иметь в виду, что в основании самого права и представлений о праве лежат разные социально-экономические, политические и социокультурные отношения людей. Они серьезно отличаются в зависимости от континента и региона, от исторического времени, от обстоятельств исторического развития того или другого народа. Даже если формальное определение права (например, право - совокупность норм) будет одинаково или совпадающим по основным формальным признакам (например, право имеет общее и общеобязательное значение), в разных системах правовые нормы наполняются разным волевым и материальным содержанием. Для юриста это содержательное понимание права также небезразлично. Существующие в мире правовые системы и правовые семьи наглядно иллюстрируют сказанное. Граждане при переезде из одной страны в другую быстрее адаптируются к жизни, а юристы без больших усилий могут осуществлять судейскую деятельность, если правовые системы этих стран родственны. Единое понимание права способствует экономической и культурной интеграции народов Европы, сближению народов разных континентов. Возникает вопрос: почему в нашей стране сегодня налицо различные подходы к пониманию права? Вряд ли кто-то заинтересован в этом и сознательно к этому стремится. И хотя можно предположить (и история знает такое), что в сознательном запутывании вопроса для кого-нибудь заключается свой интерес, однако, скорее всего, главная причина состоит в том, что старое понимание права перестало работать. В советской России правом считали только то, что исходило от государства, что закреплялось высшими органами государства в официальных нормативных актах. Но случилась решительная "перестройка" всей общественной жизни. Старое писаное право утратило ценность. Разразился кризис законности, когда общество (и внизу, и на верхних его ступенях) начало тяготиться собственными законами, когда последние стали невыносимыми как для обездоленных, так и для власть имущих. Рассогласование между жизнью и правом не могло остаться незамеченным. Право увидели в новом сознании, в новых решениях, в новых общественных отношениях. Поиск подходов к новому пониманию права следует расценивать и как бессилие теоретиков изменить чтолибо в существующей действительности, и как стремление легализовать (оправдать) отношения, складывающиеся помимо (или вопреки) официальных форм и структур. Данную мысль наглядно демонстрирует то, с чего начинались в отечественной науке новые представления о праве. А начинались они с критики узкого (узконормативного) понимания права как совокупности норм, изданных государством. Предлагалось широкое понимание, при котором одни авторы включали в право, помимо норм, правовые отношения; другие - правосознание. Фактически они перенимали, как мы убедимся ниже, разные подходы из традиционно утвердившихся на Западе теорий. Разные подходы к праву согласуются с демократизацией общества, признанием, в частности, плюрализма мнений. Разные силы, общественные движения и партии могут иметь свои взгляды на жизнь, на государство, на право. По мере того как открывались "железные занавесы" и рушились "берлинские стены", глубже стали осмысливаться правовые системы Запада, допускающие иные трактовки права. Этому способствовало также и освобождение от идеологических догм, обращение к истории. Последняя, как оказалось, отличалась многообразием в понимании права. И часто право не сводили к законам. Новый импульс поиску того, что есть (что представляет собой) право, дает ориентация России на построение правового государства. Доктрина правового государства и теория "государства права" изначально предполагает установление соответствия между законом и правом, подчинение актов государственной власти праву. В ракурсе формирования правового государства становится очевидным значение рассматриваемого вопроса для практической деятельности. Что охранять, чему подчиняться и что игнорировать - эти вопросы встают перед каждым практическим работником. В общей форме можно сказать одно: для правоприменителей и рядовых граждан имеют значение изданные в надлежащем порядке, сохраняющие юридическую силу законы и подзаконные акты. Для субъектов правотворчества, для творцов законов важно отыскать право. Причина разных подходов к праву до некоторой степени кроется в природе познания истины. Всегда существует возможность увлечься какой-то одной стороной явления, превознести ее, не заметить или пренебречь другими. Отсюда разные определения права, что само по себе даже неплохо, если при этом не искажается общая картина, если такое одностороннее определение не претендует заменить все другие, стать единственно правильным, играть роль всеобщего. Для глубокого познания права все определения, если они отражают хоть какую-то часть реалий, полезны. Для практического использования желательно и пригодно единое понимание права. Вместе с тем и для теории, и для практики важно постижение сущности права - главной, внутренней, относительно устойчивой качественной основы права, которая отражает истинную природу и назначение права в обществе. Юристы не исключают выделение сущностей разного уровня и разного порядка. Можно выделить общечеловеческую, политическую и инструментальную сущность права. Общечеловеческая природа права, его общечеловеческая сущность совокупность наиболее важных свойств, выражающих общую волю людей, справедливость, направленную на достижение общественного согласия и социального мира в обществе. Политическая сущность права политическая справедливость, государственная воля, отражающая волю господствующих в обществе классов. Инструментальная сущность права состоит в его способности быть регулятором общественных отношений. Каждая из отмеченных сущностей проявляется в определенных ценностных свойствах. Ценность права - это способность права служить средством для удовлетворения потребностей и интересов общества и отдельных его членов. Ценность права выражается в том, что: во-первых, право - это средство организации управления обществом, необходимое условие жизни и развития общества; во-вторых, право - это действенное средство защиты существующего общественного строя; в-третьих, право - это и средство обновления общества, фактор прогресса; в-четвертых, право - выразитель справедливости; в-пятых, право определяет меру свободы личности в обществе; в-шестых, право является средством утверждения нравственных начал в общественной жизни. Разные теории права (разные подходы к праву) на первое место выдвигают в разных сочетаниях разные ценности: общечеловеческие, политические или регулятивные. Нормативный подход к праву как средству поддержания законности и стабильности Нормативное понимание права самое пригодное для отражения его инструментальной роли. Определение права как совокупности охраняемых государством норм позволяет гражданам и другим исполнителям правовых предписаний знакомиться с содержанием последних по тексту нормативных актов и, соответственно, сознательно избирать вариант своего поведения. Уже по одной этой причине нельзя отвергать данный подход. В наибольшей степени нормативистская теория права разработана Г. Кельзеном. У него право поставлено в прямую связь с государством. Право в данной теории представляет собой иерархическую (ступенчатую) систему норм, издаваемых государством. Эти нормы представляются в виде лестницы (пирамиды), где каждая верхняя ступенька обусловливает нижнюю, а нижняя вытекает из верхней, ей подчиняется. И если верхней ступенькой являются конституционные нормы, а далее соответственно идут нормы обыкновенного закона, нормы правительственного акта, нормы инструкций министерств и ведомств, вплоть до индивидуальных актов, то принцип соответствия одной нормы другой как раз и означает утверждение строгого режима законности. Вопрос вызывала так называемая основная норма, которая вершит всю пирамиду. Ее приходилось принимать без объяснений. Кельзен ранее подвергался безоговорочной критике. Сегодня мы понимаем, что критика эта была в большей степени обусловлена идеологическими факторами. Кельзен, например, не задавался вопросом о классовой сущности права, отвергал изучение права в аспекте экономики и политики, не входил в решение вопроса, откуда берется исходная норма права (изучение права из самого права), его Grand Norma, стоящая над конституцией и нормами международного права, представлялась своего рода бесспорным постулатом: "Поступай так, как велит правопорядок". Но для практического юриста это действительно второстепенные вопросы! Он отдавал первенство норме международного права перед нормой внутреннего. Теперь большинство государств вынуждено признать необходимость соотносить свое законодательство и юридическую практику с актами о правах, международными соглашениями, резолюциями ООН и т.д. Правом признается государственная воля, выраженная в обязательном акте, обеспеченном принудительной силой. Чистый практик нормативного толка в решении конкретного дела не задумывается о классовой окраске государственной воли. Это может быть воля всего народа или отдельной его части, воля большинства или меньшинства, прогрессивных или консервативных слоев общества. Государственную волю могут сформировать и единственно интересы правящей элиты, расходящиеся с интересами страны и даже государства в целом. Во взгляде на действительность и решение дела через юридические очки, через призму принятых государством нормативных актов содержание нормативного подхода к праву одновременно положительное и отрицательное. Вначале о положительном. 1. Нормативный подход больше, чем какой-либо другой, подчеркивает определяющее свойство права его нормативность. Иметь в виде руководства общее правило - это благо, особенно если оно всеобщее и устойчивое. 2. Нормативность в данном подходе органически связана с формальной определенностью права, что существенно облегчает возможность руководствоваться правовыми требованиями. 3. Фиксированность средств государственного принуждения в случаях нарушения права. 4. Противостояние режиму произвола и беззаконию. 5. Косвенная ориентация на необходимость возведения в закон надлежащей (справедливой, моральной, прогрессивной и т.п.) воли. 6. Ориентация на подзаконное нормативное регулирование общественных отношений в ходе юридической практики. 7. Признание широких возможностей государства влиять на общественное развитие. Последний пункт в качестве положительного обстоятельства не бесспорен. И если приводить его здесь, то надо иметь в виду то государство, которое выражает интересы общества, служит им, ориентируясь на такие ценности, как справедливость, свобода, гуманность. Нормативное понимание права хорошо служит в те исторические периоды, которые отличаются стабильностью. Оно не вызывает нареканий с точки зрения практики, если законодательство обновилось, если при этом соблюдены все демократические процедуры, если в нормах отразились передовые настроения широких масс. Отрицательное в нормативном подходе проявляется в игнорировании содержательной стороны права: положения и степени свободы адресатов правовых норм, субъективных прав личности, моральности юридических норм, соответствия их объективным потребностям общественного развития. Сам по себе нормативный подход к праву был бы неплох. Уязвимым его делает, как это ни парадоксально, государство. В силу разных причин в определенных обстоятельствах оно удовлетворяется устаревшими нормами или, хуже того, издает акты, идущие вразрез с жизнью, принимает нормы, работающие на консервативные силы. Социологический подход к праву как средству обеспечения динамизма общественной жизни Социологический подход концептуально сформировался во второй половине XIX в. в рамках школы "свободного права". Нормы законов, рассчитанные на свободную конкуренцию, в новых условиях монополистического развития капитализма перестали удовлетворять потребностям общественного развития. Суды вынуждены были так интерпретировать законы, что под видом толкования фактически устанавливались новые нормы. Идеологи нового правового мышления призвали к открытому и свободному судейскому правотворчеству. Отсюда тезис: "Право следует искать не в нормах, а в самой жизни". Уподобление писаного закона пустому звуку, сосуду, который еще следует заполнить, и превознесение в качестве права решений судей и администраторов - вот постулаты социологического направления, и в частности реалистической теории права в США. Наполнять законы правом призваны судьи и администраторы. Как убеждаемся, недоверие к закону и законности - вот суть реалистического подхода к праву. На почве критики старых законов после Октябрьской революции социологический подход пропагандировался и в марксистской теории права (например, взгляды П.И. Стучки). Утверждались совершенно новые общественные связи, и их спешили объявить правовыми, самим правом. Но поскольку в то же время издавались декреты советской власти и ставить их под сомнение в качестве права марксистские политические деятели не могли, то правом объявлялись одновременно и новые законы, и новые отношения. В последние десятилетия получил распространение взгляд на право как на деятельность физических должностных и юридических лиц, реализующих в той или иной форме свои правомочия. В большей степени этому способствовала компрометация лицемерного юридического позитивизма сталинской эпохи, когда писаное право (законодательство) для многих оставалось на бумаге, а нарушения конституционных норм являлись едва ли не нормой жизнедеятельности отдельных ведомств и многих ответственных работников. Однако следует различать, как представляется, консервативную и прогрессивную ветви социологического подхода к праву. В условиях, когда наблюдаются глубокие перемены в жизни в сторону поворота ее к международным стандартам, в социологических взглядах ряда авторов можно усмотреть весьма прогрессивные мотивы. Как бы то ни было, для правореализующей практики, для правоприменителей рассматриваемый подход к праву менее предпочтителен, поскольку он, скорее, дестабилизирует правовой порядок, а не укрепляет его. Он вносит неопределенность и сумятицу в отношения субъектов правового общения. Каковы причины этого? Каковы отрицательные стороны правового реализма? Назовем три основные: - отсутствие прочной юридической основы предпринимаемых действий и уверенности в конечных их результатах; - возможное решение юридических дел в пользу экономически и политически сильного в ущерб слабым, малообеспеченным, не стоящим у кормила политической власти; - опасность некомпетентного решения и откровенного произвола со стороны нечистоплотных судей и должностных лиц. В условиях нашей действительности, когда работники правоохранительных органов не прочь удовлетворить свои интересы в обход и вопреки закону, трудно даже вообразить, что было бы, если бы они вообще не были связаны никакими законами. У нас очень мало материальных, политических, юридических (процессуальных, в частности) и моральных (общекультурных) гарантий против произвола судей, прокуроров и администрации. В отношении всех должностных лиц, полиции самый лучший принцип, какой можно предложить, это "дозволено только то, что прямо разрешено законом". Социологический подход к праву очень хорош для исследователя и для законодателя. Чтобы познать право, издать полезный и эффективный закон, надо изучать законодательство в действии. Социально реализованное бытие писаных норм источник их постоянного совершенствования. Жизнь права источник выявления пробелов в законодательном регулировании общественных отношений. Сами общественные отношения выступают в разных ипостасях: они и предпосылка (источник) права, и форма его реализации (жизни), и критерий справедливости, ценности, эффективности правовых норм. Рассмотрение их непосредственно в качестве права обедняет теорию и может дезориентировать практику. Психологическая теория права В рамках так называемого широкого (т.е. не сводящего право к закону) подхода отдельные ученые наряду с нормами и правовыми отношениями включают в право правовое сознание. Тем самым отдается дань психологической теории права, которая в свое время претендовала на самостоятельную роль в науке и практике, а впоследствии очень часто вступала и вступает до сих пор в союз с идеями правового реализма и иными теориями. Замечалась даже своего рода психологизация основных направлений правовой мысли. Советская правовая теория отвергала психологический подход к праву за его приверженность к субъективному идеализму. Однако в первые годы советской власти даже в декретах признавалось обращение судей к правовому сознанию, если законы не давали возможности решения вопроса в интересах пролетарского государства. А практика (в том числе расстрелы на месте) основывалась на "социологическом правовом сознании" в весьма широких масштабах. Возможно, именно поэтому А.М. Рейснер пытался как-то соединить постулаты психологической теории с марксизмом. Попытки эти имели определенный успех в польском правоведении, где традиционно со времен Л.И. Петражицкого, эмигрировавшего из России в Польшу, идеи представителей рассматриваемой теории имели хождение. Теория Петражицкого содержала большой критический заряд в адрес других подходов к праву. Особенно доставалось нормативизму. Петражицкий, например, резко критиковал то положение, при котором право определяют в зависимости от факта государственного вмешательства, в зависимости от "случайного признака наличия или отсутствия начальственного признания известных положений" правом. Резонны возражения (недоумения) Петражицкого и в том, что наука, различая два права (в объективном и субъективном смысле), принимает во внимание при определении природы права, при образовании права только нормы, объективное право. Критикуя теорию о том, что право является велением государства, Петражицкий приводит три довода: 1) пришлось бы отрицать общеобязательность международного права; 2) определение заключает в себе definition per idem, определяет х через х, безысходный логический circulus. "Формулу: юридическая норма есть норма, признанная государством, можно превратить в формулу: норма права есть норма, признанная в предписанной правом форме со стороны установленных правом органов правового союза государства"; 3) признанием со стороны государства пользуются не только нормы права, но и разные другие правила поведения: религиозные, нравственные. Теория государственного признания не содержит критерия для отличия норм права от прочих правил поведения, признанных органами государственной власти путем включения в законы. "...Связывая понятие права с государством, наука далее лишается богатого и поучительного материала тех правовых явлений, которые возникали и возникают вне государства, независимо от него и до появления государства, и сужает свой горизонт зрения до узкого, можно сказать, официально-канцелярского кругозора". Что же предлагается взамен? Чем руководствуются и должны руководствоваться субъекты правового общения в своем поведении? Л.И. Петражицкий не уходил от ответа на этот сугубо практический вопрос. Ответ его однозначен - эмоциями, "обязательственно-притязательными переживаниями". Не позитивные нормы, а "императивно-атрибутивные переживания и нормы" интуитивного происхождения ставятся во главу угла. Правом оказывается не только многое такое, что находится вне ведения государства, не пользуется положительным официальным признанием и покровительством, но даже и такое, что со стороны государства встречает прямо враждебное отношение. Представляется, что наша практика (законодательная и правоприменительная) могла бы более плодотворно использовать некоторые его выводы. Нельзя издавать законы без учета социальной психологии, нельзя применять их, не учитывая психологического мира индивида. Психологические процессы разных уровней - такая же реальность, как и экономические или политические процессы. Право опосредуется ими, живет в них, проявляет через них свою эффективность. Практический юрист не может игнорировать того факта, что часто люди осуществляют свою деятельность, не зная законов, вопреки законам, в обход законов, при пробелах в законе и т.д. Важно знать психологический механизм действия правовых норм, мотивацию правоприменения в связи с ценностной детерминацией и профессиональной ориентацией правоприменителя. Теория естественного права Еще в глубокой древности наметилось различие права (естественного) и закона. Кульминацией такого подхода были взгляды и практика буржуазной революции, направленной против феодального произвола и беззакония (часто возводимого властью в закон). Возрождение естественно-правовых идей имело место после Второй мировой войны как реакция на юридический позитивизм и фашистскую политическую систему. Естественно-правовые взгляды всегда активизировались при переходе от полицейского государства к государству правовому. Основной постулат рассматриваемого направления - вывод о существовании высших, постоянно действующих, независимых от государства норм и принципов, олицетворяющих разум, справедливость, объективный порядок ценностей, мудрость Бога, не только являющихся директивами для законодателя, но и действующих напрямую. Оттенки мнений многообразны, но практика ориентируется на поиск лучшего решения - справедливого и разумного. Теология призывает обратиться к Богу, светский вариант ориентирует на Природу вообще, природу человека, природу вещей. История правовой мысли подробно анализирует взгляды мыслителей, представляющих как теологический (Аврелий Августин, Фома Аквинский), так и светский (Г. Гроций, Т. Гоббс, Б. Спиноза, Дж. Локк и др.) варианты теорий естественного права. Одни из них ориентировались в выявлении права исключительно на божественное волеизъявление, другие - на природу человека, третьи - на природу вещей, но все, так или иначе, ставили законы, исходящие от государства в подчиненное положение естественному праву. Само появление позитивных законов связывается с необходимостью обеспечить действие законов естественных (по Гоббсу, например, это справедливость, беспристрастие, скромность, милосердие и (в общем) поведение по отношению к другим так, как мы желали бы, чтобы поступили по отношению к нам). Авторитетные исследователи отмечали такие значения понятия естественного права, как: - нравственное оправдание любого права; - априорный (внеопытный) элемент всякого права; - правовой идеал и критика действующего позитивного права с точки зрения данного идеала; - неизменные нормы права, противопоставляемые изменяющимся правовым нормам; - автономное право, чья действенность проистекает непосредственно из какой-либо ценности; - спонтанное право (живое или свободное право), противопоставляющее себя заранее фиксированному государством или иной общественной организацией праву. Замечено (Г.Д. Гурвич), что строго определенное значение, которое приписывают данному понятию сторонники естественного права, оказывается чрезвычайно изменчивым. Например, стоики и некоторые из римских правоведов понимали под естественным правом право, соответствующее универсальному природному порядку, в некоторых случаях распространяющее свое действие даже на животных; Т. Гоббс, а затем и Б. Спиноза отождествляли естественное право с природной силой; Локк связывал его с гармоничным состоянием невинности; Руссо тщательно отграничивал "инстинктивное естественное право" от "рассудочного естественного права" и т.д. Сегодня в России часто апеллируют к естественному праву, противопоставляя его праву позитивному (зафиксированному в законах), но остается актуальной проблема поиска критериев, по которым должны разрешаться конфликты между естественным и позитивным правом. Философский подход к праву Естественно-правовые воззрения получили свое философское обоснование, которое можно характеризовать как особый подход к праву. Хорошей иллюстрацией могли бы служить взгляды И. Канта, для которого свойственно было соединение теоретического (философского) и практического начал. Право, по Канту, "это совокупность условий, при которых произвол одного (лица) совместим с произволом другого с точки зрения всеобщего закона свободы"*(12). Философия права получила свое развитие у Гегеля. По Гегелю, право означает осуществление свободы свободной воли или, еще короче, наличное бытие свободы"*(13). Гегелевские философские взгляды на право нашли свое продолжение и развитие в так называемой либертарной теории права В.С. Нерсесянца и его последователей. В основу положено разделение права и закона, обращение к справедливости как к одному из абстрактных определений права и помещение в центр всей конструкции таких ценностей, как свобода и равенство. В.С. Нерсесянц заметил, что различение права и закона велось и ведется (и теоретически может вестись) не только с естественно-правовых позиций. Это необходимый момент любого теоретического подхода к правовым явлениям. В позиции B.C. Нерсесянца привлекает, во-первых, признание им нормативности права, а во-вторых, указание на то обстоятельство, что в законе не может быть конкретизируемо любое произвольно взятое содержание, но лишь определенное по своей сущности содержание (т.е. свобода)*(14). Последнее замечание представляет ценность для законодателя. Не подлежит сомнению значение данного подхода для науки права. Однако весьма примечательно, что общеобязательность и возможность властнопринудительной защиты B.C. Нерсесянц связывает с нормой закона, а не права. По-видимому, он осознает, какие могут наступить неблагоприятные последствия, если допустить применение права наряду с законом и вопреки закону. Обоснование таких предложений встречается у ряда представителей теории "возрожденного естественного права". Но именно они представляют собой опасность для режима законности. Современные исследования права на Западе часто ведутся на основе философии неопозитивизма, который характеризуется: - рассмотрением явлений на основе законов, общих для природной и социальной реальности; - использованием методов естествознания в социальных исследованиях (сциентизм); - свободой от ценностных суждений (методологический объективизм); - операциональным (логическим) определением понятий; - исследованием субъективных факторов через поведение; - стремлением к количественному описанию социальных явлений. Интегративный подход к пониманию права Подробное ознакомление с разными теориями права создает впечатление, будто нет или мало положений, которые бы кем-то не оспаривались. Спорят о том, что есть право, выражает ли оно чью-то волю, где его искать, чем оно отличается от иных явлений, чем обеспечивается его действие и т.п. Как все это оценивать? С позиций монистической теории, каковой бы она ни была, истинной является только она одна. Плюралистическая теория допускает множественность истин. Но и в той, и в другой обнаруживается также масса фикций, которые, не будучи истиной, до поры до времени могут служить практике. Так, закон, коль скоро он не отменен, считается целесообразным и справедливым, соответствующим общественным потребностям, выражающим волю большинства и т.п. А между тем он может быть и несправедливым, и необоснованным, и нецелесообразным, и народной воли не выражающим. Были фикции другого рода, прямо призванные скрыть реалию. Практиков всегда ориентировали на то, чтобы они руководствовались только законом. Этот принцип фиксировался законодателем. И в то же время все знали, что куда более весомым регулятором общественных отношений было, например, "партийное право". С точки зрения теории плюралистический подход хорош тем, что он способен охватить всю противоречивую сущностную и содержательную реалию права (все антиномии): противоречия между реальным и трансцендентным; материальным и идеальным; общесоциальным и классовым в праве. Монистический взгляд на право ориентируется на какую-то одну сторону многоплановой реалии. Знакомство с разными подходами к праву обнаруживает много ценного и приемлемого для практики в каждом из них. И в этой связи возникает соблазн объединить в единое понятие все признаки, более всего отвечающие интересам правореализации. Опасность одна: где гарантии, что этот выбор не будет субъективен, что он не объединит все недостатки, все пороки? Следуя интегративному подходу, не стоит настаивать на том, что тот или другой признак права является неприемлемым или, напротив, существенным, необходимым, без которого права вообще нет. По-видимому, есть такие качества, отсутствие которых делает право несовершенным, ущербным, консервативным, реакционным и т.д. Вряд ли в действительности мыслимо вполне совершенное право. Но уж если и искать существенные признаки права, то делать это надо отдельно по отношению к содержанию и к форме права. И тогда справедливые меры свободы будут характеризовать содержание права, а формальным свойством существенного характера будет общеобязательность, основывающаяся на принуждении со стороны главенствующей структуры данного социума (как правило, государства). Таким образом, для практика (судьи, прокурора, работника милиции, юрисконсульта) не столь уж и важно, где содержатся нормативы, которыми он должен руководствоваться, - в писаных актах-документах, в правовых отношениях, в правосознании (интеллектуальной или чувственной его части), главное, чтобы решение выражало ту меру свободы и справедливости, которая фактически защищена в этом обществе. В противном случае неизбежны конфликты, попрание всякой справедливости. Представляются интересными давние суждения Л. Петражицкого: "Проблема определения известного класса явлений есть проблема теоретическая (изучение сущего, как оно есть), а вопрос о том, к чему следует стремиться, что разумно, что было бы идеалом в данной области, есть проблема практическая (указания желаемого, должного и т.д.). Ответ второго типа на вопрос первого рода есть недоразумение, смешение совершенно различных вопросов и точек зрения". И далее: "Определение права должно обнять и те нормы, которые нам представляются неразумными, которые не содействуют достижению разумных целей"*(15). Интегративная юриспруденция отвечает современным запросам времени, навеянным процессами глобализации. В мире существуют разные правовые семьи с входящими в них разными правовыми системами, охватывающими в свою очередь разные национальные системы права. Но с некоторого времени обнаруживается тенденция к интеграции права. Интегративный подход к праву имеет ряд позитивных моментов. 1. Он снимает напряжение в противостоянии одной теории другой, признавая за каждой из них свою относительную истину. 2. Он основывается на признании плюрализма ценностей, полагая их также относительными в зависимости от места и времени. 3. Он позволяет конструировать общее определение права, в котором присутствует полный охват известных истории правовых ценностей, присущих разным цивилизациям. 4. Он выделяет среди всех ценностей сущностные, те, без которых право не было бы правом, признавая среди таковых равенство в свободном проявлении личности. 5. Он не акцентирует внимание ни на творца права, ни на его источники, признавая здесь многообразие тех и других. 6. В утилитаристских, прагматических целях интегративный подход допускает конвенциональное начало в признании правом определенной ценности для определенного места и времени. 7. Интеграционный подход позволяет смотреть на право глазами познающего его, глазами практика и оком философа, не подвергая сомнению ценность и, вместе с тем, различие целей в каждом из этих случаев. Очень важно отметить, что интегративный подход не игнорирует, а, напротив, охватывает все элементы права: правовые идеи, правовые принципы, правовые нормы, правовые ценности, правовые факты. Этот подход одновременно и плюралистический и монистический; он соединяет в сущее и должное в праве, через поиск объективного права обогащает право субъективное и, наоборот, отталкиваясь от естественных прав человека, указывает на формы их объективации. Студенты черпают знание о праве из текстов законов и иных правовых актов, из обычаев, из учебников и лекций профессоров, из решений судов и иных правоприменяющих органов, всякого рода комментариев законодательства и практики, из непосредственной связи с духом народа... Практики тоже не лишены широких познавательных горизонтов. Однако они будут устанавливать только то, что вполне определенно признается в качестве правового и, соответственно, защищается в качестве правового государством. Даже творцы права не могут здесь проявить произвол. Даже законодателей связывает действующая конституция. И лишь исследователи имеют полную свободу в нахождении права. Они могут провозглашать правом даже то, что не укладывается в рамки действующей конституции. Но интегративный подход предполагает, что их мнения будут охвачены определением права только в том случае, если действующий правопорядок придает им значение мерила справедливости, меры свободы, подобно тому, как он признавал правом суждения известных римских юристов. Итак, право в действительности всегда в чем-то неудовлетворительное, несовершенное, требующее разных изменений и неодинаковой трансформации в зависимости от условий места и времени. Поэтому в научных целях и в интересах эффективного правотворчества следует приветствовать разные подходы к праву, разные определения права и стремление к их синтезу в рамках единого понятия. Определение права как совокупности норм, общих правил поведения ориентирует на такие свойства, как формальная определенность, точность, однозначность правового регулирования. Сторонники нормативного подхода не ограничиваются формальными признаками. Но содержательная сторона указывается ими опосредованно (косвенно) через указание на волю, которая в данных нормах отражается, и на отношения, которые эту волю обусловливают. Предполагается (далеко не всегда оправданно), что воля большинства как раз и отражает надлежащую степень справедливости и свободы. Материальные и иные условия жизни общества, которые формируют государственную волю, должны в идеале справедливо отражаться в писаных нормах. При демократических процедурах предполагается непременное выражение в принимаемых актах настроений, чувств и интеллектуальных достижений народа. Широкие определения права хороши тем, что они ориентируют на рассмотрение жизни права в правоотношениях, правосознании, правоприменительных актах, субъективных правах. Авторы "либертарного" подхода озабочены качеством законов, соответствием последних общечеловеческим и иным ценностям. Через споры о том, что есть право, решаются многие практические вопросы: основания права, источники права, пределы правового воздействия, эффективность права, разрешение противоречий права. По каждому из них имеется обширная литература, а некоторые проблемы рассматриваются в других темах. В заключение приведем наше интегративное определение права. Право это совокупность признаваемых в данном обществе и обеспеченных официальной защитой нормативов равенства и справедливости, регулирующих борьбу и согласование свободных воль в их взаимоотношении друг с другом. Это абстрактное определение. Оно конкретизируется в определениях принципов и норм права, поскольку в них выражается и социальное, и юридическое содержание права. Принципы и функции права 1. Принципы права Принципы права - это основополагающие, исходные положения, определяющие содержание воздействия права на общественные отношения и выступающие критериями его ценности для субъектов права. Принципы права выражают и характеризуют самые главные черты права как регулятора общественных отношений, они являются стержнем, который объединяет нормы права и который придает определенную заданность правотворческим и правоприменительным органам. Принципы права формируются под воздействием тех конкретно-исторических условий, в которых действует право, они отражают определенный уровень экономического, идеологического, нравственного состояния общества. Их вполне обоснованно называют обобщенным отражением объективных условий существования (бытия) права. Исторический опыт, анализ многовекового развития права доказывает, что экономическое, политическое, духовное состояние общества всегда оказывали существенное влияние на формирование основополагающих идей, базовых положений, закрепляемых правом. Принципы как исходные положения права не могут иметь какие-либо сверхъестественных начал, внеобщественных истоков. Они не могут появляться ниоткуда. В конечном счете каждый из принципов имеет общественное происхождение, их источником является общество на определенном этапе своей цивилизации. Вместе с тем принципы права, имея общественное происхождение, не следуют автоматически за процессами, развивающимися и складывающимися в обществе. Принципы права - это относительно самостоятельные правовые явления, и они могут оказывать собственное влияние на развитие права. Невозможно в настоящее время представить себе систему права, которая не содержала бы в себе такие основополагающие начала (принципы), как гуманизм, справедливость, законность, демократизм. Принципы права - это базовые ориентиры для правотворческих и правоприменительных органов, отступление от которых может повлечь отрицательные последствия в методах, средствах и целях правового регулирования. Принципы права придают стабильность и цельность правотворчеству, поскольку законодатель не может не учитывать основополагающие идеи и положения, которые сформировались на многовековом пути развития права и которые необходимо отражать в принимаемых законах. Служебная роль принципов состоит также и в том, чтобы обеспечить единообразие смысла и целей норм права и, соответственно, однозначность их информационного, психологического, воспитательного воздействия, единообразие средств и методов. Будучи исходными, базовыми положениями права, принципы имеют более длительное время действия, чем отдельные нормы права. Последние создаются и отменяются значительно быстрее, чем формируются и существуют принципы. Поэтому качественными признаками принципов являются их устойчивость, стабильность, постоянство. Наконец, следует отметить, что принципы права, хотя и выявляются и исследуются наукой, не могут являться результатом субъективного усмотрения ученых, а это феномены, объективно присущие праву, это его имманентные качества. Задача науки их выявить и объяснить, а не создавать. В зависимости от своего объема (параметров) действия и влияния на характер правового регулирования принципы права подразделяются на общеправовые, межотраслевые и отраслевые. Возможно также выделение принципов отдельных правовых институтов, но в большинстве случаев они охватываются отраслевыми или межотраслевыми принципами. Общеправовые - это основные, главные, исходные принципы права. Они характеризуют право в целом, а не отдельную его отрасль или институт. Говоря о принципах права современных демократических государств, следует назвать следующие принципы: принцип справедливости, принцип гуманизма, принцип единства прав и обязанностей, принцип демократизма, принцип законности, принцип равенства граждан перед законом. Принцип справедливости - антипод правовой несправедливости. Он означает справедливое с точки зрения личности, общества, государства правовое регулирование, справедливое наказание, справедливую возмездность и т.д. Справедливость - оценочная, нравственно-правовая категория, она предполагает (требует) в зависимости от совершенного действия соразмерного вознаграждения, взыскания, наказания. Важнейшим составляющим моментом справедливости является соразмерность, возмездность, эквивалентность в правовых решениях, и особенно в реализации юридической ответственности. В справедливости заложена оценка правового факта (события, действия) или с точки зрения общечеловеческих ценностей или с точки зрения (позиции) общества на соответствующей ступени развития права. Принцип гуманизма означает то, что право призвано защищать прежде всего человека, хотя оно одновременно предназначено охранять и защищать интересы общества. Поэтому данный принцип имеет двухаспектное проявление. Но главным в этом принципе является человек. Гуманизм аккумулирует в себе ценность личности, ее честь, достоинство, сострадание, человечность, добродетель и т.д. Принцип гуманизма проявляется в формах права, правотворчестве, правоприменении, юридической ответственности. Он многогранен. Соответственно, он присутствует в функциях, целях и задачах права. Главное в этом принципе человечность, человеколюбие, признание человека высшей ценностью (ст. 2 Конституции РФ). Принцип единства прав и обязанностей требует не только формального провозглашения прав и свобод граждан, но и возложения обязанностей на определенных субъектов (государство, других граждан) обеспечивать эти права и свободы. Нет обязанностей без прав, а прав без обязанностей - главное требование этого принципа, иначе провозглашенное право будет пустым звуком, фикцией. Принцип демократизма является основой демократического формирования права, он означает, что право должно быть фактическим результатом осуществления народовластия. Его формирование должно протекать в условиях строгого соблюдения демократических процедур, позволяющих адекватно отражать волю и интересы народа. Кроме того, демократизм права означает предоставление возможностей для активного участия населения в решении важнейших проблем общества (проведение референдумов, выборов). Принцип законности - один из важнейших принципов права. Он означает деятельность всех субъектов права - общества, государства, должностных лиц, общественных и других негосударственных организаций, граждан в рамках закона и на основе закона. Право в данном случае является основой и мерилом правомерности действий всех его субъектов. Кроме того, сам процесс создания права должен соответствовать демократическим идеям и ценностям, он должен протекать в рамках Конституции, общепризнанных принципов и норм международного права, в которых в XXI веке сосредоточены основные положения правовой цивилизации, особенно в области закрепления и обеспечения прав и свобод человека. В юридической литературе (В.С. Афанасьев) отмечается, что принцип законности включает в себя следующие положения: верховенство закона, единство законности, целесообразность законности и реальность законности. Каждое из указанных положений характеризует определенную сущностную черту принципа законности, делает этот принцип работающим в качестве исходного положения в правотворчестве и правоприменении, повышает ценность права в обществе. Следующим важнейшим принципом права является принцип равенства граждан перед законом. Этот принцип закреплен Конституцией РФ в качестве одного из основных в главе второй - права и свободы человека и гражданина (ст. 19 п. 1). Равенство граждан перед законом означает, что запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности. Государственная власть должна гарантировать равенство прав граждан независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям и т.д. Нельзя не подчеркнуть, что данный принцип права является всеобщим. Он закреплен в конституциях большинства стран современного мира, а также во Всеобщей декларации прав человека и во многих международных пактах. Межотраслевые принципы права - это принципы, не являющиеся всеобщими, а присущие нескольким отраслям права. Их ценность состоит в том, что они определяют характер правового регулирования не по одному, а по нескольким направлениям, поскольку влияют на его содержание в двух-трех и более отраслях права. Например, принцип неотвратимости ответственности, принцип учета смягчающих обстоятельств при установлении мер юридической ответственности действуют во всех случаях, когда решается вопрос об установлении ответственности за преступление или административное правонарушение. Наличие межотраслевых принципов так или иначе связано с наличием межотраслевых институтов права, т.е. существованием сходных общественных отношений, подвергаемых правовому регулированию и, соответственно, предопределяющих некоторые общие к ним подходы (начала). Поэтому межотраслевые принципы характеризуют сходные особенности нескольких отраслей права, определяют их характер и специфические особенности. Отраслевые принципы присущи конкретной отрасли права. Это уже более частные положения по сравнению с основными принципами права и межотраслевыми принципами. Они характеризуют отдельную отрасль права, определяют ее индивидуальные черты, отличающие от других отраслей. Например, назначение уголовного наказания только судом (принцип уголовного процесса). В заключение следует сказать, что в юридической литературе наблюдается различная оценка тех или иных принципов права. Так, многие ученые считают презумпцию невиновности всеобщим принципом права, а профессор В.К. Бабаев полагает, что презумпция невиновности является лишь принципом уголовного права и процесса, поскольку в ст. 49 Конституции РФ, закрепляющей презумпцию невиновности, речь идет только о преступлении, а не о любом правонарушении. Имеется дифференциация основных принципов в зависимости от функционального назначения и объекта отображения, и на этом основании предлагается различать социально-правовые (ценностные, общечеловеческие, а не классовые) и специально-правовые принципы (общеправовые, межотраслевые, отраслевые, отдельных институтов). Профессор В.В. Оксамытный выделяет генеральные (общеправовые) принципы, цивилизационные (демократизм, справедливость, гуманизм) и специально-юридические (законность, презумпция невиновности, верховенство закона). 2. Понятие функции права В науке понятие "функция" употребляется в самых различных значениях, оно весьма многозначно и приемлемо для характеристики любых динамичных структур. В юридической науке понятие "функция" наиболее часто используется для характеристики действия и социальной роли государства и права. Функция права - это проявление социального назначения права, определенное направление его воздействия на общественные отношения. Раскрывая содержание какой-либо функции права, приходится постоянно иметь в виду связь социального назначения права с направлениями его воздействия, поскольку направления воздействия всегда осуществляются в соответствии с назначением права. Поэтому принято считать, что функции права это реализация его социального назначения. Что же следует понимать под социальным назначением права, правовым воздействием и направлением воздействия? Социальное назначение права, как отмечалось выше, предопределяется потребностями общественного развития, в соответствии с которыми создаются законы, направленные на закрепление определенных отношений, их регулирование или охрану. Правовое воздействие - категория, характеризующая пути, формы и способы влияния права на общественные отношения. Это реализация правовых принципов, установлений, запретов, предписаний и норм в общественной жизни, деятельности государства, его органов, общественных объединений и граждан. Направление воздействия - наиболее существенный компонент функции права; оно является своего рода ответом права на потребности общественного развития, результатом законодательной политики, концентрирующей эти потребности и трансформирующей их в позитивное право. Раскрывая понятие "функция права", следует прежде всего обратить внимание и на соотношение таких категорий, как "правовое воздействие" и "правовое регулирование". Правовое воздействие - это не только чисто нормативное, но и психологическое, идеологическое влияние права на чувства, сознание и действия людей. К формам правового воздействия относятся, например, информационное и ценностно-ориентационное влияние права. Правовое регулирование - это осуществляемое при помощи системы правовых средств (юридических норм, правовых отношений, правовых предписаний и др.) упорядочение общественных отношений. Правовое регулирование является одной из форм правового воздействия и соотносится с последним как часть и целое. Существование различных форм правового воздействия позволяет более четко различать собственно-юридическое воздействие права (правовое регулирование) и неюридическое (идеологическое, психологическое, информационное, ориентационное). Понятие "функция права" охватывает оба вида воздействия. Функция права - это проявление его имманентных, сущностных свойств. В функции аккумулируются свойства права, вытекающие из его качественной самостоятельности как социального феномена. 1. Функция права обусловлена его сущностью и определяет его социальным назначением. В то же время она не является простой "проекцией" социального назначения или сущности права. Нельзя механически связывать функцию и сущность права; функция права имеет определенную степень независимости, самостоятельности. 2. Функция характеризует направление необходимого воздействия права на общественные отношения, то есть такого воздействия, без которого общество на данном этапе развития обойтись не может (регулирование, охрана, закрепление определенного вида общественных отношений). 3. Функция выражает наиболее существенные, главные черты права и направлена на осуществление коренных задач, стоящих перед правом на данном этапе его развития. 4. Функция права представляет, как правило, направление его активного действия. Поэтому одним из важнейших ее признаков является динамизм. 5. Постоянство как необходимый признак функции права характеризует стабильность, непрерывность, длительность ее действия. Функция постоянно присуща праву, но это не означает, что неизменными остаются механизм и формы ее осуществления. Они изменяются и развиваются в соответствии с потребностями практики. Для того чтобы более четко уяснить понятие "функция права", следует определить, в чем ее отличие от близких по смыслу юридических категорий, таких как "роль права", "задача права" и "функционирование права. Термин "роль права" указывает на значение права в жизни общества, государства вообще либо на определенном этапе их развития. Отвечая на вопрос, какова была (или будет) роль права на том или ином этапе развития общества либо в решении тех или иных задач, неизбежно придется выяснять осуществляемые правом функции, которые как раз и характеризуют его социальное значение. "Роль права" - более общее по отношению к "функции" понятие. Именно в этом обнаруживается их различие. Термин "задача права" - это стоящая перед правом экономическая, политическая, социальная проблема, которую оно призвано решить. Задача права отражает постоянную или временную, ближайшую или конечную цель, достижению которой оно должно всемерно содействовать или помочь достичь ее самостоятельно. Зависимость функции права от его задач проявляется в том, что, во-первых, задачи нередко непосредственно обусловливают самое существование функций, во-вторых, определяют их содержание и, в-третьих, самым существенным образом влияют на формы и методы их реализации, предопределяя конкретные направления правового воздействия. Термин "функционирование права" отражает действие права в социальной системе. Дать функциональную характеристику права - значит вскрыть и описать способы его действия (пути и формы воздействия на общественные отношения). Если "функция права" - понятие собирательное в том смысле, что отражает не только настоящее и будущее (цели и задачи) в праве, то "функционирование" отражает действие права в настоящем, если иное специально не оговорено. Таким образом, "функция права" и "функционирование права" являются очень близкими, в чем-то тождественными, но не полностью совпадающими понятиями. Функционирование права - вопрос, непосредственно связанный с проблемой функций, так как характеристика системы функций - это, по существу, характеристика функционирования права. Однако в буквальном, более конкретном, смысле понятие "функционирование права" обозначает действие права как элемента социальной системы наряду с государственным механизмом, моралью, политикой, другими социальными регуляторами. Иными словами, функционирование - это действие права в социальной системе, реализация его функций, воплощение их в общественных отношениях. В итоге можно сформировать следующее определение функции права: функция права - это определяемое его сущностью и социальным назначением основное направление воздействия права на общественные отношения в целях их упорядоченности и стабильности. 3. Система функций права Анализ функций права как единой целостной системы позволяет не просто сгруппировать и упорядочить знания при их изучении. Анализ системы права дает возможность глубже, полнее понять содержание каждой из функций. Известно, что результаты познания малоэффективны, если оно ограничивается уровнем единичности, если за отдельными элементами познаваемого явления не выявлены особенности образуемой ими системы. В реальной жизни функции права не существуют изолированно друг от друга, они тесно взаимосвязаны, поэтому ни одну из функций нельзя исследовать достаточно глубоко и полно, не выяснив ее взаимодействия с другими функциями, т.е. без того, чтобы изучить ее в системе. Система функций права представляет собой сложное, многоуровневое образование. Изначально следует различать функцию права как единого целого и отдельные функции этого целого. Система функций права самым непосредственным образом связана с системой права. В соответствии с элементами последней можно выделить группы функций права, образующих систему: - общеправовые (свойственные всем отраслям права); - межотраслевые (свойственные двум и более, но не всем отраслям права); - отраслевые (свойственные одной отрасли права); - правовых институтов (свойственные конкретному институту права); - нормы права (свойственные конкретному виду норм права). Вопрос о соотношении функций права различных уровней имеет важное значение, так как структурным элементам системы права присущи функции, имеющие известную специфику, определяемую предметом и методом правового регулирования данных элементов и их назначением в системе права. Та или иная общеправовая функция может в большей или меньшей степени конкретизироваться функциями более низкого уровня. Это зависит, во-первых, от характера общеправовой функции и, во-вторых, от назначения отрасли, института, нормы права и, соответственно, их функций. Кроме того, общеправовые функции не могут охватить всего многообразия конкретных форм и путей воздействия права на общественные отношения. Они "детализируются" в действии других групп функций. Данное положение подтверждается складывающейся дифференциацией функций права. Обычно при их рассмотрении называются собственно-юридические функции и социальные. Однако при более глубокой степени дифференциации возникает необходимость ввести в научный оборот понятие подфункции или, неосновной функции, права. Деление функций права на основные и неосновные (подфункции) аналогично сложившейся дифференциации основных и неосновных функций государства и является следствием многообразного воздействия права на общественные отношения, отражая его большую социальную роль в жизни общества. Анализ правового воздействия на общественные отношения позволяет различать основные функции права, т.е. функции, свойственные всем отраслям, а также функции менее общего значения. Такими всеобщими функциями выступают регулятивная, охранительная, экономическая, идеологическая и политическая. Так, политическое содержание присуще всем отраслям права; нет ни одной отрасли права, не осуществляющей регулирующего или воспитательного воздействия на граждан. Функции менее общего значения свойственны лишь некоторым отраслям права. Такова, например, компенсационная функция гражданского, финансового и трудового права. Кроме того, отдельной отрасли или даже институту могут быть присущи частные, сугубо специфические функции (например, карательная для уголовного права). Соотношение основных и отраслевых функций права имеет важное значение, так как отрасли права, являясь составной частью системы, имеют функции, которые по сравнению с основными обладают известной спецификой, определяемой предметом правового регулирования этой отрасли и ее назначением. Анализ основных функций права не охватывает всего многообразия конкретных форм и путей воздействия права на общественные отношения. Это возможно лишь при исследовании содержания отраслевых функций, которыми конкретизируются основные. Отраслевая функция права может конкретизировать основную в большей или меньшей степени. Это зависит, во-первых, от характера основной функции и, вовторых, от назначения отрасли права. Например, функции уголовного права конкретизируют охранительную функцию права в большей степени, чем функции трудового права. Нормы отраслей права концентрируются, направляются на решение социальных задач, на достижение целей не разрозненно, не сами по себе, а в силу их интеграции функциями, осуществляемыми каждой отраслью права. Поэтому и достигается определенное целенаправленное правовое воздействие. Функции придают отраслям права специфические черты, характерные особенности, позволяющие отличать одну функцию от другой. Так, например, конституционные нормы и конституции в целом осуществляют учредительную функцию*(16). Выделение указанной функции в конституционном праве, повидимому, вполне оправдано. Однако ее никак нельзя отнести ко всем отраслям права. Соотношение основных и отраслевых функций права - это диалектическое отношение всеобщего и особенного. Как всеобщее и особенное находятся между собой в неразрывной связи, единстве, так и основные функции права связаны с отраслевыми. Поскольку особенное всегда содержит в себе элемент всеобщего, функции отдельных отраслей права всегда в главном, существенном выражают содержание основных его функций. Однако основные функции не являются простой суммой отраслевых. Они служат как бы стержнем, пронизывающим содержание отраслевых функций, но не исчерпывающим всех их возможностей. Как особенное не полностью входит во всеобщее, так и функции отдельных отраслей не полностью входят в основные, т.е. вид, число, характер отраслевых функций не всегда совпадают с количеством и наименованием основных функций права. Основные функции права - это наиболее общие, важнейшие направления его воздействия на общественные отношения. В них в предельно концентрированной форме выражаются служебная роль права, его классовая сущность и социальное назначение. Неосновные функции (подфункции) права охватывают менее широкую сферу воздействия, характерны не для всех отраслей права. Они в большинстве своем входят в одну или несколько основных функций. Таким образом, характеризующими признаками неосновной функции выступают отсутствие всеобщности по отношению ко всем или большинству отраслей права; менее широкий круг общественных отношений, на которые осуществляется воздействие права; принадлежность неосновной функции какой-либо основной или нескольким основным функциям. Понятие "неосновная" в некоторой степени условно. Цель применения этого определения, как и в теории государства, состоит в том, чтобы, с одной стороны, выделить из большого числа правовых функций наиболее значительные, главные и более общие по содержанию, а с другой - отметить иные (менее значительные, более узкие, локальные и т.п. функции, т.е. такие, к которым не относятся перечисленные вначале признаки). В то же время это не означает, что функции второго уровня второстепенны, случайны. Цель подобного разделения иная. Исходя из системного анализа, рассматривается система функций, некоторое их число, реально имеющееся в действительности, где каждая из функций играет свою роль в процессе целенаправленного функционирования права. Необходимо иметь в виду, что право - это сбалансированная система, функции которой оказывают многостороннее воздействие на общественные отношения. Эта уравновешенность (сбалансированность) обусловлена превалированием охранительной функции в уголовном, административном, уголовно-процессуальном праве и ее уменьшенным удельным весом в семейном, трудовом, гражданском праве. Напротив же, регулятивная функция более присуща последним из перечисленных отраслей, а в уголовном праве она гораздо менее заметна. Такое распределение социальной "нагрузки" между отраслями вытекает из специфики тех отношений, на которые призваны воздействовать названные отрасли права. Отношения равенства сторон, отсутствие власти и подчинения в правах и обязанностях, характерные для гражданского права, не могут регулироваться теми же методами, что и уголовно-правовые отношения, возникающие в связи с преступлениями. Именно поэтому система права для поддержания равновесия содержит в себе части, назначение которых оказывается почти противоположным: конституция и уголовный кодекс; избирательное и уголовно-исполнительное законодательство. Разумеется, эта противоположность является результатом воздействия права на общественные отношения различного содержания, неодинаковой политической, идеологической и нравственной значимости. Именно последнее обстоятельство предопределяет различные методы правовой охраны, различные отрасли права с противоположными санкциями - поощрительными и карательными. В известной степени условно можно выделить две группы критериев, которые лежат в основе дифференциации общеправовых функций: внутренние (находящиеся в рамках самого права) и внешние (находящиеся за его пределами). Внутренние критерии (основания) классификации функций права вытекают из системы права, способов его воздействия на поведение людей, особенностей форм реализации. Неразрывная связь функций права с собственно-правовой материей обусловливает существование основных собственно-юридических функций: регулятивной и охранительной. Регулятивная и охранительная функции имманентны праву, именно они и характеризуют право как специфическое качественно самостоятельное образование. Более того, можно сказать, что необходимость существования права как социального явления состоит в необходимости осуществления им этих функций. Внешним объективным критерием классификации функций права являются различные социальные факторы. Общество как чрезвычайно сложное целое подразделяется на определенные сферы общественных отношений. Абстрагируясь от более мелкой детализации, можно выделить три основные сферы, или системы, - экономическую, политическую и духовную. Соответствующие функции права называют социальными. В самом общем виде социальные функции права можно определить как направления обратного правового воздействия на соответствующие сферы общественной жизни. Так, экономическая функция представляет собой правовое воздействие на экономическую сферу; политическая - на политическую; идеологическая - на духовную. Регулятивная и охранительная функции относятся к основным функциям права, а число неосновных функций не является величиной постоянной - оно может увеличиваться или уменьшаться в зависимости от исторической обстановки, актуальности или неактуальности решаемых правом задач, изменения масштаба правового воздействия и т.д. Наиболее часто называются следующие неосновные собственноюридические функции: ограничительная, компенсационная, восстановительная. В числе неосновных социальных функций наиболее очевидны экологическая, социальная (в узком смысле этого слова), информационная. Рассматривая систему функций права, следует учитывать, что она не является раз и навсегда данной и неизменной. Как только та или иная сфера общественной жизни становится существенно значимой, начинает активно регулироваться нормами всех (или почти всех) отраслей права - правомерно ставить вопрос о существовании соответствующей функции. 4. Основные собственно-юридические функции права Главенствующее, определяющее место в системе функций права принадлежит регулятивной функции. Выражается ли право в форме нормативных или правоприменительных актов, осуществляется ли в общих или конкретных правоотношениях, устанавливает ли правовой статус, правосубъектность граждан, определяет ли компетенцию государственных органов и юридических лиц - во всех перечисленных формах проявляется его основное социальное назначение - регулировать общественные отношения. Особенности этой функции заключаются прежде всего в установлении позитивных правил поведения, в организации общественных отношений, в координации социальных взаимосвязей. В рамках регулятивной функции выделяют две подфункции: регулятивную статическую и регулятивную динамическую*(17). Регулятивная статическая функция выражается в воздействии права на общественные отношения путем их закрепления в тех или иных правовых институтах, в чем и состоит одна из задач (назначений) правового регулирования. Право прежде всего юридически закрепляет, возводит в разряд четко урегулированных общественные отношения, которые представляют собой основу нормального и стабильного существования общества, соответствуют интересам его большинства или силам, стоящим у власти. Решающее значение в выполнении статической функции принадлежит институтам права собственности, юридическая суть которых в том и состоит, чтобы закрепить экономические основы общественного устройства. Статическая функция отчетливо выражена также в ряде других институтов (в том числе в институтах политических прав и обязанностей граждан, в избирательном, авторском и изобретательском праве). Регулятивная динамическая функция выражается в воздействии права на общественные отношения путем оформления их движения (динамики). Она воплощена, например, в институтах гражданского, административного, трудового права, опосредующих процессы в экономике и других сферах общественной жизни. Характеристика регулятивной функции права предполагает выяснение важнейших путей ее осуществления. Наиболее характерными путями (элементами) осуществления регулятивной функции права являются: определение посредством норм права праводееспособности (правосубъектности) граждан; - закрепление и изменение правового статуса граждан; - определение компетенции государственных органов, в том числе и компетенции (полномочий) должностных лиц; - установление правового статуса юридических лиц; - определение (предусмотрение) юридических фактов, направленных на возникновение, изменение и прекращение правоотношений; - установление конкретной правовой связи между субъектами права (регулятивные правоотношения); определение оптимального типа правового регулирования (общедозволительного, разрешительного) применительно к конкретным общественным отношениям. С учетом сказанного выше, регулятивную функцию права можно определить как обусловленное его социальным назначением направление правового воздействия, выражающееся в установлении позитивных правил поведения, предоставлении прав и возложении юридических обязанностей на субъектов права. Еще одна не менее важная собственно-юридическая функция права охранительная. Необходимость в охране общественных отношений существовала всегда и будет существовать до тех пор, пока будет существовать общество. Право, как известно, существовало не всегда, но с момента появления оно становится одним из важнейших средств охраны общественных отношений. Данное проявление правового воздействия и представляет собой охранительную функцию. Охранительная функция права - это обусловленное социальным назначением направление правового воздействия, нацеленное на охрану общезначимых, наиболее важных экономических, политических, национальных, личных отношений, вытеснение явлений, чуждых данному обществу. Из данного определения вытекает, что право охраняет общепризнанные, фундаментальные общественные отношения и нацелено на вытеснение чуждых конкретному обществу отношений. Почему на это следует обратить особое внимание? Дело в том, что некоторые ученые придерживаются точки зрения, что в этом и есть главная цель охранительной функции права. Однако искоренение нежелательных явлений из жизни общества - это вторичный результат действия права, которое первоначально выступает как средство охраны тех отношений, которые в такой охране нуждаются. Именно охраняя эти отношения, право, естественно, пресекает, запрещает, карает действия, нарушающие условия нормального развития, противоречащие интересам общества, государства и граждан. Не следует понимать охранительную функцию и так, будто она проявляется лишь тогда, когда совершается правонарушение. Основное назначение данной функции заключается прежде всего в предотвращении нарушений норм права. Эффективность охранительной функции тем выше, чем больше субъектов права подчиняются предписанию норм права, выполняют требование запрета. Сам факт установления запрета или санкции оказывает серьезное влияние на некоторых лиц, побуждает их воздерживаться от совершения наказуемых поступков. А это означает, что достигается одна из целей воздействия права - охраняется определенное общественное отношение. Охранительную функцию не следует противопоставлять регулятивной в том смысле, что одна из них негативная (поскольку включает в себя запреты, санкции, ответственность), а вторая - позитивная, так как координирует положительную деятельность субъектов права. Обе эти функции, хотя каждая по-своему, выполняют важную задачу закрепления и охраны прав личности, содействия развитию и укреплению общественных отношений. Специфика охранительной функции состоит в следующем: - во-первых, она характеризует право как особый способ воздействия на поведение людей, выражающийся во влиянии на их волю угрозой санкции, установлением запретов и реализацией юридической ответственности; - во-вторых, она информирует субъектов общественных отношений о том, какие социальные ценности взяты под охрану посредством правовых предписаний; - в-третьих, она является показателем политического и культурного уровня общества, гуманных начал, содержащихся в праве. Способ охраны очень часто зависит от гражданской развитости общества, от его политической сущности. Характерные черты охранительной функции права прослеживаются более четко, если сравнить ее с правоохранительной деятельностью государства. Общее назначение последней сводится к обеспечению неуклонного выполнения субъектами права требований закона, т.е. данная функция призвана обеспечить режим законности. Это достигается выявлением правонарушений, их расследованием, привлечением к ответственности виновных, защитой прав граждан. Таким образом, если охранительная функция права - это действие самого права, то правоохранительная деятельность государства, во-первых, является материальной гарантией соблюдения требований права, поскольку это действия специальных органов и учреждений (МВД, прокуратуры, суда); во-вторых, это действие внешнего по отношению к праву фактора - государства. 5. Основные социальные функции права Исследование юридической наукой социального назначения права и соответственно его социальных функций началось в XX в. Собственно, проблема функций права первоначально возникла как проблема функций социальных. Известный французский юрист Л. Дюги в 1901 г. издал книгу "Государство, объективное право и позитивный закон", в которой отмечал, что право, имея общественную природу, осуществляет определенные социальные функции. Затем он издал работы "Право социальное, право индивидуальное и преобразования государства", "Общие преобразования гражданского права", в которых сформулировал доктрину о социальных функциях права. Одновременно К. Реннер в Австрии в 1905 г. опубликовал исследование "Правовые институты частного права и их социальные функции", где доказывал наличие у права на частную собственность множества социальных функций, в частности, экономической, организационной, производственной, распределительной, потребительской и ряда других. В 1907 г. в России была издана книга одного из создателей психологической школы права, профессора Л.И. Петражицкого "Теория права и государства в связи с теорией нравственности", в которой обосновывалось наличие у права двух социальных (общественных) функций: распорядительной и организационной. Другой известный русский юрист Н.М. Коркунов полагал, что право осуществляет главным образом разделяющую функцию, поскольку в обществе живут и действуют лица с различными потребностями и желаниями, урегулировать которые удается лишь посредством разграничения их правом. В 1920-х гг. к проблеме социальных функций права обратилась советская юридическая наука. Работы того времени, посвященные функциям права, в большинстве своем содержали положения, вытекающие из солидаристской концепции Л. Дюги и его последователя К. Реннера. Эту концепцию поддерживали видные юристы того времени: С. Раевич, А. Гойхбарг, Д. Розенблюм, С.И. Аскназий и др. Они считали, что мероприятия советского государства по национализации земли, частной собственности, по созданию государственных предприятий это и есть практическое осуществление теории социальных функций права, о которых писал Л. Дюги. Наряду с этим в работах перечисленных авторов просматривалась недооценка классового характера советского права и его функций, что, естественно, не могло не привлечь внимание критиков. Эту "миссию" с успехом выполнили И. Разумовский, П.И. Стучка, Е.Б. Пашуканис и др. Так, И. Разумовский считал, что законодательство, выражая и защищая интересы пролетариата и его союзника - трудового крестьянства, носит одновременно и общественно полезный характер, что классовые особенности советского права одновременно содействуют развитию производственных сил всего общества в целом, что функции его поэтому социальны. П.И. Стучка охарактеризовал учение о социальных функциях права как примиренческое, оппортунистическое. "Эта точка зрения, - писал он, - чисто буржуазная, ибо представляет собой лишь переименование капитализма в социализм". Не менее категорично отметил "порок" этой теории Е.Б. Пашуканис: "Если буржуазия допускает рассуждения на тему о социальных функциях права собственности, то это потому, что такие рассуждения ее ни к чему серьезному не обязывают"*(18). Ясно, что в условиях тех лет такие резкие оценки учения о социальных функциях права применительно к советскому праву привели к прекращению их исследования вообще. Вместе с тем совершенно очевидно, что объективная необходимость в этом была, поскольку давать оценку социальному характеру права, его социальной роли без выяснения социальных функций практически невозможно. Известно, что социальное назначение права предопределяется закономерностями общественного развития, оно есть их "продолжение", выраженное в юридической форме. Исходя из закономерностей, внутренних причин развития общества, формулируются правовые положения, закрепляющие определенные отношения, берутся под охрану ценности, которые в данный исторический момент являются наиболее важными и необходимыми. Урегулированность общественных отношений, их закрепление и охрана важнейшая социальная задача и предназначенность права. Реализация именно этой предназначенности, решение этой задачи придает разнообразным, порой противоречивым, социальным отношениям необходимую стабильность, создает условия для успешного прогрессивного развития личности, государства и общества. Социальные функции - это специфический ракурс права, где регулятивная и охранительная функции "соединяются" в обособленной, качественно однородной социальной сфере - экономике, политике, идеологии. Классификация социальных функций в определенной степени условна, поскольку в действительности достаточно сложно четко разграничить правовое воздействие на решение экономических, социальных, политических и идеологических задач. Так, элементы одной из функций, например экономической, могут проявляться в других функциях и наоборот. Обусловлено это двумя причинами: во-первых, каждая из функций действует в рамках единой системы функций права и, исходя из этого, тесно взаимодействует с другими; во-вторых, сферы общественной жизни, на которые воздействует право, в свою очередь, неразрывно взаимосвязаны, поскольку сами являются подсистемами по отношению к обществу в целом. Исходить следует из положения, что функции права существуют не изолированно друг от друга, а взаимопроникают и взаимодополняют друг друга. В чем конкретно проявляется осуществление правом своих основных социальных функций? Экономическая функция как одна из важнейших социальных функций права имела большое значение на всех этапах развития товарно-денежных отношений. Право всегда выступало важнейшим гарантом собственности, свободы предпринимательства. На основе правовых норм в экономических отношениях возникали урегулированные правом отношения. Важнейшей правовой формой таких отношений был и остается договор, в котором оговариваются права и обязанности сторон и в котором они определяют условия наступления тех или иных правовых последствий (результата). Из договора чаще всего вытекают и определенные санкции для стороны, не выполняющей свои обязанности. Кроме того, правовые санкции устанавливаются за совершение в сфере экономики умышленных преступлений (мошенничество, вымогательство, хищение, уничтожение имущества, лжепредпринимательство, незаконное использование товарного знака, изготовление или сбыт поддельных денег и ценных бумаг и др.). Таким образом, экономическая функция права осуществляется как непосредственно через регулирование правомерных действий участников экономических отношений, так и косвенно - путем угрозы наступления санкций или их реализации за совершение правонарушения в сфере экономики. Политическая функция права заключается прежде всего в регулировании отношений власти, отношений между социальными группами и особенно в регулировании национальных отношений. История подтверждает положение о том, что политика - это участие в делах государства, это определение задач государства, это отношения между классами и нациями. Роль права в регулировании перечисленных отношений с момента возникновения государства, классов и наций была весьма значительной и остается таковой до настоящего времени. Права и свободы человека - также важный объект политической функции права, не теряющий своей актуальности и сегодня. Идеологическая функция права представляет собой результат способности права выражать и закреплять идеологию определенных классов и социальных сил и его способность оказывать влияние на мысли и чувства людей. Одной из важнейших задач этой функции является воспитание высокого правосознания, формирование стимулов правомерного поведения у граждан. Вполне обоснованно поэтому многие авторы выделяют в качестве самостоятельной воспитательную функцию права. В праве выражаются передовые, гуманные, соответствующие интересам личности предписания, в результате чего оно получает психологическую поддержку с момента издания правовой нормы. Вместе с тем правовые требования, не отражающие желаний и настроений людей, получают их негативную оценку и не находят поддержки в их сознании. В таких случаях воспитательная роль права теряет свое значение. 6. Неосновные собственно-юридические функции права Компенсационная функция права свойственна различным отраслям права, поскольку выполняет важную роль в регулировании отношений между гражданами и юридическими лицами, являясь необходимым инструментом гармонизации интересов субъектов права, стабильности общественных отношений. Это очень важное направление действия права, поскольку в нем заключается весьма существенная его особенность как инструмента восстановления социальной справедливости. Компенсационная функция очень тесно связана с восстановительной. В юридической литературе по этой причине их часто отождествляют. Однако это не тождественные понятия, различия между ними состоят прежде всего в формах, методах и правовых последствиях реализации. Различны также и правовые основания этих направлений воздействия, хотя в отдельных случаях они бывают обусловлены одними и теми же причинами. Например, в случаях незаконного увольнения (причина) наблюдается одновременная реализация восстановительной и компенсационной функций: восстановление на службе и компенсация за вынужденный прогул. Различие между компенсационной и восстановительной функциями очень часто просматривается в гражданском законодательстве, когда восстановление положения, существовавшего до нарушения права, нередко не связывается с возмещением убытков (ст. 12 ГК РФ). Гражданский кодекс РФ, охраняя честь и достоинство граждан (ст. 152), обязывает виновную сторону именно возместить (компенсировать) моральный вред, причиненный потерпевшему, так как восстановить нарушенное право другими способами невозможно (например, за переживания лица в случаях распространения порочащих о нем сведений). Конституция Российской Федерации также предусматривает компенсацию за принудительное отчуждение имущества для государственных нужд (ст. 35), за вред, причиненный незаконными действиями (или бездействием) органов государственной власти или их должностных лиц (ст. 53), за ущерб, причиненный пострадавшим от преступлений (ст. 52). Наличие у права ограничительной функции связано с его назначением быть регулятором общественных отношений. Регулировать - значит предписывать варианты поведения, которые должны соответствовать интересам определенных социальных групп, классов, индивидов, наконец, всего общества. Поэтому, чтобы действия одних субъектов права не нарушали прав и интересов других, чтобы отношения в обществе складывались более разумно и не вызывали противодействий, право устанавливает определенные ограничения для субъектов общественных связей, пресекая тем самым вседозволенность, анархию и произвол. Эти ограничения формулируются в запрещающих и обязывающих нормах, в других правовых предписаниях. Ограничение прав - это своего рода уравновешивание противоположных интересов. Так, Конституция Российской Федерации, разрешая идеологическое многообразие (ч. 1 ст. 13), одновременно ограничивает возможности создания любых партий, организаций и движений. В Конституции РФ прямо говорится (ч. 5 ст. 13), что "запрещается создание и деятельность общественных объединений, цели и действия которых направлены на насильственное изменение основ конституционного строя..." Конституция России, гарантируя права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права, вместе с тем подчеркивает, что их осуществление не должно нарушать прав и свобод других граждан (ч. 3 ст. 17). В развитие этого положения Конституция РФ в ч. 3 ст. 55 устанавливает, что "права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства". Ограничения прав и свобод граждан предусматриваются и другими статьями Конституции РФ. Например, ст. 29 (не допускается пропаганда, возбуждающая социальную, расовую, национальную или религиозную ненависть и вражду); ст. 32 ("не имеют права избирать и быть избранными граждане, признанные судом недееспособными, а также содержащиеся в местах лишения свободы по приговору суда"); ст. 56 (возможность ограничения прав и свобод граждан в условиях чрезвычайного положения). Ограничительная функция, несмотря на, казалось бы, изначальный негативный характер, в итоге дает положительный социальный результат, поскольку благодаря этому качеству право выступает гарантом стабильности и справедливости в обществе, важнейшим инструментом правопорядка и реализации прав граждан. Восстановительная функция права занимает особое место в механизме правового воздействия. С помощью правовых средств очень часто восстанавливается прежнее правовое положение субъекта права, гражданин вновь становится обладателем тех прав, которых был лишен, ему возвращают его имущество, восстанавливают на работе, реабилитируют его имя, восстанавливают нарушенный общественный порядок и т.д. Нередко восстановительная функция реализуется в форме отмены принятого правового акта или совершенного юридически значимого действия (отмена приказа об увольнении, вселение в незаконно занятую квартиру и т.п.). Нормы, направленные на восстановление нарушенных прав и свобод личности, содержатся как в международно-правовых актах, так и во многих внутригосударственных документах. Например, ст. 8 Всеобщей декларации прав человека устанавливает: "Каждый человек имеет право на эффективное восстановление в правах"; ст. 12 ГК РФ предусматривает "восстановление положения, существовавшего до нарушения права". Нормы трудового права являются важным гарантом восстановления гражданина на прежнем месте работы и т.д. Следует согласиться с определением восстановительной функции как относительно обособленного воздействия комплекса правовых средств на волю, сознание и поведение людей, направленного на приведение субъектов права в прежнее состояние, которое было нарушено неправомерными действиями других субъектов права. Приведение в первоначальное (прежнее) состояние может выражаться в отмене незаконных решений, в восстановлении правового статуса физического или юридического лица, восстановлении нарушенного общественного порядка и т.п. 7. Неосновные социальные функции права Многие юристы обращали внимание на информационную функцию права. "Объективный мир, - писал А.А. Ушаков, - познает не только ученый, но и художник и писатель"*(19). Познает объективный мир и законодатель, отражая результаты своего познания в правовых нормах, несущих в себе определенную информацию о жизни. Читая законодательные документы, получаешь не меньше сведений о государстве, чем из отдельных солидных трактатов*(20). Например, трудно переоценить информацию, содержащуюся в Конституции РФ: "Российская Федерация - Россия есть демократическое федеративное правовое государство с республиканской формой правления" (ч. 1 ст. 1); "столицей Российской Федерации является город Москва" (ч. 2 ст. 70); "денежной единицей в Российской Федерации является рубль" (ч. 1 ст. 75); "Российская Федерация состоит из республик, краев, областей, городов федерального значения, автономной области, автономных округов..." (ч. 1 ст. 5) и т.д. Такую информацию можно получить только в Конституции. Действительно, право вбирает в себя, а затем выдает огромный объем информации о самых разных явлениях общественной жизни, поскольку в нем содержится большое количество научных дефиниций, юридических формул, исторических и жизненных сведений, политических и правовых оценок, правовых рекомендаций, запретов, дозволений и т.п. Благодаря правовым актам многие люди знакомятся со структурой органов власти и управления, нередко узнают, что истинно и что ложно, что правомерно и что запрещено, как можно и как нельзя действовать, какие последствия наступят вследствие совершения того или иного поступка. Нормы уголовного права, например, информируют граждан об охраняемых уголовным законом материальных и духовных ценностях, о последствиях нарушения установленных запретов, нормы трудового права - о правах и обязанностях руководителя и работника и т.д. Право - это одно из важнейших средств социальной информации, которое государство использует для того, чтобы довести определенные сведения до всех субъектов права. Причем эта информация зачастую предполагает активное поведение граждан, приводит к достижению положительного результата, удовлетворению интересов участников правоотношений. Наконец, правовая информация - это властная информация, посредством ее выражается (и соответственно формулируется) определенное мировоззрение. Информационная функция является в известной мере подфункцией, элементом идеологической (воспитательной) функции. Информационная способность права это один из существенных факторов, позволяющих относить его к элементам духовной культуры общества. Разумеется, право в первую очередь возникает не как информатор, а как регулятор общественных отношений. У государства и общества достаточно каналов, посредством которых осуществляется информирование субъектов права. Однако, возникнув как регулятор общественных отношений, право одновременно начинает выполнять роль информатора их субъектов. Законодатель, концентрируя определенную жизненную информацию, через правовые предписания доводит ее до участников регулируемых общественных отношений. Таким образом, изначально не предназначенное выполнять информационную функцию, право объективно, наряду со своими чисто юридическими задачами, приобретает также информационные качества. В этом проявляется его социальная природа, способность влиять на волю, сознание и психику человека, реализоваться через его восприятие людьми. Как уже отмечалось выше, непродуманное, безответственное отношение к природе привело к серьезным негативным экологическим последствиям, обусловило необходимость активного ответного правового воздействия на экологическую среду, усилило значение и роль природоохранного законодательства. Основными объектами экологической функции права являются земля, ее недра, почва, вода, атмосферный воздух, леса, растительный и животный мир, озоновый слой атмосферы, околоземное космическое пространство и т.д. В целях реализации этой функции принимаются федеральные законы, законы субъектов Федерации, нормативные акты правительства, министерств и ведомств, органов исполнительной власти субъектов Федерации и местного самоуправления, направленные на защиту окружающей среды, обеспечение прав граждан на здоровую экологию, устанавливающие ответственность за нарушение экологического законодательства. Важная роль принадлежит правоохранительным органам: прокуратуре, суду, полиции, применяющим меры воздействия к правонарушителям в сфере экологии (штрафы, взыскание ущерба, изъятие орудий правонарушений, лишение свободы и т.д.). Существует мнение, что экономическая функция права, ориентированная исключительно на регулирование порядка потребления природных богатств, оказалась не в состоянии обеспечить экологическую защиту общества. Так возникла объективная необходимость в экологической функции права. На наш взгляд, появление экологической функции связано с тем, что экологическая сфера для человечества в условиях научно-технического прогресса чрезвычайно важна, это одна из основных проблем его существования. Следует учесть то обстоятельство, что большой комплекс правовых средств, форм и методов охраны окружающей среды реализуется государством, которое выступает важнейшим институтом, поддерживающим, организующим и сдерживающим все направления воздействия на экологическую сферу. Государство призвано весьма объемно и широко осуществлять деятельность, направленную на обеспечение экологической безопасности отдельных граждан и общества в целом. Иными словами, рамки и пределы экологической деятельности государства и экологической функции права не совпадают. Деятельность государства значительно объемнее и многообразнее, это объясняется его фактическими возможностями. У права в данном случае своя ниша решения этой важной задачи - юридическое, рамочное воздействие на экологическую сферу. Причем со временем в условиях роста опасности экологической катастрофы значение правовой защиты населения будет неизменно возрастать. В настоящее время в числе естественных прав человека называют его право на здоровую экологическую среду. Само собой разумеется, такого права не называли создатели естественно-правовой теории. Оно возникло на рубеже XX-XXI вв., когда перед человеком встала проблема существования и выживания. Конституция Российской Федерации (ст. 42) закрепила в качестве основного конституционного права граждан России их право на благоприятную окружающую среду, достоверную информацию о ее состоянии и на возмещение ущерба, причиненного здоровью или имуществу граждан экологическим правонарушением. В юридической литературе в последние годы вполне обоснованно поднимается вопрос о наличии у права социальной функции в собственном (узком) смысле этого слова. Аргументируется данное положение тем, что чисто социальная сфера общества постоянно расширяется, актуализируется и соответственно растет значение и увеличивается объем ее правового регулирования. В этой связи предлагается выделять наряду с экономической, политической и идеологической (воспитательной) сферами общественной жизни социальную. Ее даже ставят в один ряд с вышеперечисленными. При таком подходе может возникнуть вопрос, вызванный тем, что слово "социальный" по своей этимологии выступает синонимом слова "общественный". Однако вполне возможно обозначить понятием "социальная" самостоятельную сферу, употребляя его в узком смысле, когда имеются в виду пенсионные и семейные отношения, бытовое и медицинское обслуживание, система социальных льгот, досуг и т.д. Исходя из этого, при делении социальных функций права в соответствии с основными сферами общества на экономическую, политическую и идеологическую следует помнить о том, что социальная функция права употребляется еще и в узком смысле, т.е. как направление правового воздействия на собственно социальную сферу. Важнейшими объектами социальной функции права являются трудовые, пенсионные отношения, медицинское обслуживание граждан, сфера науки, образования, культуры, спорта, закрепление льгот для различных слоев населения. Так, ст. 41 Конституции РФ закрепляет за каждым гражданином право на медицинскую помощь, развитие физической культуры и спорта; ст. 43 Конституции РФ гарантирует общедоступность и бесплатность дошкольного, основного общего и среднего профессионального образования; ст. 44 Конституции РФ обязывает граждан заботиться о сохранении исторического и культурного наследия, беречь памятники истории и культуры. Из приведенных (и других) положений усматривается, что Конституция Российской Федерации весьма широко охватывает социальную сферу, закрепляет и регулирует важные стороны социальной и культурной деятельности людей. В развитие конституционных положений отраслевое законодательство конкретизирует и расширяет возможности граждан пользоваться социальными благами, избирать вид трудовой деятельности, получать образование, медицинскую помощь, пенсию, выбирая наиболее удовлетворяющий их вариант, вид и форму. Контрольные вопросы: 1. В чем заключается ценность права? 2. Каковы наиболее известные теории понимания права? 3. Назовите основные принципы права. 4. Какова система функций права? Литература: 1. Алексеев С.С. Тайна права. Его понимание, назначение, социальная ценность. М., 2001. 2. Кудрявцев В.П. О правопонимании и законности // Государство и право. 1994. N 3. 3. Лазарев В.В. Поиск права. Журнал российского права. 2004, N 7. Лейст О.Э. Три концепции права // Советское государство и право. 1991. N 12. 4. Мальцев Г.В. Понимание права. Подходы и проблемы. М.: Прометей, 1999. 419 с. 5. Мартышин О.В. Совместимы ли основные типы понимания права? Государство и право. 2003. N 6. 6. Нерсесянц В.С. Право в системе социальной регуляции. М., 1986. 7. Радько Т.Н., Толстик В.А. Функции права. - Н-Новгород, 1995. Глава 4. Право в системе социально-нормативного регулирования § 1. Понятие нормативного регулятора § 2. Виды социальных регуляторов (социальных норм) § 3. Правовые нормы в системе социальных норм § 4. Право и технические нормы § 1. Понятие нормативного регулятора Нормативное регулирование сложилось в процессе исторического развития общества. Уже на ранних этапах его существования возникли первые правила (нормы) поведения, первые правила общения людей между собой (например, между старшими и младшими). Точно также в тот период возникли правила охоты, рыболовства и других видов добычи пищи. Эти правила складывались стихийно, они постепенно укреплялись, увеличиваясь по мере расширения человеческой деятельности, т.е. - наличие определенных правил (нормативность) присуща человеческому обществу изначально; без них оно не смогло бы прогрессировать в своем развитии. Нормативность и человеческое общество неразделимы. Общество, в котором отсутствуют должные нормативные регуляторы, обречено на хаос, противоречия и разлад. Любое общество объективно нуждается в нормативных регуляторах (правилах), поскольку для того, чтобы действия людей направлялись в нужном для этого общества направлении, чтобы общество не было размыто прямо противоположными людскими стремлениями, необходимы правила, регулирующие поступки людей, указывающие приемлемые обществу варианты поведения. Источниками этих регуляторов могут быть экономические, классовые, политические, социальные, религиозные и другие факторы (причины). Именно экономический источник необходимости нормативного регулирования имел в виду Ф.Энгельс, когда писал, что уже на весьма ранней ступени развития общества возникает потребность охватить общим правилом повторяющиеся изо дня в день акты производства, распределения и обмена продуктов и позаботиться о том, чтобы отдельный человек подчинился общим условиям производства и обмена. Это правило, вначале выражающееся в обычае, становится затем законом. Классовые регуляторы (нормы права, определенная часть норм морали и т.д.) выражали прежде всего волю господствующего класса, они были направлены на охрану интересов того класса, который занимал властвующее положение в обществе. Правила, устанавливаемые этим классом, становились обязательными для всего общества. Это были, в основном, императивные (повелительные) регуляторы, предписывающие должное поведение в интересах властвующего (господствующего) класса. Разумеется, в любом классовом обществе устанавливались правила, которые были необходимы всему обществу (санитарные, природоохранные), но бесспорный приоритет принадлежал регуляторам, выражающим волю и интересы господствующего класса (рабовладельцев, феодалов, буржуазии, пролетариата). Если в основе источника нормативного регулятора лежал религиозный фактор, то это означало, что правила поведения даны людям свыше, они божественны, их соблюдение угодно богу, а несоблюдение великий грех и т.д. Причем религиозные нормы нередко регулировали не только чисто религиозные отношения среди верующих, но и семейные, бытовые отношения, т.е. были правилами для всех. Основной целью нормативного регулирования всегда было, есть и будет сохранение существующей системы, обеспечение ее стабильности. Любое общество в интересах самосохранения вынуждено создавать правила, обеспечивающие его существование и развитие. Эти правила устанавливают определенный порядок во взаимоотношениях членов общества, предписывают (указывают) варианты действий (поступков) для них и тем самым предопределяют должную урегулированность, упорядоченность этого общества. Поэтому нормативные регуляторы считаются не только объективно необходимым, но и целесообразным механизмом обеспечения организованности в общественных отношениях. Профессор П.Е. Недбайло совершенно правильно характеризовал нормативное регулирование как установление правил, в соответствии с которыми происходит организация, согласованность поведения субъектов общественных отношений, оценка и разрешение фактов общественной жизни с точки зрения этих правил. Поскольку жизнь современного общества достаточно многогранна и разнообразна, в нем постоянно возникают самые различные жизненные ситуации, а у участников этих отношений имеются различные цели и интересы, то совершенно естественно на протяжении длительного исторического развития человеческого общества в нем сформировалась определенная система нормативных регуляторов, система различных правил поведения. В нее входят правила, основанные на моральных и религиозных установках, экономических и политических интересах, обычаи и традиции, правила для членов сформировавшихся организаций (корпоративные правила) и т.д. Весь опыт мировых цивилизаций свидетельствует о том, что ни одна из них не может успешно развиваться без наличия адекватных этой цивилизации социальных нормативных регуляторов. Ценность нормативного регулирования на основе общих правил поведения (норм) состоит в том, что норма - это готовое решение для человека в определенной жизненной ситуации, это готовый вариант действия, заранее апробированный и подсказываемый ему обществом, государством, социальной группой и т.д. Именно в этом заключается основная ценность нормативного регулирования. Таким образом, нормативные регуляторы - это правила, формирующиеся в обществе под воздействием экономических, классовых, социальных, религиозных и др. факторов, направленные на обеспечение нормального (безопасного) существования и прогрессивного развития общества. Нормативные регуляторы могут выражать волю и интересы всего общества, определенного класса, отдельной социальной группы (партии, организации). Говоря о нормативных регуляторах, следует сказать, что наряду с ними существуют иные регуляторы - казуальные, ценностные, информационные, директивные и т.п. Казуальные регуляторы - это необходимые для любого общества регуляторы. Взаимодействие субъектов общественных отношений (граждан, организаций, органов власти и управления) осуществляется не только на основе общих правил поведения. На практике имеется масса конкретных индивидуальных вопросов, для которых нет нормы или для которых она не требуется. При таких обстоятельствах необходимо разовое, персональное решение. Это и будет казуальное регулирование. Например, решение мэрии г. Москвы об установлении памятника конкретному гражданину в определенном месте. Казуальное регулирование не является масштабным, ему не присущи длительность и многократность действия, но посредством казуального регулирования решаются многие важные жизненные вопросы. Обществу, государству, гражданам оно так же необходимо, как и нормативное. В реальной действительности нередки случаи, когда вопрос решается индивидуальным распоряжением, он не требует нормативного регулятора. Казуальное регулирование - это практическое решение конкретного жизненного вопроса путем правового, морального, корпоративного и т.п. акта (приказа, требования, разрешения, запрета). Отличительные черты казуального регулятора - отсутствие типичности, повторяемости и, напротив, наличие конкретности, индивидуальности, однократности в регулировании общественных отношений. Ценностный регулятор предопределяется наличием в данном обществе определенных обобщенных представлений о целях и нормах поведения людей, воплощающих исторический опыт и уровень культуры данного общества. Это, прежде всего, представления членов общества, их сознание, устремления, желания, признание необходимости существования данной социальной системы. С субъективной стороны - это оценки и суждения типа: "полезный - вредный", "нравится - не нравится", "добро - зло", "желательный - нежелательный" и т.д. Ценностный регулятор определяет поведение участников общественных отношений с помощью исторически сложившейся системы социальных ценностей, социально-психологических установок, стереотипов, штампов*(21). Ценностный регулятор формируется в конкретном обществе (социуме), в его различных социальных слоях, группах, у различных наций и народностей. Поэтому то, что для одних народов ценно, важно, необходимо, для других безразлично, для третьих вредно (обряд обрезания, многоженство, проституция, калым, кровная месть и т.п.). Ценностный регулятор достаточно весом в жизни отдельных народов, он выполняет у них регулирующую роль достаточно длительное время, поскольку устойчиво сохраняется в памяти народа, оказывает воспитательное воздействие на целые поколения. Это наблюдается в сохранении многих вековых традиций и обычаев, отказе от новых, в особенности навязываемых, ценностей. Например, неприятие мусульманским миром (да и не только) американского образа жизни. Информационный регулятор играл и играет важную роль в жизни любого общества. Его регулирующие свойства состоят в том, что посредством различных форм, способов, мер и средств в обществе распространяются сведения, слухи, сообщаются факты, воздействующие на волю и сознание людей и побуждающие их совершать какие-либо поступки или, напротив, воздерживаться от таковых. В древние времена роль информационного регулятора выполняли слухи, мифы, легенды. В настоящее время пресса (газеты, журналы), телевидение, радио, компьютерные технологии стали играть очень важную как положительную, так и отрицательную роль, они позволяют сделать белое черным, а черное белым, побудить массы людей подражать каким-либо примерам или заставить осуждать их. Современные средства массовой информации (СМИ) могут привлечь внимание всей страны к важным вопросам жизни общества либо отвлечь от них, используя информационную блокаду данной актуальной темы. Кроме того, многие СМИ являются зависимыми, они подают информацию в интересах тех, кто является их хозяином, т.е. используются в качестве заинтересованного регулятора. Тем не менее технический прогресс свидетельствует о все возрастающем значении информационного регулятора в жизни не только одного конкретного общества, но и всего мирового сообщества. В юридической литературе выделяются еще некоторые ненормативные социальные регуляторы, например директивный регулятор. Особенность его состоит в том, что посредством определенного способа, специфического приема обществу предписывается (либо предлагается) безальтернативная директива (указания, предписания, программа), которую необходимо выполнять или учитывать в своей деятельности. Это может быть директива, направленная на решение важной с точки зрения власти или организации задачи. В СССР это были пятилетние планы развития народного хозяйства, программы КПСС, совместные постановления партии и правительства. В США - сообщение об уровне террористической опасности (зеленый, оранжевый). Директивный регулятор мало популярен, он не очень согласуется с демократическими методами регулирования. В заключение необходимо отметить, что общество создает разнообразные регуляторы в целях своего нормального существования и развития. Эти регуляторы нередко взаимодействуют между собой, усиливая влияние каждого из них на общество. В других обстоятельствах они могут противоречить один другому, и тогда общество выбирает более приемлемый для себя регулятор, оставляя другие как бы в тени. Ненормативные и нормативные регуляторы - объективная необходимость общественного развития. Роль каждого из них на определенном историческом этапе человеческой цивилизации неодинакова (прогрессивна, регрессивна, нейтральна), но без них существование общества невозможно. Все зависит от его способности своевременно избрать для себя наиболее оптимальный регулятор, в наибольшей степени способствующий прогрессивному развитию, и создать преграды для негативных регуляторов или блокировать их влияние на общественную жизнь. § 2. Виды социальных регуляторов (виды социальных норм) Социальные нормы - это правила поведения, правила действий, поступков, отношений, действующие в обществе. Они регулируют поведение людей, действия организаций, взаимоотношения их между собой, определяют границы должного (обязанного) и возможного (допустимого) поведения. Социальные нормы регулируют отношения, которые имеют определенное значение для жизни общества. Это, скорее всего, общественно значимые отношения, т.е. не любые из них, а признаваемые обществом в качестве важных для своего существования. Социальные нормы устанавливаются государством, негосударственными организациями, самостоятельно формируются в процессе человеческого общения. Отсюда их многообразие: правовые, моральные, политические, корпоративные, религиозные нормы; обычаи, традиции, внутрисемейные нормы. Каждый из указанных видов норм имеет свои специфические особенности по источнику происхождения, по характеру действия, формам реализации, последствиям соблюдения либо несоблюдения, но все они имеют общее сходство в том, что направлены на регулирование отношений между людьми, между организациями в процессе их деятельности в обществе. В этой связи следует иметь в виду, что действие социальных норм взаимообусловлено. Они не исключают, а дополняют друг друга, т.е. китайской стены между ними не существует. При помощи комплекса социальных норм обеспечиваются наиболее целесообразные взаимоотношения всех субъектов общественных отношений. Ни один из видов социальных норм не способен самостоятельно, в одиночку урегулировать те многообразные и разносторонние отношения, которые возникают в обществе. Многообразие социальных норм объясняется многообразием жизненных обстоятельств, все они возникают из практических потребностей людей в сфере производства, обмена, потребления, политики, идеологии, быта. Именно в процессе жизнедеятельности людей создаются необходимые для них правила, стандарты, эталоны, которым необходимо следовать в определенных жизненных ситуациях. Этими правилами, стандартами, моделями поддерживается существование и развитие общества, одновременно они служат и целям его самосохранения, поскольку направлены на урегулирование отношений между людьми как в обычных, так и в нестандартных, коллизионных обстоятельствах. При этом социальные нормы основываются на свободе выбора субъектами общественных отношений угодного им варианта поведения, поскольку в основе выбора лежит свобода воли человека. Индивид сам решает, как ему поступить, какому правилу следовать в тех или иных жизненных обстоятельствах. Без свободы выбора нет и свободы действий. Поэтому социальные нормы совершенно обоснованно характеризуются как правила поведения, направленные на регулирование свободных и социально значимых поступков людей. В юридической литературе отмечается, что социальные нормы имеют ряд общих признаков, которыми они отличаются от других правил (технических, индивидуальных). 1. Социальные нормы - это правила поведения общего характера, регулирующие не конкретный, отдельный случай, а типичные, многократно повторяющиеся жизненные обстоятельства. Поэтому они и являются общими, а не частными правилами, поскольку предназначены для воздействия на типичные факты, события, обстоятельства. 2. Социальные нормы регулируют поведение людей, указывая им, как нужно действовать в тех или иных жизненных условиях, как должны поступать граждане, их организации, от каких действий следует воздерживаться, что им дозволено, что запрещаемо, осуждаемо, нежелательно. 3. У социальных норм имеется общая цель - урегулирование общественных отношений, внесение в них стабильности, упорядоченности, обеспечение благополучных условий существования общества. 4. Социальные нормы, как уже отмечалось, это общепризнанные правила, стандарты, модели поведения. Их соблюдение соответствует интересам всего общества или какой-то его части. У социальных норм всегда имеется моральная, общественная, психологическая поддержка, а у отдельных из них (правовых) - даже властная гарантия защиты. 5. Социальные нормы являются общеобязательными правилами. Разумеется, сила их общеобязательности неодинакова, различна. Например, правовые нормы обязательны для всех субъектов регулируемых отношений. Они могут иметь обязательное значение для всего населения страны. Их неисполнение влечет в качестве последствий меры государственного принуждения. Корпоративные нормы обязательны для всех членов данной организации. Обычаи обязательны для той социальной среды, где они действуют (среди рыбаков, охотников, моряков). В отношении нарушителей социальных норм может применяться принуждение. Формы принуждения разнообразны. Каждый вид социальных норм характеризуется специфическими формами принуждения. Нарушитель корпоративных норм может быть исключен из организации, моряк, нарушающий морские обычаи, может быть списан на берег, нарушитель правовых норм привлекается к юридической ответственности; лицо, не соблюдающее нормы нравственности, подвергается моральному осуждению. Обязательность социальных норм позволяет им быть важным регулятором общественных отношений. Как отмечалось выше, в обществе действует не один вид социальных норм, а достаточно большой их комплекс. Кратко рассмотрим основные из них (за исключением правовых, которым посвящается в учебнике отдельная глава). Моральные (нравственные) нормы. Большую роль в регулировании отношений между людьми играют моральные нормы. Известно, что мораль - это совокупность исторически сложившихся жизненных принципов, оценок, взглядов, убеждений и основанных на них норм поведения людей, регулирующих их отношения к друг другу, обществу, семье, коллективу, к окружающей действительности в целом, охраняемых прежде всего человеческим сознанием, общественным мнением, оценками людей тех или иных человеческих поступков. Моральные нормы складываются в обществе в соответствии с пониманием и восприятием этим обществом таких жизненных феноменов, как добро, зло, честь, достоинство, справедливость, трусость, храбрость, хорошее, плохое и т.д. Это понимание выступает критерием оценки действий людей, оценкой их поступков в тех или иных жизненных ситуациях; с точки зрения моральных норм оцениваются не только сами действия, но и мотивы этих действий, т.е. учитывается, какими мотивами (благородными, корыстными) руководствовался человек при совершении того или иного поступка. Моральные нормы регулируют очень широкую сферу общественных отношений. Они действуют в политике, труде, быту, в группе, обществе, международных отношениях. Совершенно обоснованно считается, что нормы морали имеют всеобщее значение, они отражают то основное, главное, что сформировалось в культуре межчеловеческих взаимоотношений на всем многовековом пути развития человеческого общества. Моральные нормы - это зеркало человеческой цивилизации, экран каждой социальной общности и отдельного человека, поскольку они фокусируют в себе систему оценок и воззрений как всего общества, так и отдельного человека. Нормы морали, являясь отражением жизненно-практического опыта людей, выступают идеально-духовным регулятором поведения людей, включая простого труженика и большого государственного и политического деятеля. Корпоративные нормы - это правила поведения, устанавливаемые самими организациями и охраняемые от нарушений мерами общественного воздействия, предусматриваемыми в уставах этих организаций. Корпоративные нормы появились одновременно с возникновением различных негосударственных организаций, появление которых связано с желанием определенных групп объединиться по экономическим, политическим, духовным и другим интересам. Истории известны цеховые уставы, которые устанавливали правила работы и поведения определенных слоев городского населения (мастеров, специалистов какого-либо дела). Каждый, кто хотел быть членом этого цеха, обязан был выполнять положения его устава. И в настоящее время большинство вновь возникающих и традиционных организаций имеют свои уставы, которые принимаются (утверждаются) на общих собраниях или собраниях полномочных представителей этих организаций (конференциях, съездах). В уставах предусматриваются условия (правила) деятельности организаций, права и обязанности их членов, устанавливаются санкции за нарушение правил, содержащихся в уставах. Принятие уставов, их структура, формулирование правил имеет большое сходство с принятием государством кодексов, положений, инструкций и других нормативно-правовых актов. Но по существу уставы негосударственных организаций и нормативно-правовые акты государства имеют большое различие. Оно заключается в субъекте создания этих актов (государство с одной стороны и общественная организация с другой), в круге регулируемых отношений: все государственное пространство в первом случае и только одна организация во втором. За нарушение нормы, закрепленной в уставе организации, может последовать общественная мера воздействия - выговор, исключение из членов организации, а за нарушение нормы, содержащейся в нормативно-правовом акте государства, наступает юридическая ответственность, сопряженная с государственным принуждением вплоть до лишения свободы. Таким образом, корпоративные нормы - это правила, установленные уполномоченными органами негосударственных организаций, добровольно признаваемые их членами, закрепленные в соответствующих документах (уставах, положениях), определяющие задачи и цели этих организаций, права и обязанности их членов. Обычаи - это самые древние из действующих в настоящее время правил поведения, они, безусловно, "старше" права. Обычаи были основными регуляторами отношений между людьми еще в первобытнообщинном строе. Обычаи - это исторически сложившиеся и прочно укоренившиеся, передаваемые из поколения в поколение правила поведения людей, которые практически переходят в привычку. Эти правила утвердились в силу длительного повторения, они должны соблюдаться из уважения к памяти предков, их нарушение не одобряется той социальной группой, где сохранились обычаи, или обществом в целом. Нарушение обычаев осуждается общественным мнением, и к их нарушителям могут быть применены санкции (наказания), которые также сложились исторически. Нарушитель обязан принести покаяние, возместить ущерб, т.е. понести кару, предусмотренную за совершенное им нарушение обычая. Обычаи свидетельствуют о долговечности определенных правил человеческого общения. Очень близки к обычаям нормы традиций. Принципиальных различий между обычаями и традициями не так много. Разница содержится в деталях. Из многих традиций впоследствии сформировались обычаи и наоборот. Традиции более широкие, менее четкие правила, нежели обычаи. В качестве традиций выступают идеи, взгляды, общезначимые социальные ценности, установки, образцы поведения, которым необходимо следовать. Например, проведение военного парада в г. Москве в День Победы 9 мая. Это не обычай, а традиция. Практика человеческого общения, особенно в сфере экономики создала деловые обычаи. Они являются регуляторами поведения в сфере предпринимательства и делового партнерства, где складываются свои специфические взаимоотношения. Например, "ударить по рукам", т.е. фактически заключить договор до его письменного оформления, войти в положение партнера, если у того в данный момент нет возможности выполнить обязательство, и т.д. Деловые обычаи необходимы в тех сферах, где традиционные регуляторы не в состоянии учесть нюансы взаимоотношений и не поспевают за их динамикой. Религиозные нормы являются одними из древнейших правил, они возникли почти одновременно с обычаями и предшествовали правовым нормам. Религиозных норм множество, они устанавливаются различными вероисповеданиями, вытекают из сущности религиозных постулатов и являются обязательными для тех, кто исповедует конкретную религию (веру). Религиозные нормы содержатся в различных религиозных книгах (Библия, Коран, Талмуд) и выражаются как запреты, дозволения, обязывания. Религиозные нормы играют важную роль в регулировании общественных отношений, они представляют существенный пласт человеческой культуры. По религиозным правилам веками решались многие семейные, личные и хозяйственные (бытовые) вопросы. На основании религиозных норм осуществляется регулирование важных отношений и в настоящее время, поскольку и сегодня действуют в мусульманских странах нормы Корана, Сунны и Иджмы и нормы канонического права в современной Германии. Религиозные нормы влияли активно на жизнь общества в тех странах, где было достаточно сильным влияние религии. Таковым оно остается и в настоящее время, однако нельзя не признать, что их влияние постепенно ослабевает (особенно их духовная составляющая); во многих случаях они сохраняются в качестве стойкой, благопристойной традиции. Сегодня, к сожалению, многие люди греха боятся меньше, нежели уголовной ответственности за преступление. Ритуальные нормы регулируют поведение людей при проведении различных церемониальных мероприятий: государственных и национальных праздников, бракосочетании, встрече глав государств и правительств, вручении наград. Нормы ритуалов различны по своим источникам (причинам) происхождения. Одни из них возникают в самом обществе, складываются, как и обычаи, постепенно, в силу признания сознанием людей в качестве значимых, важных и необходимых (свадебные, похоронные ритуалы). Другие, например ритуалы встреч глав государств, урегулированы протоколами, договорами. Вследствие этого первые поддерживаются и охраняются моралью, вторые могут иметь государственноправовую поддержку и защиту. § 3. Правовые нормы в системе социальных норм Все многочисленные социальные нормы (моральные, правовые, политические, религиозные, корпоративные, эстетические, нормы обычаев, традиций, правила этикета, обрядов, ритуалов и т.д.) в определенных жизненных ситуациях в той или иной степени взаимодействуют с правовыми нормами. Степень этого взаимодействия неодинакова. Многое зависит от значения той или иной социальной нормы, от характера регулируемых отношений, от роли права на определенном историческом этапе развития общества и т.д. Вместе с тем следует отметить, что все социальные нормы, и правовые в том числе, возникают в силу их необходимости для общества. В этом заключается их общее сходство, общий качественный признак. Бесцельных, бессмысленных, возникающих без необходимости социальных норм нет, как и не должно быть бесцельных и бессмысленных правовых норм. Каждая из них обусловлена социальной необходимостью и призвана регулировать определенные отношения, однако формы, методы, значение регулирования правовыми нормами и регулирования иными социальными нормами имеют существенные различия, поскольку, в отличие от других социальных норм, правовые нормы являются общеобязательными, имеют государственную поддержку и охрану, они четко определяют юридические права и обязанности для всех участников регулируемых отношений, выступают в качестве равной меры (одинакового масштаба) оценки их поступков, и в этом качестве они формальны как никакие другие. Соотношение правовых и моральных норм Правовые нормы и нормы морали являются важными регуляторами общественных отношений. И первые, и вторые выполняют однопорядковые, с точки зрения социального назначения, функции: регулятивную, охранительную, воспитательную, оценочную, информационную и др. Следующее их совпадение заключается в том, что нормы права и нормы морали - это прежде всего правила поведения, т.е. они являются определенными моделями, установками для совершения тех или иных действий субъектами регулируемых отношений. Нередко моральные и правовые требования совпадают абсолютно: не убий, не укради и т.д. Право и мораль в любом обществе представляют собой систему правил, т.е. им присуще общее качество - системность. Право и мораль - это две взаимодействующие системы. Данное сходство объясняется наличием большого числа (совокупности) моральных и юридических правил, возникающих в обществе в силу объективной потребности в них, в силу их необходимости для общества. Право и мораль имеют ряд общих исходных принципов (базовых, основополагающих идей) - гуманизм, социальная справедливость, равенство. Ранее уже отмечалось, что у права и морали в основном общий объект регулирования - общественные отношения, возникающие между их субъектами интересы, стремления и вызываемые ими поступки. У права и морали, в конечном счете, во многом совпадающие цели и задачи - урегулированность и упорядоченность общественных отношений, достижение благополучия и благоразумия в отношениях между людьми. Наконец, нельзя не сказать о том, что право и мораль представляют собой несомненную социальную ценность, которую выработало человечество на своем длительном и противоречивом пути развития. Сегодня невозможно представить общество без правовых и моральных основ его существования и организации. Право и мораль - тот остов, на котором общество может держаться, существовать и развиваться в прогрессивном направлении. Вместе с тем у права и морали имеется много несовпадений, различий и даже противоречий. Правовые нормы - это правила, установленные государственной властью, они закрепляются в соответствующих правовых актах - законах, указах, постановлениях, судебных решениях. Моральные нормы содержатся в сознании людей, они отражают нравственный уровень общества, в них содержится общественная оценка действий людей и всего того, что происходит в обществе, в отношениях между людьми. Для оценки действий и поступков людей с позиций права используются такие понятия, как "правомерно", "законно", "неправомерно", "незаконно", "противоправно" и т.д. У морали сформировались и используются другие критерии: "добро зло", "хорошо плохо", "честно нечестно" и т.д. Отсюда вытекает и другое различие права и морали. Оценка действий и поступков людей с позиций права требует четкого оформления, строгой фиксации того, что может считаться законным, правомерным или незаконным, противоправным. Ведь в данном случае речь может идти о привлечении человека к юридической ответственности, о наказании, а для этого нужны четкие, фиксированные требования, установленные властью, которая будет привлекать правонарушителя к ответственности за их несоблюдение. Моральные же требования существуют в общественном мнении, они не оформлены в виде четких статей кодексов, уставов, положений и инструкций. Это идеальные требования, предъявляемые общественным сознанием к человеку и дающие оценку его поступкам. С точки зрения морали определенный поступок плохой, а человек, его совершивший, бессовестный, с позиций права - это правонарушитель, которого следует привлечь к ответственности, поскольку совершенный им проступок противоправен. Следует также отметить, что юридические нормы - это не просто записанные, четко сформулированные правила, а они представляют собой взаимосвязанную систему с присущей ей структурой и иерархией (конституционные, уголовноправовые, гражданско-правовые, финансовые, административные и т.д. нормы). Любое государство стремится к тому, чтобы весь этот огромный комплекс правовых явлений не был противоречивым, чтобы правовые требования были однозначными, способными эффективно регулировать общественные отношения. У моральных норм такой системности и однозначности нет. Они возникают по другим причинам и основаниям, нежели правовые нормы, действуя в различных слоях общества в зависимости от моральных воззрений и установок этого слоя (а не как правовые - формально и однозначно в любой социальной группе). Время действия моральных норм не определено, они возникают и исчезают независимо от воли законодателя, их создает само общество, оно же их сохраняет на длительное время, в нем они постепенно угасают (исчезают). Моральные нормы имеют более широкую панораму воздействия во времени и пространстве, в этом их преимущество перед правовыми и в этом их большая социальная ценность. Еще раз приходится подчеркнуть, что правовые нормы характеризуются конкретностью, они всегда записаны и четко сформулированы, а нормы морали не ограничены четкими словесными формулировками, они достаточно широки по своему смыслу и содержанию. Например, оценка с точки зрения морали - хороший человек. Здесь можно очень долго перечислять достоинства этого человека, так и не исчерпав их полностью. Для права подобные оценки и расплывчатые формулировки должны быть исключены. И когда к ним прибегает законодатель, это порождает бесконечные споры, судебные тяжбы. Например, ст. 6 ГК РФ, использующая понятия "добросовестность", "разумность", "справедливость", которые весьма подвержены субъективным оценкам. Различие между правом и моралью состоит в оценке мотивов поведения. Для права в абсолютном большинстве случаев на первом месте стоит формальное правоисполнение, выполнение возложенной юридической обязанности в установленный срок, в установленной форме и т.д. Для морали важно, чтобы мотивы, побуждения этого выполнения были добросовестными, искренними, без злости и возмущения. Скажем, одно дело платить алименты на содержание ребенка по решению суда, т.е. по принуждению, и другое - добровольно, честно, с искренним желанием оказать помощь в воспитании ребенка. Весьма заметно различие права и морали в способах (методах) их обеспечения. Нормы права не только создаются государством, но и охраняются им от нарушения. В государстве имеется система правоохранительных органов - суды, прокуратура, полиция, судебные приставы, задачей которых является обеспечение требований, содержащихся в нормах права, привлечение к ответственности нарушителей этих норм, восстановление нарушенного права. Совсем другое дело обеспечение требований норм морали. Их исполнение зиждется на общественном осуждении поведения нарушителя моральных норм, т.е. здесь главный инструмент охраны - общественное мнение, а не государственное принуждение. С точки зрения морали какой-либо человек является весьма непорядочной, отрицательной личностью (хам, циник, жаден, эгоист), но с юридических позиций его нельзя считать правонарушителем, т.к. требований закона не нарушает, его поступки не переходят грани закона, когда, например, он грубит коллегам или не дает взаймы ни рубля ни при каких обстоятельствах. Ответственность за нарушение норм права и морали также существенно различна. За нарушение правовых требований наступает юридическая ответственность, реализуемая в особых охранительных правоотношениях с участием государства, которое обеспечивает реализацию этой ответственности, принуждая виновное лицо возместить ущерб, уплатить штраф, отбыть уголовное наказание. Процесс привлечения к юридической ответственности и ее реализации строго регламентируется законодательством, самодеятельность в данном случае не допускается, ибо это особая ответственность, она всегда сопряжена с государственным принуждением, ее несение всегда связано с отрицательными последствиями для правонарушителя в виде материального, организационного или личного характера. Моральная ответственность осуществляется по-иному. Она не имеет той строгой регламентации, которая присуща юридической ответственности, для ее реализации нет специальных органов и механизмов. Главное здесь - моральное осуждение, общественное порицание нарушителя, придание ему отрицательной характеристики (молвы), неприятие его в определенной среде общества, исключение из числа друзей и т.п. Для анализа соотношения правовых и моральных норм важно рассмотреть их взаимодействие как социальных регуляторов, действующих одновременно и имеющих один общий объект - жизнь общества и складывающиеся в нем отношения между его субъектами (гражданами, организациями, властью). Безусловно, мораль и право, как правило, поддерживают друг друга, их требования по своей сути во многом совпадают. Практически любое противоправное деяние является аморальным, а то, что поощряется моралью, в большинстве случаев является правомерным. Современное право в демократических государствах по определению не может быть безнравственным, поскольку оно перестало быть классовым регулятором и теперь призвано поддерживать и защищать общечеловеческие ценности. Общее в праве и морали наиболее очевидно проявляется в отрицательной оценке преступлений. Большинство общественно опасных деяний, которые в уголовном законодательстве квалифицируются как преступления, вне всякого сомнения считаются аморальными. В данном случае мораль в оценочном плане полностью совпадает с правовыми запретами, т.е. право и мораль как нормативные регуляторы действуют в одном направлении, они дополняют и укрепляют друг друга. Более того, имеются такие виды жизненных отношений, где право непосредственно защищает мораль, само появление правовых норм является следствием существующих моральных принципов (ответственность за детоубийство, проституцию, хулиганство). Не случайно право иногда называют юридически оформленной нравственностью, ибо право требует соблюдения тех правил, которые поддерживаются моралью. Правовые и моральные веления, запреты, предписания порой абсолютно тождественны. При рассмотрении в судах многих уголовных и административных дел, имущественных и семейных споров используются как правовые, так и нравственные критерии. Законодатель учитывает близость моральных и правовых положений, когда включает в тексты законов такие составы правонарушений, как вандализм, хулиганство, оскорбление, клевета и др. При рассмотрении этих и близких к ним преступлений невозможно пользоваться только уголовным кодексом и не учитывать положения условного нравственного кодекса, существующего в обществе. Право и нравственность - объективно взаимодействующие регуляторы общественных отношений, они своего рода "близнецы-братья". Право не может развиваться без морали, моральная оценка права, моральность права крайне необходимы, они являются своего рода ориентиром для права и одновременно его нравственной общественной оценкой. Точно так же мораль не может существовать и развиваться без помощи права, закрепляющего и охраняющего, оберегающего моральные воззрения и принципы общества, в котором действует право. Вместе с тем, каким бы совершенным право ни было, оно не может быть адекватным морали. Абсолютного совпадения (слияния) между ними никогда не было, и оно невозможно в ближайшей исторической перспективе. Между правом и моралью всегда существовали и будут существовать определенные противоречия, несовпадения, полное совмещение (слияние) нравственного и правового объективно невозможно. Если таковое произойдет, то это будет означать появление нового регулятора жизни общества (уже не морали и не права), а чего-то более универсального, чем право и мораль. В программах коммунистических партий, в учении о коммунизме предполагалось отмирание права и замена его чем-то вроде новой коммунистической морали. Но эта теория не оправдала себя на практике, она пока остается утопической. Противоречия между правом и моралью возникают по многим причинам. Мораль более подвижна, более динамична, а право всегда более консервативно, оно нередко отстает от передовых моральных требований. С другой стороны, право более цельно, более едино, т.к. оно выражает единую государственную волю, а мораль неоднородна, она отражает воззрения и оценки различных социальных слоев (богатых, бедных, стариков, молодых и т.д.). Порою возможны принципиальные противоречия между правом и моралью в ситуациях, когда закон запрещает, а мораль разрешает и наоборот. Например, закон требовал доносительства даже на самых ближайших родственников (мать, отца, сына), а мораль этого не допускала. Закон разрешает аборты, мораль осуждает. Закон уже разрешил в некоторых странах эвтаназию, но это противоречит вековым моральным традициям: больного следует лечить, спасать, а не убивать. Право и религиозные нормы Религиозные нормы - это особая разновидность социальных норм (правил), сформулированных в определенных вероисповеданиях (христианстве, буддизме, мусульманстве, иудаизме), которые обязаны выполнять верующие - лица, признающие ту или иную веру. Религиозные нормы обязательны для верующих. Процесс взаимодействия правовых и религиозных норм имеет длительную историю. Исследователи древних времен нашей цивилизации считают, что в те периоды нормы права и религиозные нормы были тесно взаимосвязаны и не отделялись одни от других, многие правовые нормы были одновременно и религиозными правилами (В. Вундт). Практически не было ни одной правовой системы, в которой не существовало теснейшего слияния правовых и религиозных норм. Об этом свидетельствует история Древнего Шумера, Китая, Индии. И лишь со временем, когда стали различать преступление и грех, началось разграничение норм права и религии. Примером здесь может служить римское право. В средние века в Европе возникает и укрепляется каноническое право, а в мусульманских странах утверждаются нормы шариата, т.е. религиозные нормы продолжали оставаться важными регуляторами общественных отношений. В настоящее время в Западной Европе светское право и каноническое дистанцировались, но окончательного разрыва между ними не произошло. В отдельных странах (ФРГ) каноническое право активно регулирует определенные отношения до сих пор. В мусульманских государствах нормы шариата являются основными официальными регуляторами почти всех общественных отношений, их соблюдение поддерживается не только религиозным сознанием и религиозными структурами, но и государством. История свидетельствует также о том, что многие религиозные нормы, зарождаясь в мифах, религиозных учениях, затем перемещались в законодательные акты и становились правовыми. В этом смысле они обогащали право, увеличивали объем и пределы правового регулирования. Некоторые нормы остались в религиозных постулатах, сохраняя себя в качестве религиозных, одновременно зафиксированы в правовых актах. Тем самым они получают и религиозную, и государственную защиту и поддержку, как бы удваивая свою силу. Так, в период правления императора Юстиниана (527-565 г.г.) был составлен свод римского права, и в первой книге "Кодекса постановлений", состоящего из 12 книг, было много места отведено законодательному регулированию вероисповедных дел. Первая книга начиналась с закона Феодосия Великого, "повелевающего всем народам, подвластным римскому императору, содержать ту веру, которой апостол Петр научил римлян". Далее в ней содержались законы, регулирующие имущественные отношения церкви, устанавливающие положения епископов и прочего духовенства. Как известно, в ФРГ каноническое право является частью общей правовой системы. Его нормы регулируют внутрицерковные отношения, отношения между церковными учреждениями и гражданами, религиозными организациями и государственными органами. Учитывая большую роль религиозных норм в регулировании общественных отношений в современном мире, Рене Давид даже выделил отдельный (самостоятельный) тип правовой системы - религиозную. В данном случае религия Р. Давидом отнесена к важнейшим правообразующим факторам. Право и корпоративные нормы Как уже отмечалось выше, в современном обществе в качестве нормативных регуляторов выступают нормы различных организаций, так называемые корпоративные нормы. Корпоративные нормы имеют некоторое сходство с правовыми: они закрепляются в официальных актах устанавливающих их организаций - уставах, положениях, имеют определенную процедуру принятия (обсуждение, голосование, принятие решения, регистрация). В них определяются права, обязанности членов организации, предусматриваются санкции за нарушение. Однако нормы организаций - это локальные нормы в том смысле, что они имеют узкий круг своего действия, так как распространяются только на членов определенной организации. Взаимодействие правовых и корпоративных норм заключается в том, что в праве устанавливается порядок регистрации уставных документов организации, нормы уставов, положений не должны противоречить Конституции, не должны вторгаться в сферу, урегулированную правом. Право и обычаи В российском обществе очевидны две группы обычаев - древние, перешедшие к нам из далеких времен и более новые, сформировавшиеся значительно позднее. Отношение государства и права к любым из них неодинаково. Если обычаи соответствуют моральным установкам современного общества, если они являются гуманными, прогрессивными, то государство их поддерживает. И, напротив, если обычай устарел по своей сущности, если он уже не поддерживается большинством общества и не соответствует современным достижениям, например в области прав человека, то такой обычай не поддерживается правом и государством. Так, не могут получить государственно-правовую поддержку и защиту обычаи умыкания (воровства) невесты, требования калыма, многоженства, хождения "стенка на стенку" (массовая драка) и другие. Более того, за нарушение некоторых обычаев государство привлекает к юридической ответственности. Например, нарушение обычаев в сфере охоты и рыболовства (не убивать птиц во время выведения ими птенцов, не ловить рыбу во время нереста) влечет административное, а в особых случаях и уголовное наказание. § 4. Право и технические нормы В условиях усложнения взаимоотношений личности, государства и общества одним из факторов, влияющих на изменение содержания нормативного регулирования, является научно-технический прогресс, всевозрастающее проникновение технических норм в жизнь и деятельность человека. В современном постиндустриальном обществе человек использует технику практически во всех сферах своей деятельности, ее влияние на жизнь общества постоянно возрастает не только в позитивном, но и в негативном направлении. Совершенно очевидно, что такой сложный и опасный процесс, как проникновение технических достижений в жизнь и деятельность человека, не должен быть стихийным. Точно так же очевидно, что этот процесс не может успешно решаться такими регуляторами, как, например, обычаи или корпоративные нормы. Сегодня можно констатировать, что наиболее эффективным регулятором технического прогресса является право, что ранее недоступные праву сферы природы и техники в результате достижений науки и правового прогресса стали объектом правового воздействия. Право проникает в эти сферы и превращает отдельные их виды в технико-юридические отношения. Вместе с тем, как правильно отмечается в литературе, технический прогресс в обязательной мере требует упорядочивания и контроля. В этом случае возникающие новые отношения требуют четкого урегулирования, причем необходимость в этом достаточно очевидна (клонирование, пересадка человеческих органов, новейшие информационные технологии, использование ядерных реакторов, освоение космоса и т.д. и т.п.). Поэтому правовое реагирование на вызовы научно-технического прогресса - это ответная реакция цивилизованного общества в целях самосохранения, безопасного существования и развития. Особенность технических норм заключается в том, что они регулируют отношение человека к природе и технике, к орудиям и средствам производства. Они позволяют лучше использовать богатства природы, правильно (безопасно) обращаться с техникой и тем самым добиваться тем, кто их соблюдает, более эффективных результатов. Например, соблюдение правил эксплуатации автомобиля, норм высева зерновых культур на гектар земельной площади позволяет получать хороший урожай, продлевать эксплуатацию автомобиля. Принципиальное различие между техническими и юридическими нормами состоит в разных предметах регулирования, т.е. они не совпадают по предмету своего регулирования. Целью технических норм является установление наиболее целесообразных методов, приемов и средств обращения с естественными и искусственными объектами (неодушевленными предметами). Основная цель юридических норм - регулирование социальных (общественных) отношений, т.е. отношений между людьми. Понятие "техническая норма" - видовое понятие. К техническим относятся не только технические нормы в буквальном смысле слова, но и химические, биологические, санитарно-эпидемиологические, экологические правила и требования. В современном обществе роль указанных норм чрезвычайно важна, их значение трудно переоценить. Нарушение (несоблюдение) технических правил может иметь катастрофические последствия, связанные с человеческими жертвами, нанесением непоправимого ущерба природе, огромными материальными потерями. Поэтому многие технические нормы (в особенности правила обращения с техникой, технологические процессы и т.п.) получают правовое оформление, закрепляются в нормативно-правовых актах и становятся технико-юридическими нормами. Наиболее известные правовые акты, в которых содержатся техникоюридические нормы, - это технические регламенты, правила техники безопасности, правила противопожарной безопасности, правила эксплуатации транспорта (железнодорожного, автомобильного, воздушного, водного), индексы загрязнения воздуха и т.д. Нарушение этих правил влечет наступление юридической ответственности, установленной для организаций, должностных лиц и граждан. Здесь следует иметь в виду, что технические нормы, не теряя своего организационно-технического характера, приобретают качественные признаки правовой нормы: они исходят от государства, выражают его волю, обеспечиваются возможностью государственного принуждения, закрепляются в специальных нормативных актах, регулируют хотя и специфические, но весьма важные отношения. Свою регулирующую функцию они осуществляют в совокупности с другими правовыми нормами (А.Ф. Черданцев). Те технические нормы, которые регулируют эксплуатацию неопасных для жизни человека и для общества приборов, нарушение которых не влечет опасных последствий, правового закрепления не требуют. От государства и общества зависит решение вопроса о том, придать той или иной технической норме юридическую силу или нет. Так, многие инструкции по эксплуатации простых бытовых приборов (холодильников, радиоприемников, пылесосов, компьютеров) остаются техническими. Их нарушение приведет к поломке прибора, которую придется исправлять самому владельцу. В данном случае риск возможного ущерба несет тот, кто не соблюдает правил использования технического прибора. Последствия такого несоблюдения - неприятности личного характера. Нарушение же технико-юридической нормы означает не только несоблюдение технического требования, но и нарушение правового запрета, что чревато привлечением виновного к юридической ответственности (имущественной, административной и даже уголовной). Контрольные вопросы: 1. Дайте понятие нормативного регулятора. 2. Назовите виды социальных регуляторов. 3. Объясните соотношение правовых и моральных норм. 4. Объясните соотношение правовых и технических норм. Литература 1. Алексеев С.С. Линия права. М., 2006. 2. Головкин Р.Б. Правовое и моральное регулирование частной жизни. Владимир, 2005. 3. Лукашева Е.А. Право, мораль, личность. М., 1988. 4. Фуллер Лон. Мораль права. М., 2007. 5. Лукашева Е.А. Человек, право, цивилизация: нормативно-ценностное измерение. М., 2009. 6. Нерсесянц В.С. Право в системе социальной регуляции. М., 1986. 7. Пеньков Е.М. Социальные нормы: управление, воспитание, поведение. М., 1990. Глава 5. Государство и право. Право и другие социальные институты § 1. Соотношение права и государства § 2. Право и политика § 3. Право и справедливость § 4. Право и социальные интересы § 5. Ценность права § 6. Право и экономика § 1. Соотношение права и государства Проблема соотношения права и государства по существу сводится к вопросу о том, что первично: государство или право, зависит ли государство от права или, напротив, право зависит от государства. Можно выделить пять основных позиций в трактовке данного вопроса. Первая позиция получила название этатистской. Согласно данной позиции, государство является главным институтом общества, организатором экономической и других сфер жизни общества. Во благо общества государство устанавливает определенный правопорядок, защищает и охраняет общество от нападений извне и т.д. Государство предшествует праву, последнее зависимо от государства, порождено им. Следовательно, право выступает совокупностью государственновластных велений и обеспечивается возможностью применения принуждения. Эта позиция обосновывает подчиненное положение права относительно государства. Право рассматривается исключительно с точки зрения его инструментальной ценности для общества. Государство не связано правом, а само устанавливает такое право, которое считает необходимым и полезным для государства. Такой подход к соотношению государства и права способствовал формированию и утверждению в Советском государстве тоталитарного режима, поскольку допускал вмешательство государства в частную жизнь, а также во все сферы жизни общества. Вторая позиция сложилась на основе естественно-правовой теории и предполагает существование права до и независимо от государства. Государство продукт права, так как утверждается юридическими способами, предшествующим государству правопорядком. Государство подчиняется праву, поскольку само государство возникает из потребности обеспечить действие права как системы нормативного регулирования. Из этой позиции возникла идея правового государства, в котором утверждается верховенство (господство) права. Третья позиция - дуалистическая и исходит из существования сложной двусторонней функциональной связи между государством и правом: они не могут существовать друг без друга и оказывают воздействие друг на друга. Таким образом, связь между государством и правом двусторонняя, связь взаимной зависимости: право без государства бессильно, государство же неспособно существовать без права как регулятора общественных отношений. Четвертая позиция - позитивистская. Она базируется на философии юридического позитивизма, которая была распространена в конце XIX в. в Германии и России. Рассматриваемая позиция проповедует идею самоограничения государства: издавая законы, государство тем самым ограничивает себя ими, обязано подчиняться законам. Однако такое самоограничение определяется самим государством. Пятая позиция обычно именуется либерально-демократической. Она обосновывает идею связанности государства правом. Этот подход исходит из различения закона и права, считая право первичным элементом. Данное положение должно учитывать государство, принимая новые законы и регулируя отдельные стороны жизни общества. Каждая из названных позиций играла определенную роль в различные периоды развития общества. Либерально-демократический подход получил в последнее время наибольшее признание. Вместе с тем признается взаимное воздействие права и государства друг на друга. Рассмотрим сначала воздействие права на государство. В юридической литературе отмечаются два главных направления воздействия права на государство: на внутреннюю организацию государства; на деятельность государства. Первое направление характеризуется тем, что право оформляет структуру государства, взаимодействие между элементами его механизма. Право создает также гарантии против концентрации государственной власти в одной из ее ветвей, регулирует отношения между отдельными государственными органами, а в федерации - разграничивает предметы ведения между центром и субъектами федерации. Иначе говоря, право упорядочивает внутрисистемные связи и отношения в государстве. Второе направление проявляется в том, что право воздействует на государство при его отношениях с населением, отдельным человеком. Право определяет пределы воздействия государства на личность, ее права и обязанности, правовые гарантии со стороны государства. Одновременно право придает деятельности государства легальный характер, вводит его деятельность в юридические рамки, определяет пределы государственного вмешательства в частную жизнь, пределы, формы и основания для применения государственного принуждения. Современное государство не может существовать вне права. Чем точнее право отражает объективные потребности общественного развития, тем в большей мере оно связывает государство. Государство, в свою очередь, воздействует на право, а именно: 1) является непосредственным создателем правовых норм и средством их реализации. Наиболее важное воздействие оказывает государство на право в процессе правотворчества и правоприменения. Право формируется государством, придает ему определенную форму, а нормам права - характер государственновластных велений, участвует в систематизации права и т.д.; 2) обеспечивает реализацию права посредством организации исполнительной власти, судебной, надзорной и контрольной деятельности; 3) оказывает праву идеологическую поддержку, воспитывая уважение к праву, закону, обязывая всех следовать правовым предписаниям. Воздействие государства на право выражается, в частности, в юридической политике. Она часть общей политики государства. В юридической науке нет общепризнанного определения понятия правовой политики. Наиболее удачным представляется определение, данное проф. Н.И. Матузовым. Он характеризует правовую политику как комплекс идей, задач, целей, программ, принципов, реализуемых обществом в сфере действия права и посредством права. Юридическая политика выражает цели и задачи государства в сфере правотворчества и реализации права, обеспечения законности и правопорядка, в сфере правового обучения и профессионального юридического образования. Юридическая политика служит основой для правовых реформ и различных преобразований в юридической сфере. Поэтому ее подразделяют на три вида: а) законодательную; б) правоприменительную; в) правоохранительную. Анализируя связь государства и права, следует иметь в виду, что право относительно самостоятельно по отношению к государству, так же как и государство относительно самостоятельно в отношении права. Это подтверждает, в частности, тот факт, что законодательство государства не всегда соответствует праву. Кроме того, каждое из этих явлений имеет собственные закономерности развития, но они не могут существовать друг без друга и оказывают взаимное влияние. § 2. Право и политика Политика, как и право, сложное социальное явление. Она оказывает огромное воздействие на все стороны жизни общества и проникает во все общественные явления и процессы - идеологию, культуру, семейные, нравственные и иные отношения. Значительно ее влияние и на экономику: политика способна сгладить остроту экономических противоречий, своевременно реагировать на экономические потребности, создавать условия для нормального экономического развития; с помощью политических методов определяются наиболее целесообразные пути развития и применения экономических законов. Особенно это ощутимо в кризисных ситуациях. В политике принято выделять объективные и субъективные начала. К объективным началам относятся складывающиеся в определенных исторических условиях отношения между классами, нациями, государствами. Эти отношения во многом определяются экономическим строем общества и не могут быть произвольно изменены. Каждое новое поколение людей вступает в условия уже сложившихся политических отношений классов, наций, государств. Изменить эти отношения кардинальным образом могут только революционные изменения, когда к власти приходят новые силы. Субъективные начала в политике составляет практическая деятельность классов, наций, государств, политических партий и движений, осуществляющих свои интересы, намеченные цели. В этом случае политика выступает как осознанная волевая деятельность людей и их объединений. К субъективным началам относятся и политические идеи, взгляды представителей различных социальных групп и слоев общества, отражающие их интересы и выражающие их отношение к другим социальным группам, классам, партиям, к государству и т.д. Политика как социальное явление тесно связана с государственной властью. Напомним, что термин "политика" происходит от греческого "полис", что означает город-государство. Аристотель считал, что политику составляет то, что относится к государству. Многие ученые философы и политологи более позднего времени отождествляли политический строй и государство, а политику связывали с деятельностью государства. Таким образом, политика фигурирует чаще всего как государственная политика. Государственная политика проявляется в первую очередь в актах государства. Это нормативные правовые акты, а также декларации, обращения, призывы и иные официальные документы. Они принимаются от имени государства. Право и политика тесно связаны друг с другом, в их социальном назначении много общего, они оказывают взаимное влияние. Общее у них, во-первых, то, что и право, и политика обусловлены объективными потребностями и интересами людей. Во-вторых, их социальное назначение состоит в том, чтобы упорядочивать общественные отношения, разрешать социальные конфликты. Вместе с тем это различные явления. Различия между ними заключаются в следующем: 1) политика охватывает более широкий круг отношений по сравнению с правом. Политика проникает во многие части надстройки и формы общественного сознания. Право регулирует менее узкий круг общественных отношений, т.е. право не исчерпывает всей государственной политики; 2) политика - более динамичное явление, чем право. Политика быстрее реагирует на новые общественные потребности и в этом плане как бы предшествует праву. Право медленнее реагирует на изменения в общественных отношениях; 3) политика имеет более разнообразные формы и методы выражения, чем право. Право имеет строго определенную форму выражения (закон, указ, постановление и др.), а методы воздействия права на общественные отношения ограничены: диспозитивный, императивный, рекомендательный и поощрительный методы регулирования. Надо отметить, что право не представляет собой пассивной формы политики. Посредством права решаются многие важные, принципиальные политические задачи, право активно способствует реализации политики, не растворяясь и не исчезая в политике. Не все общественные отношения, регулируемые правом, имеют политический характер, например экономические, семейные, религиозные и другие отношения. Но при их правовом регулировании проводится определенная политика государства. Если государство считает необходимым урегулировать посредством права какие-либо общественные отношения, то это означает, что государство включает их в сферу своей политики. В теории государства и права сложились два противоположных подхода к трактовке соотношения политики и права. Первый подход исходит из приоритета политики, в частности утверждается: право ничто без политики, не существует права аполитичного, независимого от политики. При этом подходе право рассматривается как инструмент политики, рычаг политических преобразований. Этот подход был господствующим в советское время. Второй подход состоит в том, что приоритет отдается праву: право трактуется как фундамент всех политических процессов. Однако многие юристы полагают, что нельзя однозначно подходить к соотношению права и политики. В каждом типе государства это соотношение различно. Поэтому требуется конкретно исторический подход, который позволяет выявить роль права или политики в той или иной ситуации. Известно, что политика может быть инициатором прогрессивных социальных изменений, а право, напротив, будет тормозить эти реформы. В ряде случаев принятые реакционные законы были отменены только благодаря усилиям политических движений и политических деятелей. Представляется более правильным исходить из того, что политика и право два способа существования государственной власти. Они тесно взаимодействуют и оказывают влияние друг на друга. Право, например, должно выступать ограничителем политики, политика, в свою очередь, является средством реализации и функционирования права. § 3. Право и справедливость Справедливость тесно связана с правом и оказывает на него большое влияние. Поэтому категорию справедливости с древних времен исследовали философы, юристы, другие ученые. Например, в Древней Греции то, что соответствовало справедливости, воспринималось как право. Аристотель пытался связать справедливость и закон. Он писал: "Все установленное законом в известном смысле справедливо, ибо все, что положено законодателем, законно, и каждое отдельное постановление его мы считаем справедливым". Римские юристы полагали, что право вообще справедливо, говорить о справедливости права - это тавтология (Павел, Цельс, II-III вв. и др.). И даже Фома Аквинский, придерживавшийся теологической теории, рассматривал право как действие справедливости в божественном порядке человеческого общежития. Справедливость, как полагал он, одна из этических добродетелей, которая имеет в виду отношение человека не к самому себе, а к другим людям и состоит в воздаянии каждому принадлежащего ему. Гуго Гроций также считал идею справедливости необходимым признаком права. По мысли Г. Гроция, право есть то, что не противоречит справедливости. Современная юридическая наука относит справедливость к сфере не только морали, но и выделяет три ее аспекта: нравственный, социальный и правовой. Нравственный аспект состоит в том, что те или иные государственноправовые явления и процессы оцениваются с точки зрения добра и зла, добродетели, долга и т.д. Справедливость с социальной точки зрения, или социальная справедливость, предполагает прежде всего многообразные отношения, связанные с экономикой, политикой и духовной сферой. Система социальной справедливости требует соответствия между правами и обязанностями личности, между деянием и воздаянием, между трудом и вознаграждением, равенство людей перед законом и судом и т.д. Правовой аспект справедливости означает проникновение требований справедливости в ткань законодательства, в принципы и содержание правовых предписаний, в организацию и осуществление правосудия и т.д. Например, в Гражданском кодексе Российской Федерации говорится о принципе справедливости при использовании аналогии права. В Уголовном кодексе специально выделен принцип справедливости как основа применения наказания и иных мер уголовноправового характера (ст. 6 УК). Справедливым считается наказание, соответствующее характеру и степени общественной опасности совершенного правонарушения, обстоятельствам его совершения, личности виновного. Таким образом, справедливость представляет собой ценностный ориентир при характеристике общественно значимых действий, поступков, государственноправовых явлений, соразмерность действий людей требованиям юридических предписаний и ответную реакцию на это общества и государства. Данная реакция может выражаться в форме поощрений, вознаграждения, наказания и иных мер воздействия негативного характера. Отсюда вытекает, что право по своей природе есть не только формально равный, но и справедливый масштаб свободы, справедливая мера свободы. Некоторые отечественные юристы указывают на отсутствие методики определения меры и параметров справедливости (проф. С.В. Поленина). Иначе говоря, отсутствуют такие приемы юридической техники, которые позволяли бы безошибочно фиксировать, являются ли данные юридические решения справедливыми, согласуются ли отдельные правовые нормы или акты с социальной справедливостью или нет. Дискуссионен вопрос о том, следует ли справедливость отнести к свойствам норм права или это правовой принцип (некоторые ученые называют его сверхпринципом), который определяет весь строй правовых отношений в демократическом обществе. Большинство ученых трактуют справедливость как принцип права, как тип (вариант) построения общественных отношений. Представления о справедливости у разных народов в разные эпохи неодинаковы. Считается, что понятие "справедливость" - идеологическое явление. Любой класс или группа, стоящие у власти, стремятся навязать обществу свое представление о справедливости. Это объясняется тем, что одним лишь принуждением нельзя обеспечить власть и исполнение законов. Властвующие стремятся оказывать воздействие на поведение и поступки людей идеологическими средствами, например с помощью морали, убеждения, религии, искусства и др. Вместе с тем существует общечеловеческое представление о справедливости, как и представления, присущие данному обществу или народу, доминирующие в сознании конкретного народа. Если принятый обществом или стоящими у власти масштаб нравственно оправданного и соразмерного соответствует пользе общества, он трактуется как справедливость. Критерий соразмерности всегда присутствует при оценке того или иного явления как справедливого или несправедливого. Справедливость выступает также критерием прогрессивного развития общества. Если государство использует категорию справедливости для установления меры равного и неравного, в определении правового положения субъектов, в распределении материальных и духовных благ, как принцип права и законодательства, юридически значимой деятельности, то такое общество можно оценить как прогрессивное, демократическое. Все сказанное позволяет сделать следующие выводы из соотношения права и справедливости: 1) справедливость представляет собой ценностное, нормативно-должное свойство содержания норм права; 2) право не создает и не определяет справедливости, а лишь отражает ее или не отражает. Отражение может быть точным или искаженным, полным или урезанным. Через право государство как бы возводит справедливость в ранг официальной и защищаемой государством. Через право справедливость приобретает юридически значимый характер, тем самым справедливость приобретает одновременно регулирующее значение; 3) в праве справедливость находит свое существование, при этом справедливость как бы трансформируется во внутреннее свойство права. Но такого рода трансформация зависит от того, способна ли норма права осуществлять справедливость в каждом конкретном случае или нет. Иначе говоря, норма должна закреплять такой вариант поведения или деятельности, который не наносил бы ущерба другим лицам, не нарушал их прав и интересов; 4) справедливость влияет на форму закрепления содержания права, например, будет ли норма права сформулирована в качестве диспозитивного или императивного требования или предписания; 5) справедливость тесно связана с равенством, но это не тождественные понятия. Реализуя принцип справедливости, законодатель должен стремиться к установлению единства правового статуса всех граждан, допуская отдельные изъятия лишь при наличии весомых объективных обстоятельств; 6) справедливость является одновременно идеей (нравственный критерий) и мерой регулирования поведения и общественных отношений. Надо отметить, что норма права, правильно отражая справедливость, не всегда автоматически ведет в процессе своей реализации к справедливым результатам. Здесь большую роль играют обстановка законности, демократии, общий климат в стране, способы реализации норм права правоприменительными органами. Важно подчеркнуть, что юридическая справедливость не тождественна справедливости социальной. Иначе говоря, не всякое законное решение выступает как справедливое. Но требования юридической справедливости всегда нацеливают применителя нормы права на принятие справедливого решения, не выходящего за рамки законности. По мнению проф. А.В. Полякова, справедливость есть проявление должного. Соответствие должному и представляет собой справедливость. Недолжное не может быть справедливым. Поскольку право устанавливает и выражает должное (как должно быть), оно всегда справедливо. В противном случае оно не было бы правом. Право справедливо по своей природе. Однако надо различать справедливость права как единого явления и справедливость отдельных нормативных правовых актов, законов. Применительно к последним ученый считает единственным критерием отнесение акта к правовым или неправовым, возникновение или невозникновение на основе этого акта социально признаваемых прав и обязанностей у каких-либо субъектов. Но даже если права и обязанности возникают объективно и акт является правовым, он в определенных случаях может быть несправедливым с точки зрения восприятия его обществом. Здесь, на наш взгляд, есть противоречие, так как если акт признается правовым, то, по версии А.В. Полякова, он должен быть справедливым. В юридической литературе отмечается, что проблема справедливости применения правовых норм не возникала бы, если бы законодатель предусматривал для всех жизненных случаев четкие правила поведения и соответствующие санкции за их нарушение. Но действительность богаче всяких схем. Поэтому законодатель предоставляет возможность правоприменительным органам и лицам, разрешающим конкретные дела, учитывать всю совокупность обстоятельств дела, все факторы и условия, влияющие на юридическую ответственность, и выбрать наиболее справедливое при данных обстоятельствах решение. Таким образом, право и справедливость имеют два аспекта взаимосвязи: воплощение справедливости в законодательстве; справедливость как основной принцип реализации права, в том числе правоприменительной деятельности. § 4. Право и социальные интересы Интересы, как известно, составляют основу жизнедеятельности человека и общества, служат движущим фактором прогресса, в то время как отсутствие реального интереса способно привести к краху различных реформ и программ. Общественно значимые интересы закрепляются в законах и других нормативных правовых актах, играют важную роль в процессе правообразования и в реализации права. Прежде всего, необходимо установить содержание понятия "интерес". В юридической, философской науках, в психологии нет однозначного подхода к категории "интерес". Одни ученые трактуют понятие "интерес" исключительно как объективное явление и тем самым отождествляют с понятием "потребность", которая действительно представляет собой в известной мере явление объективное. Однако люди, имея одинаковые потребности, нередко поступают по-разному. Другие исследователи относят интерес к субъективным категориям. Именно так определяют интерес представители психологической науки, считая интерес отражением в сознании человека стремления к удовлетворению потребностей. По мнению третьих, интерес - это одновременно единство объективного и субъективного, поскольку, будучи объективным явлением, интересы неизбежно должны пройти через сознание человека. Противники данной позиции утверждают, что интересы могут быть осознанными или неосознанными, но осознание интереса ничего не меняет в его содержании, поскольку оно целиком определяется объективными факторами. Понятие "интерес" нередко трактуется как выгода или польза. Однако проф. А.И. Экимов считает, что этими терминами обозначается лишь оптимальный способ удовлетворения потребности, который сам субъект оценивает для себя как оптимальный. Иногда интерес понимается как благо, т.е. как предмет удовлетворения своих потребностей (проф. С.И. Братусь). Такое использование термина "интерес" в целом укоренилось в юридической литературе. Таким образом, предмет интереса совпадает с предметом потребности, что послужило основанием для отождествления интереса и потребности. Между тем они имеют разную природу и содержание. Потребность служит материальной основой интереса. Интерес же по своей сущности есть отношение между субъектами, но такое отношение, которое обеспечивает оптимальное (эффективное) удовлетворение потребности. Иногда говорят, что интерес - это общественное отношение, опосредующее оптимальное удовлетворение потребности и определяющее общие условия и средства ее удовлетворения. Отсюда ясно, почему одни и те же потребности порождают зачастую разные, а то и противоположные интересы. Это объясняется разным положением людей в обществе, что определяет различие в их отношениях по поводу удовлетворения своих потребностей. В литературе предлагается различать социальный и психологический интерес. Юридическая наука исходит из того, что социальная природа интереса является базовой категорией. Психологический интерес представляет, по сути, заинтересованность, которая тесно связана с интересом, но отличается от последнего. Интерес может существовать и не будучи выраженным в заинтересованности, но в этом случае он выступает в качестве побудительного мотива действий субъекта. Интерес может быть выражен в заинтересованности адекватно, а может предстать в виде ложной заинтересованности и тогда не соответствовать действительным интересам. Но без заинтересованности потенциал интереса мертв, так как нет осознания и познания интереса, следовательно, нет и реализации его, поскольку такая реализация требует волевого отношения, т.е. возможности выбора субъектом варианта поведения или действий. Если нет достаточной свободы для такого выбора, то интерес способен угаснуть. Итак, интерес обладает следующими свойствами. 1. Интерес объективен, поскольку обусловлен объективностью общественных отношений. Это качество интереса означает, что любое принудительное юридическое давление на носителей того или иного интереса, подмена регулирования отношений административным приказом приведет к умалению роли права в жизни общества. 2. Нормативность интереса, т.е. необходимость правового опосредования интересов, поскольку действия носителей различных интересов должны быть согласованы, скоординированы. 3. Интересы отражают положение субъектов в системе общественных отношений. Это качество определяет правовое положение различных субъектов, что предопределяет пределы (границы) действий субъектов и в то же время пределы вмешательства государства в сферу интересов субъектов. 4. Реализация интересов есть сознательный, т.е. волевой акт. Именно через интеллектуальное, волевое содержание интереса законодатель достигает необходимых результатов правового регулирования. Считается, что в первобытном обществе не существовало индивидуального носителя интересов и социальных средств удовлетворения потребностей отдельного человека. Лишь с дифференциацией общества происходит формирование собственных интересов человека, а также интересов той социальной группы, класса, слоя, касты, сословия, к которым принадлежали люди. Связь права и интересов проявляется наиболее рельефно в двух сферах - в правотворчестве и при реализации права. В процессе правотворчества группы или слои, стоящие у власти, посредством норм права придают юридическое значение своим интересам, сообщая им общеобязательный характер. В демократически устроенном обществе в праве выражаются в первую очередь социально значимые интересы, в том числе общесоциальные. Как справедливо указывает проф. Ю.А. Тихомиров, социальные интересы выступают движущим началом правотворчества. При этом имеются в виду интересы как лиц, групп, партий, которые находятся у власти, так и оппозиции. Выявление, формирование и выражение различных интересов, с одной стороны, и их согласование - с другой, позволяют закрепить в праве некую меру "общезначимых" интересов. Сказанное предполагает необходимость учета различных интересов, гармоничное их сочетание, а также выявление приоритета отдельных видов интересов, которые значимы для общества на данном этапе. Таким образом, в правотворчестве должна быть расстановка акцентов в отношении интересов. А это, в свою очередь, требует выдвижения определенных целей. Цели отражают потребности и интересы людей, хотя и не являются их зеркальным отражением, чаще всего они отражают желаемое, возможное состояние (с точки зрения субъектов). Цели, как и интересы, могут быть истинными и ложными по отношению к закономерностям объективного развития. Но для реализации цели недостаточно ее соответствия объективным закономерностям и объективным интересам. Необходимы средства для реализации цели. Иначе говоря, цели должны быть реализуемы. Проблема связи интересов и права не ограничивается лишь отражением интересов в нормах права и нормативных правовых актах. Не меньшее значение имеет также вопрос о том, как нормы права трансформируются в мотивы поведения конкретного человека. Поэтому одна и та же норма права оказывает различное мотивационное влияние на поведение людей, оказавшихся в сходной ситуации. Регулирование поведения людей с помощью права состоит в определении их юридических прав и обязанностей. Государство реализует интересы личности, во-первых, путем определения правового статуса субъекта; во-вторых, посредством предоставления субъективных прав и возложения юридических обязанностей; в-третьих, путем регламентации объектов правоотношений; в-четвертых, при помощи установления соответствующих юридических процедур - порядка реализации субъективного права личности и ее юридических обязанностей. Непосредственно с реализацией интереса связаны два средства установление правового статуса субъекта и предоставление субъективных прав и юридических обязанностей. Именно субъективное право связано напрямую с интересом, с его практической реализацией, в то время как правовой статус является исходным звеном, воплощающим признаки субъекта интереса. Правовой режим объекта интереса и юридическая процедура воплощают так называемую технологию правовой реализации интереса. Все указанные средства влияют на уровень правового обеспечения интересов субъектов, поэтому между ними существуют системные связи. В литературе называют три тенденции в правовом обеспечении интересов: 1) возрастание роли права в реализации интересов, что осуществляется интенсивным использованием в правовом регулировании инициативы сторон, материальных стимулов, личного интереса субъектов права; 2) усиление конкретных правовых средств во взаимоотношениях государства и граждан. Отсюда и круг интересов, реализация которых обеспечивается правовыми средствами, расширяется. Так, впервые в правовую сферу включаются отношения интеллектуальной собственности; государственную защиту получают свобода совести, свобода слова, убеждений, свобода печати и др.; 3) возрастание правовой активности людей в защите собственных интересов, а также прав и свобод. § 5. Ценность права В юридической науке проблему ценности права детально разработал проф. С.С. Алексеев. Он обосновал тезис о том, что право - это не только необходимость, но и социальное благо, социальная ценность. Оно обладает рядом высокозначимых свойств - общеобязательностью, нормативностью, высокой обеспеченностью и другими свойствами, раскрывающими его социальную силу. По мнению С.С. Алексеева, право обладает: - социальной ценностью; - инструментальной ценностью; - собственной ценностью. Социальная ценность права заключается в трех моментах: а) право обладает возможностью обеспечивать устойчивый порядок в общественных отношениях. Оно позволяет добиться такого порядка в жизни общества, который действует по всей стране, постоянно, неизменно, непрерывно во времени; б) право благодаря своим свойствам позволяет достигнуть определенности, точности в самом содержании общественных отношений. И здесь главная роль принадлежит формальной определенности права. Благодаря этому свойству права правовое регулирование общественных отношений имеет четкие границы, позволяет отделить правомерные поведение и действия от произвола и своеволия; в) право позволяет достичь гарантированного результата, что обеспечивается опорой права на государственное принуждение и делает право высокообеспеченным. Инструментальная ценность означает, что право: а) представляет собой мощный регулятивный инструмент и выступает средством решения разнообразных задач, может использоваться как инструмент разными субъектами: государством, церковью, общественными объединениями, гражданами и др. Однако на первом месте стоит, конечно, государство, поскольку реализуется, охраняется с помощью государства; б) является опосредствующим звеном при реализации товарно-рыночных институтов, институтов управления, демократии, морали, культуры, выступает средством их воплощения в жизнь; в) устанавливает систему типовых масштабов поведения и действий. Благодаря этому право выступает главным инструментом обеспечения организованности общественной жизни. Инструментальная ценность права раскрывает его служебную роль в обеспечении функционирования других социальных институтов - государства, социального управления, морали и др. Собственная ценность права состоит в том, что право представляет собой глубинный элемент цивилизации, культуры, который вбирает в себя важнейшие социальные ценности общества. Кроме того, право выражает важнейшие общечеловеческие ценности - свободу, справедливость и равенство людей. В этом своем качестве право способно: - дать простор для свободы личности посредством предоставления людям субъективных прав; - добиться активности в поведении и действиях; - сопоставить поступки и действия с требованиями морали; - выступать фактором прогресса, обновления общества, а также эффективным средством межгосударственного общения, решения планетарных проблем. Право в разных странах имеет разные формы и содержание, которые чаще всего отражают уровень развития общества, его культуру. Вместе с тем, представляя собой культурную ценность, право в разных обществах занимает неодинаковое место в системе социальных ценностей. В одних странах право занимает самую верхнюю ступень в иерархии ценностей общества, в других - уступает место религии, а само право играет второстепенную роль (например, в теократических государствах). Поэтому право может служить разным целям, но основное его назначение - служить обществу, человеку. Таким образом, право обладает уникальной социальной, инструментальной и собственной ценностью, поскольку воплощает сплав фундаментальных устоев цивилизованного общества, противостоит произволу, очерчивает строгие рамки для поступков и действий. Приоритет права, правовых начал в организации общества, в деятельности государственной власти выражает в жизни торжество высокой нравственности, справедливости, необходимой организованности в единстве и свидетельствует о высокой общей и правовой культуре общества и его членов. § 6. Право и экономика В научной литературе вопрос о соотношении права и экономики решается поразному. Одна позиция состоит в том, что приоритет отдается экономике перед государством и правом. Вторая позиция провозглашает приоритет права в этом соотношении. Третья позиция исходит из паритетных (равных) отношений между этими категориями. Указанные приоритеты определяются главным образом сущностью государства, правовой системой общества, его ценностями, а также типом экономической системы и хозяйственной политики государства. Важно учитывать, что государственное воздействие на общество осуществляется посредством законов. По справедливому замечанию проф. В.М. Сырых, государство может выбирать любой вариант санкционирования экономических отношений правом, хотя не всякий избранный им способ обеспечивает позитивные результаты. В условиях распределительной экономики, когда основные средства производства принадлежат государству, а само государство выступает в качестве политического и экономического организатора и руководителя, при этом действует от имени всего общества, приоритет принадлежит государству. Оно является главным экономическим центром, обладает всей полнотой экономической власти. Государственный сектор экономики составляет основу экономики страны и охватывает все отрасли хозяйства. Государство монопольно руководит ими, определяя в плановом порядке развитие производства и его структуру, а также распределяя производственные блага и осуществляя их обмен. Одновременно государство концентрирует в своих руках практически весь национальный доход и императивно распределяет и перераспределяет его. Следовательно, в условиях распределительной экономики устанавливается и реализуется правовой режим сверхцентрализованной экономики с одновременным ограничением экономической свободы и самостоятельности населения. Этот режим, существовавший в Советском государстве и странах социалистической ориентации, продемонстрировал свою неспособность обеспечить благосостояние народа и в целом свою неэффективность и нежизненность. В условиях развития рыночной экономики вмешательство государства в экономическое развитие общества, в том числе и при помощи законов, серьезно сокращается, ограничивается. В период становления капиталистического способа производства фундаментальными принципами производства провозглашались свобода собственности и свобода труда. Сама же собственность объявлялась священной и неприкосновенной. Государство при такой модели экономической жизни рассматривалось не как хозяйствующий субъект, а как сила, призванная охранять существующие в обществе экономические отношения. Государству отводилась роль "ночного сторожа", а право трактовалось как независимый арбитр в конфликтных ситуациях. С точки зрения Адама Смита видного представителя буржуазной экономической науки и поборника либеральной экономики, основное назначение государства - обеспечивать экономическую свободу товаропроизводителей и создавать благоприятные условия для развития предпринимательства. Каждый человек, если он не нарушает законов справедливости, свободен в достижении собственных интересов и в конкуренции с другими субъектами. Однако на более позднем этапе развития рыночной экономики теория государства - ночного сторожа перестала себя оправдывать. В начале XX века получили распространение идеи активного вторжения государства в экономические отношения, в том числе в отношения собственности, возможности ограничения частной собственности в интересах баланса публичных и частных интересов. Государство получило конституционную основу для такого вмешательства. Так, согласно Конституции Италии "в предусмотренных законом случаях частная собственность может быть отчуждена в общественных интересах при условии вознаграждения за убытки". Таким образом, конституции многих государств допускают ограничения частной собственности исключительно в интересах "общего блага", "общественного интереса", при условии справедливой компенсации государством собственнику имущественных потерь, равенства всех собственников перед лицом подобных ограничений на основании и в пределах закона. В зависимости от степени вмешательства государства в рыночные экономические процессы выделяют три группы государств (проф. Т.Н. Радько). Первая группа характеризуется воплощением "социального рыночного хозяйства", т.е. рыночная экономика основывается на поддержании "социальной гармонии". Следовательно рыночная экономика не функционирует автономно, а сознательно регулируется законами государства. К этой группе относятся Австрия, Германия, Голландия, Канада, Швеция и др. Вторую группу образуют государства, где наблюдается менее активное вмешательство государства в экономику. В целом государство всемерно поощряет предпринимательскую деятельность, особенно наиболее активных слоев населения. В данную группу государств входят Великобритания, Италия, США. Третья группа - государства Юго-Восточной Азии во главе с Японией. Они придерживаются модели рыночной экономики, которая занимает промежуточное место между децентрализованным регулированием экономики и экономикой со значительным регулирующим воздействием государства. Что касается России, то она находится на переходном этапе к рыночной экономике, и этот этап определяется самобытностью российского общества, своеобразием институтов и норм, воспринимаемых российским менталитетом, а также значительными просчетами Российского государства в реформировании экономических отношений, что выразилось в первую очередь в процессе приватизации государственного имущества. В Российской Федерации на весь переходный период должна сохраняться ведущая роль государства и законодательного регулирования в обеспечении надлежащего функционирования экономической сферы. Таким образом, государство способно обеспечить рост экономического потенциала страны и повышение качества жизни общества путем сглаживания негативных последствий перехода к рыночным отношениям. Контрольные вопросы: 1. Каково соотношение права и государства: что из них первично? 2. Какое воздействие способно оказать право на государство? 3. Что такое правовая политика? 4. В каком соотношении находятся право, государство и экономика? 5. Существуют ли пределы вмешательства права и государства в экономические отношения? 6. Что общего у права и политики? 7. Каковы различия между правом и политикой? 8. В чем проявляется связь между правом и справедливостью? 9. Каково соотношение между правом и справедливостью? 10. Какое содержание присуще социальным интересам? 11. Как связаны между собой интересы и право? 12. Как реализуются интересы в правовой сфере? 13. В чем проявляется ценность права для общества и отдельной личности? 14. Каковы аспекты ценностной характеристики права? Литература: 1. Алексеев С.С. Тайна права. Его понимание, назначение, социальная ценность. М., 2001. 2. Алексеев С.С. Линия права. М., 2006. 3. Право и политика в современной России. М., 1996. 4. Малько А.В. Политическая и правовая жизнь России: актуальные проблемы. М., 2000. 5. Государственное регулирование экономической деятельности. М., 2000. 6. Экимов А.И. Интересы и право в социалистическом обществе. М., 1984. 7. Экимов А.И. Справедливость и социальные права. М., 1980. 8. Явич Л.С. Сущность права. Л., 1985. Глава 6. Источники права. Понятие и классификация 1. Понятие источника права Вопрос об источниках права является одним из традиционных в теории государства и права. Понятие "источник права" используется как минимум в двух смыслах, материальном и юридическом, т.е. оно неоднозначно, в силу чего встречаются противоречивые его оценки, поскольку слово "источник" имеет в русском языке множество значений. Это начало, основание чего-нибудь; сила, создающая что-либо; место, откуда исходит что-нибудь, и т.д.*(22) Известно, что право является продуктом развития общества, его экономических, политических, идеологических, социальных детерминантов. Способ производства материальных благ, формы их распределения, деятельность государства, политические отношения в обществе, расстановка классовых сил, идеология, господствующая (главенствующая) в обществе, социальная структура общества - выступают доправовыми источниками права. Таким образом, у права имеются экономические, политические, идеологические, социальные источники, которые требуют юридического закрепления, правового регулирования, т.е. побуждают принимать нормы права и влияют на их юридическое содержание. При этом следует учитывать, что право вне человеческого общества не существует. Но экономический источник - это не какая-либо материя, а деятельность людей в сфере экономики, результаты этой деятельности, потребовавшие правового регулирования. Ничто экономическое не становится правом, не получив юридического закрепления, минуя волю и оценку законодателя и не став объектом его действия. В процессе этой деятельности происходит соединение необходимости и свободы, осуществляется скачок (переход) от бытия к норме*(23). Важнейшим политическим источником права выступает государство. Общеизвестны такие понятия, как "правотворчество", "правотворческая деятельность", "субъект правотворчества" и т.п. Эти понятия характеризуют, прежде всего и в первую очередь, государство как источник позитивного права. Абсолютное большинство правовых актов в современных обществах появляется в результате правотворческой деятельности государства, будь то специально созданные правотворческие органы - парламенты, законодательные собрания или прецедентная деятельность административных и судебных органов. Результатом их деятельности как раз и является появление новых правовых актов, отмена устаревших, изменение действующих. В последние годы в качестве одного из важнейших источников права называют человека, его естественные права - право на жизнь, здоровье, честь, достоинство, имя и т.д. - т.е. те права, которые должны закрепляться в конституциях современных государств независимо от экономики, политики, идеологии. В юридической литературе является общепризнанным положение, что непосредственным источником права или источником в формальном (юридическом) смысле являются способы выражения государственной воли в качестве общеобязательных установлений, общеобязательных правил. Таковыми, прежде всего, являются нормативные акты (законы, указы, постановления, решения и т.д.). Кроме того, к источникам права в формальном (юридическом) смысле относят правовые обычаи, прецеденты, нормативные договоры. В связи с таким подходом к определению источников права отдельные авторы считают понятия "форма права" и "источник права" тождественными. Во многих учебниках данная тема зачастую обозначена как "формы (источники) права" или, наоборот, "источники (формы) права". Поэтому еще раз следует сказать, что часто встречающееся в литературе отождествление понятий "форма права" и "источник права" требует уточнения. Более правильно считать эти понятия не идентичными, а исходить из положения, что имеющиеся формы, т.е. способы выражения вовне правовых установлений, общеобязательных правил (способы выражения государственной воли) это непосредственные, но не единственные источники права. Действительно право возникает чаще всего и главным образом после того, как появляется закон, указ, прецедент, санкционируется обычай, заключается договор. Значит, данные формы государственного волеизъявления (их появление) служат юридическим источником возникшего права. Но отождествлять понятия "форма" и "источник права" во всех случаях не совсем точно. В заключение следует сказать, что в юридической литературе понятие "источник права" используется еще в одном значении, в смысле источника познания права. А именно: источник права - это письменный документ, правовой памятник для научного исследования. Такие правовые документы когда-то были действующими юридическими актами. Они служат основой для познания правовых систем прошлых лет и веков. Например, Законы XII таблиц, Законы царя Хаммурапи, Русская правда, Псковская судная грамота и т.д. - это ценнейшие источники исследования права прошлых эпох. 2. Виды источников (форм) права Понятие "источник права" в формальном (собственно юридическом) смысле в научный оборот ввели еще римские юристы. Марк Туллий Цицерон в работе "Об ораторе" писал: "Для всякого, кто ищет основ и источников права, одна книжица XII таблиц весом своего авторитета и обилием пользы воистину превосходит все библиотеки всех философов"*(24). Римский историк Тит Ливии в работе "История Рима от основания города" назвал Законы XII таблиц "источником всего публичного и частного права"*(25). Источник права в формально-юридическом смысле - это внешняя форма выражения и закрепления государственной воли в различных документах, получивших официальное признание государства, в которых содержатся общеобязательные правила (правовые нормы). Мировая юридическая практика насчитывает множество форм - источников права. Среди них правовой обычай, нормативный правовой акт, судебный прецедент, нормативный договор, религиозные тексты, правовая доктрина, юридическая практика. Перечисленные источники являются источниками права в формальном смысле или непосредственными источниками. На выбор и закрепление в национальной правовой системе того или иного источника в качестве решающего, т.е. на форму права, влияет множество факторов. Это особенности исторического развития права, национальная психология, культура народа, менталитет нации, иностранное влияние и др. Например, после завоевания Англии норманнами в 1066 году правосудие в стране осуществлялось, главным образом, королевскими судами. Разрешая конкретные дела на протяжении определенного времени, они накопили большое количество решений, которыми затем руководствовались все суды. В итоге в английской правовой системе закрепился правовой прецедент в качестве источника права. Рассмотрим более подробно основные источники права, встречающиеся в национальных правовых системах различных государств. Нормативный правовой акт является одним из самых распространенных и основных источников права в различных правовых системах мира, в том числе и в Российской Федерации. Нормативный правовой акт - это официальный документ компетентного органа власти, направленный на установление новых, изменение действующих или отмену устаревших правовых норм. Признаки нормативного правового акта следующие. Во-первых, нормативный правовой акт образуется в результате правотворческой деятельности компетентных государственных органов, органов местного самоуправления, в особых случаях - в результате прямого народного волеизъявления (референдума). Полномочия правотворческих органов на издание нормативных актов заранее определены, они устанавливаются в Конституции, законе и других нормативных актах. Каждый правотворческий орган имеет право на издание нормативных правовых актов только определенного вида (закон, указ, ордонанс, постановление, приказ и т.д.) по тем вопросам, регулирование которых входит в его компетенцию. Все виды нормативных правовых актов образуют систему нормативных правовых актов, основанную на иерархической соподчиненности. Каждый вид нормативных правовых актов занимает строго определенный уровень в иерархии нормативных правовых актов, который определяется исходя из нормативно установленного значения этого акта в системе нормативных правовых актов определенного государства. В большинстве случаев критерием определения места акта в иерархии нормативных правовых актов служит статус издающего их органа в системе государственно-властных органов. В случае нарушения органом установленной для него правотворческой компетенции акт признается неконституционным, незаконным, недействительным, не имеющим юридической силы. Он должен быть отменен, изменен, приостановлен и т.п. Таким образом, компетенция, установленная для органов, издающих нормативные акты, обусловливает юридическую силу издаваемых властным органом нормативных правовых актов. От юридической силы нормативного правового акта зависит его место в правовой системе. Второй признак нормативного правового акта состоит в том, что в нем формулируются и, соответственно, содержатся нормы права, которые представляют собой общеобязательные, формально-определенные веления, государственно-властные предписания, адресованные неопределенному кругу лиц и рассчитанные на многократное применение. Правовые нормы распространяют свое действие на всех участников правоотношений или на определенную категорию лиц, действуют постоянно и непрерывно, применяются многократно до тех пор, пока не будут отменены органом, их издавшим, вышестоящим органом или в судебном порядке. Содержащиеся в нормативных актах правовые нормы распространяют свое действие на неперсонифицированный круг субъектов, т.е. адресаты норм персонально не определены, не названы в тексте самой нормы. Наличие в правовых актах норм, обладающих указанными признаками, позволяет относить их к группе нормативных правовых актов и отличать от них другие источники права, в частности ненормативные правовые акты. К последним относятся акты применения права, содержащие индивидуальные предписания, акты-разъяснения норм права, оперативно-распорядительные акты и т.п., содержащие ограниченные во времени конкретные предписания, адресованные определенным субъектам. Аналогичный взгляд на общий, неперсонифицированный характер как признак нормативного акта разделяет Жан Луи Бержель. "Мы не видим оснований полагать, - пишет он, - что судебные приговоры, договоры или административные решения, составляющие категорию индивидуальных предписаний, могут... квалифицироваться как правовые источники, поскольку они не образуют норм, способных регулировать бесконечный ряд случаев"*(26). Третий признак нормативного акта как источника права состоит в том, что он имеет официально-документальную форму и особую структуру. В нормативном правовом акте должны содержаться обязательные признаки. В частности, указание на наименование органа, лица (лиц), его принявшего, вид (форма) акта, название (тематика), место и дата принятия, соответствующая структура акта (разделы, главы, статьи, параграфы, пункты и т.д.), подпись уполномоченного лица. Четвертая особенность нормативного акта заключается в особом порядке его подготовки, принятия, опубликования и вступления в силу. Существует "технология создания нормативного правового акта". Она состоит из " последовательных операций, в результате осуществления которых в правовую систему вливается новый официально действующий акт*(27). Такой порядок (на примере Российской Федерации) содержится в Конституции Российской Федерации, федеральных законах или иных нормативных правовых актах*(28). Соблюдение специально установленной правотворческой процедуры есть обязательное условие законности и эффективности подготавливаемых нормативных актов. В научной литературе встречается упрощенное название данного источника нормативный акт. Вместе с тем в действующей Конституции Российской Федерации несколько раз упоминается термин "нормативный правовой акт". Добавление прилагательного "правовой" здесь не случайно. Оно указывает на особую группу нормативных актов, которые связаны с правом и сферой правового регулирования общественных отношений, одновременно отделяя от них все другие акты, имеющие нормативные свойства, но никак не связанные с правовой сферой и не входящие в рассматриваемое понятие (уставы партий, общественных организаций, сборники молитв и др.)*(29). Таким образом, нормативный правовой акт - это один из наиболее совершенных источников права. Его использование позволяет государству своевременно реагировать на потребности развивающихся общественных отношений путем быстрого принятия правовых норм, обеспечивать нормативные правовые акты эффективным государственно-правовым механизмом в целях его реализации. По юридической силе нормативные правовые акты делятся на законы и подзаконные нормативные правовые акты. Верховенством среди них обладает закон. В юридической литературе утвердилось определение закона как нормативно правового акта, принимаемого в особом порядке представительным (законодательным) органом государственной власти или непосредственно народом, обладающего высшей юридической силой и направленного на регулирование наиболее важных общественных отношений. Наибольшей юридической силой среди законов обладает Конституция. Вполне закономерно во многих случаях после слова "Конституция" добавляется: основной закон. В ней закрепляются основы государственного строя, определяется организация и виды ветвей государственной власти, закрепляются основные права, свободы и обязанности граждан, принципы внутригосударственных отношений. Конституция является первоисточником для всех остальных нормативных правовых актов. Все другие акты должны соответствовать Конституции. Следующее место в иерархии законов принадлежит конституционным законам. Они, как правило, определены в самой Конституции. Для них характерен более сложный порядок принятия, чем для обычных законов. Промежуточное положение между Конституцией и обычными законами занимают органические законы. Их принятие направлено на развитие конституционных норм. Но органические законы, в отличие от конституционных, могут быть приняты по любому вопросу, с тем лишь условием, что они принимаются в более сложном порядке, чем обычные законы. Органические законы характерны, к примеру, для Италии, Франции. Следующими по юридической силе являются обычные законы. Они регулируют на основе Конституции, конституционных законов, органических законов те отношения, которые относятся к предмету законодательного регулирования. Помимо этого в федеративных государствах субъекты федерации имеют право на издание своих законов - законов субъектов федерации в рамках предоставленной им компетенции. Например, в Российской Федерации правом принимать законы, помимо Федерального Собрания, наделены и представительные органы государственной власти субъектов федерации (республик, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов федерального значения). Субъекты федерации принимают свои законы по предметам совместного ведения с Российской Федерацией (ст. 76, ч. 2 Конституции РФ) и по вопросам, относящимся к их собственному ведению. В современных федеративных государствах действует принцип верховенства федерального права. В соответствии с ним федеральные законы обладают высшей силой по отношению к законам субъектов федерации. Кроме того, законы и иные нормативные акты субъектов федерации не могут противоречить федеральным законам, а при наличии такого противоречия действует федеральный закон, за исключением случаев, когда федеральное законодательство вторгается в сферу исключительного ведения субъекта федерации. По форме объединения нормативного материала обычные законы могут быть кодификационные (кодексы) или текущие (тематические). По времени действия законы делятся на временные (действуют на определенный, указанный в законе срок) и постоянные (действуют с момента их принятия до последующей отмены, т.е. на неопределенный срок) и чрезвычайные (начинают действовать при наступлении определенных в законе обстоятельств, как правило, чрезвычайного, экстраординарного характера). В странах романо-германской правовой системы и некоторых других правовых системах наряду с законами существует другая, очень большая группа нормативных правовых актов, условно именуемая подзаконные нормативные правовые акты. Подзаконный нормативный правовой акт - это такой вид нормативного правового акта, который издается полномочным органом на основе и во исполнение закона. В большинстве случаев подзаконные нормативные акты издаются исполнительными органами власти. Подзаконные нормативные правовые акты характеризуются следующими признаками: 1) они основываются на положениях законов и не должны им противоречить; 2) им присущ упрощенный порядок принятия, опубликования и введения в действие по сравнению с законом; 3) они быстрее реагируют на потребности общественного развития; 4) нормы подзаконных нормативных правовых актов в большинстве своем имеют более узкое (видовое) значение, чем нормы законов, которые являются нормами родового значения. Различные виды подзаконных нормативных правовых актов имеют различную юридическую силу, различную форму, но все они, в массе своей являясь подзаконными актами, находятся в иерархической зависимости от закона. Приставка "под" означает иерархическое свойство подзаконного акта быть хотя бы на одну ступень, на один уровень ниже закона. Помимо иерархической зависимости у всех подзаконных нормативных правовых актов имеется содержательная зависимость от закона, выражающаяся в том, что закон регулирует наиболее важные, принципиальные отношения, он осуществляет первичное регулирование, а все менее значимые отношения регулируются подзаконными нормативными правовыми актами. Это уже будет представлять собой вторичное регулирование. Вторичное регулирование позволяет органам, в чьем ведении находится исполнение того или иного закона, издавать номы, конкретизирующие общие положения закона. Сфера регулирования подзаконными нормативными правовыми актами может быть не меньше, а даже больше сферы регулирования законом, они более глубоко проникают в деятельность субъектов права. В Российской Федерации сфера подзаконных нормативных правовых актов в правовой системе занимает весьма значительную самостоятельную позицию, что иногда имеет и отрицательные последствия, а именно когда подзаконный акт искажает смысл и цели закона. Подзаконные нормативные правовые акты делятся (дифференцируются) на указы, постановления, решения, регламенты, приказы, инструкции и др. Основой классификации подзаконных актов является принадлежность к органам, их издающим. Положение того или иного органа в системе властных органов существенно влияет на юридическую силу подзаконного акта. Поэтому указы президента всегда называют первыми, в числе подзаконных актов, затем идут акты правительства, других органов исполнительной власти, местных органов самоуправления. В некоторых случаях правом издания подзаконных нормативных правовых актов наделены и законодательные органы. Так, палаты Федерального Собрания Российской Федерации по определенным вопросам издают постановления, которые имеют подзаконный характер. Судебный прецедент. Судебный прецедент является одним из важных источников права в таких странах, как Англия, США, Канада, Австралия и др. В этих странах в обязательном порядке публикуются отчеты, в которых содержится информация о прецедентах. Признание прецедента источником права позволяет суду выполнять правотворческие функции, вне зависимости от того, существует соответствующий закон или нет. Данное положение характерно для правовых доктрин всех стран системы общего права. Рассматривая судебные споры, английские судьи следовали своим предыдущим решениям. Для изучения и анализа сложившейся судебной практики в помощь судьям выпускают ежегодники, которые в дальнейшем стали прообразом судебных отчетов. Закреплению прецедента в качестве источника права способствовала судебная реформа 1873-1875 годов и все последующие реформы судебной системы, в результате которых создается развитая система судов, определены высшие суды, создающие своими решениями судебные прецеденты. Это обеспечило силу обязательности нижестоящих судов следовать решениям вышестоящих. Укрепление судебного прецедента приводит к необходимости более четко наладить систему публикаций судебных отчетов. Публикуются наиболее авторитетные собрания прецедентов. В начале своего развития страны континентальной Европы не восприняли принципы общего права. Становление правовых систем строится на основе римского права. В этот период закон становится основным источником права. Но после Второй мировой войны в Западной Европе появилась концепция судейского права. Высшие судебные инстанции ФРГ встали на путь судейского правотворчества. Кассационный суд Италии создает своими решениями судебный прецедент. В Швейцарии решения Федерального суда выступают источником права. Решения пленума Верховного суда Португалии являются судебными прецедентами. Правотворческая роль судебной практики Верховного суда признана в Испании. Судебный прецедент в ряде стран получает законодательное закрепление. Судебные решения высших судебных инстанций Франции, Германии, Испании, Италии, Португалии, Швейцарии публикуются в сборниках судебной практики, что позволяет знакомиться с новыми прецедентами и применять их в сходных случаях. Вместе с тем в романо-германской правовой семье судебный прецедент занимает вторичное место после закона, но, тем не менее, он выполняет функции источника права. Этому способствует развитая судебная система, высокая квалификация судей и официальность судебных сборников. В правовой системе России судебный прецедент не признавался источником права, хотя судебная практика и прецеденты высших судебных органов играли определенную роль при разрешении сходных казусов, когда норма закона отсутствовала. В современных условиях вопрос о правотворческой деятельности высших судебных органов по созданию прецедента обретает актуальность. В России создана новая судебная система, установлена обязательность юридического образования для судей, налажена публикация решений высших судебных органов. Поэтому можно сказать, что в правовой системе России сложились необходимые предпосылки и условия для судебного правотворчества. Высшие судебные органы не только применяют закон, но и могут создавать норму - общее правило поведения, особенно для аналогичных дел в будущем*(30). Немаловажным фактором, способствующим утверждению прецедента в правовой системе России, является прецедентное право Европейского Суда, юрисдикцию которого по правам человека признала Россия. Тем не менее в России вопрос о признании судебного прецедента источником права остается открытым. Считается, что суды в Российской Федерации - это органы правосудия, правоприменительные органы. Они должны решать конкретные дела на основе действующих норм права. Право на создание судами правовых норм нигде четко не закреплено, их акты толкования - это вспомогательные акты и т.п.*(31) С формально-теоретических позиций все это правильно. Но юридическая природа и правовой статус принятых судебными органами (их высшими инстанциями) некоторых решений дают основание, позволяют сделать иные выводы. Наиболее близко к прецедентному праву в России стоят решения Конституционного Суда, которые не подлежат обжалованию, вступают в силу после провозглашения, публикуются в официальных изданиях и обязательны на всей территории Российской Федерации для всех представительных, исполнительных и судебных органов государственной власти, органов местного самоуправления, предприятий, учреждений, организаций, должностных лиц, граждан и их объединений. Правоприменительные органы нередко обращаются не только к Конституции РФ, но и к решениям Конституционного Суда РФ, которые становятся дополнительным правовым регулятором. Они устраняют пробелы в законодательстве, заполняют правовой вакуум своим нормативно-правовым содержанием, регулируют определенный круг общественных отношений, т.е. осуществляют роль дополнительного источника права. Ряд российских ученых (С.А. Авакьян, Н.В. Витрук, Г.А. Гаджиев, Б.С. Эбзеев и др.) категоричны в том, что решения Конституционного Суда РФ следует относить к источникам права. Решения Конституционного Суда по делам о толковании Конституции, по их мнению, представляют собой выявление смысла ее норм и несут в себе новое понимание и, соответственно, новое регулирование общественных отношений. Подобными решениями, по существу, восполняются пробелы или неясности норм Конституции РФ. Нормативность решений Конституционного Суда по другим вопросам имеет определенные особенности. В них разрешается конкретный спор, в данном случае вырабатывается норма поведения для участников аналогичных отношений. Правда, подобная норма, как правило, имеет характер отрицания прежнего регулирования, т.е. в результате решения суда нормы признаются неконституционными, возникает новое регулирование уже без старой нормы, на новых принципах и по новому правилу. Некоторые ученые и практики считают Конституционный Суд Российской Федерации "законодателем со знаком минус" или "негативным законодателем"*(32), то есть органом, принимающим решения, имеющие силу нормативного акта, однако не создающего какие-либо новые нормы, а исключающего из действующей нормативной базы дефектные акты. Данная позиция соответствует пониманию правотворчества в теории права. Известно, что правотворчество - это процесс создания, изменения и отмены нормативных актов. Если Конституционный Суд признает недействующей ту или иную норму значит он своеобразный участник правотворческого процесса. Как следует из текста самой Конституции, при принятии соответствующего судебного решения (о неконституционности нормативного акта либо его отдельных положений) такой акт или его отдельные положения утрачивают юридическую силу; не соответствующие конституционным нормам международные договоры Российской Федерации не вводятся в действие и не применяются. Очевидно, что такие решения суда, чтобы быть бесспорными источниками права, должны иметь важные дополнительные характеристики, в частности порядок их вступления в силу, сроки опубликования, механизм исполнения и другие атрибуты актов, обладающих свойствами нормативности. Отсутствие указанных признаков чаще всего служит одним из аргументов для тех, кто не признает за Конституционным Судом правотворческих функций. По их мнению, суд вправе лишь дать юридическую квалификацию (правовую оценку) рассматриваемого нормативно-правового акта в смысле его соответствия или несоответствия Конституции, закону*(33). Вместе с тем нельзя не признать, что правотворческие функции Конституционный Суд осуществляет в связи с рассмотрением дел по спорам о компетенции и по толкованию Конституции Российской Федерации. Более всего нормативный характер решений Конституционного Суда проявляется именно в актах толкования Конституции Российской Федерации. Дать толкование Конституции Российской Федерации без создания соответствующей новой нормы, считает С.А. Авакьян, практически невозможно*(34). Расширение юрисдикционных полномочий Конституционного Суда Российской Федерации за счет осуществления им правотворческих функций не может рассматриваться как нарушение принципа разделения властей. Исполнительные органы власти весьма активно занимаются правотворчеством, но это не рассматривается как вторжение в компетенцию законодателя. Это свидетельствует также о том, что правовая система России складывается и развивается не только на основе нормативных актов законодательных органов. Как уже отмечалось выше, прецедент представляет собой решение, принимаемое за образец при последующем рассмотрении аналогичных дел. Различаются административный и судебный прецеденты. Административный прецедент это решение административноисполнительного органа государственной власти, которое берется за образец в последующих рассмотрениях аналогичных дел административного характера. Судебный прецедент - это решение, принятое высшим судебным органом по конкретному делу, которое считается обязательным для других судов при рассмотрении аналогичных дел. Сложилась практика, что судебный прецедент создается не любым судом, а только высшими органами судебной власти и по конкретному делу, которое становится обязательным для нижестоящих судов при рассмотрении аналогичных дел. В случае, если судебное решение нижестоящего суда "пройдет" все судебные инстанции и будет оставлено без изменения высшим судебным органом, тогда можно говорить, что суд выработал прецедент, но и то только в том случае, если созданы новые правовые правила, регулирующие спорные отношения. Можно отметить ряд характерных признаков судебного прецедента, отличающие его от других источников права: 1. Судебный прецедент создается только органом судебной власти, а именно высшими судебными органами. 2. Судебный прецедент требует определенной юридической процедуры. 3. Судебный прецедент обладает обязательностью применения. 4. Судебный прецедент подлежит официальному опубликованию, как правило, в специальных сборниках. Данные признаки наиболее полно раскрывают понимание прецедента как источника права. Поэтому можно дать более развернутое его определение: судебный прецедент - это судебное решение высшего органа судебной власти по конкретному делу, вынесенное в рамках определенной юридической процедуры, содержащее правоположение, опубликованное в официальных сборниках и служащее обязательным правилом применения для аналогичных дел в будущем*(35). Нормативный договор. На всех этапах государственно-правового развития большое значение имело нормативно-договорное регулирование. Нормативный договор как одно из средств регуляции отношений между определенным кругом субъектов проник практически во все сферы общественной жизни. Развитие государственно-правовых отношений связано с укреплением договорных связей; в экономико-хозяйственной сфере основные изменения идут по линии увеличения самостоятельности хозяйствующих субъектов; усложнение управленческих отношений порождает достижение компромиссов, оформляемых, прежде всего, в форме договоров между различными органами государственной власти. В современной России значение нормативных договоров как регуляторов отношений неуклонно возрастает. Это вызвано процессом демократизации и децентрализации правового регулирования вообще и увеличением роли диспозитивных методов регулирования в частности, постепенным сокращением сферы применения императивных методов. В юридической литературе принято следующее определение нормативного договора: нормативный договор - это соглашение двух и более субъектов права, регулирующее между ними отношения путем установления взаимных прав и обязанностей, как правило, рассчитанное на длительное действие и применение. Нормативный договор как специфический источник права имеет большую гибкость, большую вариативность в определении круга субъектов, имеющих право на его разработку и заключение. Другой отличительной особенностью этого источника права является то, что он не только направлен на создание, изменение и прекращение таких прав и обязанностей, которые конкретизируют, дополняют и развивают действующие нормы права, но также вводят новые правила, разумеется, которые должны соответствовать действующим законам и не должны выходить за границы той сферы, которая определена законодателем. Нормативный договор следует отличать от простого договора, заключая который стороны не создают общего правила, а лишь определяют свои конкретные права и обязанности. Субъекты, заключающие нормативные договоры, обладают определенной самостоятельностью, выражают добровольное волеизъявление и находятся, как правило, в равном положении. Но в конечном счете юридическую силу нормативному договору придает все-таки закон, в котором предусматривается возможность заключения договоров, устанавливаются их виды, юридическая сила, круг субъектов, имеющих право на заключение нормативного договора, возможность обращения к государству для реализации ответственности за невыполнение. Конституцией Российской Федерации предусмотрены международные договоры, определены виды внутригосударственных договоров. Это: 1) Федеративный договор от 31 марта 1992 года; 2) договоры о разграничении предметов ведения и полномочий между федеральными органами государственной власти РФ и органами государственной власти субъектов федерации; 3) договоры между органами государственной власти автономного округа, входящего в состав края или области, и органами государственной власти края или области; 4) договоры между органами государственной власти субъектов РФ. Нормативные договоры используются и в других отраслях, например, в трудовом праве, для которого характерны коллективные договоры, призванные регулировать трудовые, социально-экономические и профессиональные отношения между работодателем и работниками, между предпринимателем и профсоюзами. Нормативные договоры заключаются в управленческой сфере между министерствами, ведомствами, департаментами и др. органами государственной власти о сотрудничестве, о делегировании полномочий и т.д. Международный договор - это очень важный вид нормативных договоров. В соответствии со ст. 15 ч. 4 Конституции РФ в случае расхождения норм международного договора Российской Федерации с нормами внутригосударственных законов применяются правила международного договора. Но такой договор должен быть ратифицирован и утвержден Государственной Думой в качестве закона. Виды международных договоров зависят от типа регулируемых в них отношений и конкретных обстоятельств его заключения. Встречаются такие его виды, как договор, пакт, хартия, конвенция, соглашение и др. В последние годы международные договоры, пакты, конвенции направляются на признание естественных прав человека и гражданина, закрепление государственно-правовых гарантий их защиты и обеспечения. Правовые обычаи. Обычай - исторически самый первый и наиболее древний источник права. В первых государствах писаное право создавалось первоначально путем санкционирования устоявшихся обычаев. По мере прогрессивного развития общества правовой обычай заменялся другими источниками права, например, договорами, нормативными актами. Вместе с тем правовой обычай как источник права сохранился во многих современных государствах, в частности в странах англосаксонской и мусульманской правовых систем. Так, если в Коране или иджме отсутствует норма, регулирующая определенное общественное отношение, то применяется правовой обычай. В правовой системе Великобритании правовой обычай играет важную роль в вопросах формирования правительства, соблюдении процедуры заседания парламента. В системе источников российского права правовой обычай по объему регулирования общественных отношений занимает незначительное место. Случаи применения правового обычая, так же как и применение договора, зафиксированы в действующем законодательстве. В соответствии со ст. 5 Гражданского Кодекса РФ законодатель закрепил возможность применения обычаев делового оборота как одной из разновидностей правового обычая. В данном случае под обычаем делового оборота понимается "сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе". Обычаи делового оборота предусмотрены и другими статьями ГК РФ. Например, они могут использоваться при разрешении споров или регулировании периодов поставки товаров (ст. 508), при выборе поставщиком товара вида транспорта, при выполнении обязательств по поставкам товаров (ст. 510). Необходимо отметить, что правовой обычай в отличие от других источников права характеризуется тем, что его автором или создателем является народ или социальная группа, неформальное объединение людей. Итак, под правовым обычаем понимается санкционированное государственной властью общеобязательное правило поведения, сложившееся на основе многократного применения в общественной практике и обеспечиваемое мерами государственного принуждения и защиты*(36). Законодатель нередко использует обычай для формулирования нормы права. В таких случаях правовой обычай как самостоятельный источник права перестает существовать, он трансформируется (перемещается) в нормативный акт и становится классической нормой права. Так, обычай уважения к старшим получил закрепление в ч. 3 ст. 99 Конституции Российской Федерации, в соответствии с которой "первое заседание Государственной Думы открывает старейший по возрасту депутат". До 1993 г. это правило действовало не будучи включенным в текст конституции. Религиозные тексты. Как источник права религиозные тексты представляют собой свод религиозных норм (канонов), которым государство придает общеобязательную силу. Такое закрепление происходит в результате тесного взаимодействия государства и церкви в зависимости от значения религии в том или ином государстве, сложившегося в результате специфического развития конкретного общества. В наше время религиозные тексты сохранили значение источников права в странах мусульманской правовой системы (это, в первую очередь, такие источники, как Коран и Сунна), а также в индусской правовой системе (Веды и дхармашастры), в Израиле, в некоторых европейских странах, например в ФРГ (каноническое право). Значение религиозных текстов таково, что им не могут противоречить нормы принимаемых нормативных актов. Поэтому законодатель, принимая закон, обязан учитывать положения важнейших религиозных книг. Правовая доктрина состоит из совокупности идей и высказываний наиболее авторитетных ученых-юристов, изложенных ими в научных трактатах, которые вследствие признания их государством и его органами могут быть использованы в решении правовых вопросов. В Древнем Риме при вынесении судебных решений было принято ссылаться на труды известных юристов (Ульпиана, Павла, Гая и др.). Истории известен такой факт. В 426 г. был издан специальный акт об обязательном руководстве взглядами корифеев юриспруденции. Многие прецеденты в системе общего права основывались на положениях научных правовых теорий, изложенных в трудах ученых-юристов. Правовая доктрина как источник права использовалась иногда во Франции. Наибольшее распространение в настоящее время данный источник права имеет в мусульманских странах. Он считается там одним из главных. Заключения юристов знатоков ислама имеют юридическое значение. Примером такого источника является иджма, которая представляет собой согласованное заключение древнейших правоведов-богословов об обязанностях мусульманина, получившее значение юридической истины. Как непосредственный источник права в европейских правовых системах юридическая доктрина в редких случаях используется в англоязычных странах, когда судьи, дополнительно обосновывая свои решения, ссылаются на труды известных английских ученых, таких как Брактон, Гленвилль и др. В России правовая доктрина в качестве источника права не используется. Административное или судебное решение не может быть основано на научной доктрине. Тем не менее достижения юридической науки объективным образом влияют на совершенствование российского законодательства, формирование юридических понятий, особенно на процесс толкования Конституции, в результате которого делаются выводы нормативного содержания. Принципы права как основополагающие идеи права являются источниками права во многих правовых системах. "Юридические правила, пишет Бержель, могут быть сформулированы и могут развиваться только с оглядкой на общие принципы права"*(37). Совершенно правильно оценил значение принципов права в качестве его источника И. Эссер. "Неписаные правовые принципы, - пишет он, - являются наиболее сильными с точки зрения их позитивного значения. Принципы являются самостоятельными источниками "в качестве части всей правовой системы, которой они принадлежат"*(38). Современное законодательство учитывает важное значение принципов базовых общечеловеческих и общегражданских положений при издании законов, формулировании отдельных статей. Такие базовые, исходные основополагающие принципы, как справедливость, гуманизм, равенство, свобода и т.п., должны служить и в демократических государствах служат существенным критерием каждого принимаемого закона, выступают в роли важного ориентира для законодателя. От грамотного использования принципов права в значительной степени зависит качество и эффективность правотворческой и правоприменительной практики, работы судов и других органов власти. Реализация принципов права в правотворчестве и правоприменении является критерием оценки деятельности этих органов (В.Н. Карташов). Принципы права как источник права предшествуют нормам права, они, имея фундаментальное значение, обладают устойчивостью и стабильностью, влияют на формирование не только отдельных правовых норм, но и на формирование системы права в государстве. Например, принцип неприкосновенности частной собственности предопределяет наличие отраслей частного права. Контрольные вопросы: 1. Дайте понятие источника права. 2. Дайте характеристику основным источникам права. 3. Являются ли источниками права решения Конституционного суда РФ? 4. В чем заключаются особенности нормативного акта как источника права? Литература 1. Богдановская И.Ю. Прецедентное право. СПб., 1993. 2. Бошно С.В. Формы российского права. М., 2004. 3. Гук П.А. Судебный прецедент как источник права. Саратов, 2003. 4. Загайнова С.К. Судебный прецедент: проблемы правопонимания. М., 2002. 5. Марченко М.П. Источники права. М., 2005. 6. Хачатуров Р.Л. Источники права. Тольятти, 1997. Глава 7. Нормы права. Понятие и классификация § 1. Понятие нормы права Норма (от лат. "norma" - "правило", "образец") - понятие распространенное: правило поведения в определенных обстоятельствах; правило обращения с чемлибо; правило использования предмета, вещи; правило написания предложения, слова и т.д. В более широком смысле слово "норма" означает правило практической деятельности людей. Можно сделать вывод, что норма - это не только правило поведения людей, их взаимоотношений, но и правило обращения людей с предметами материального мира, орудиями труда, различными приборами и т.п. Все нормы делятся на две большие группы: технические и социальные. Технические нормы - правила, регулирующие действия людей по отношению к природным процессам и явлениям (например, обязательное установление громоотвода на определенных объектах) и позволяющие человеку лучше использовать технику, приборы, устройства (например, регулярность заправки автомобиля, его смазки, замены деталей). Технические нормы - это правила наиболее целесообразного обращения с чем-либо, более эффективного использования чего-либо. Технические нормы предопределяют поведение людей, а поэтому связаны с их волей и сознанием. Такие нормы созданы людьми в процессе научных открытий, практического опыта при использовании техники, познания природных процессов (норма высева семян на 1 га, норма загрузки транспортного средства). Несоблюдение этих норм может отрицательно сказаться на жизни и здоровье людей, повлиять на порядок в обществе. Именно поэтому технические нормы нередко санкционируются государством, в этом случае их называют техникоюридическими. За нарушения таких норм устанавливается юридическая ответственность; их соблюдение - обязанность тех, на кого они распространяются. Наиболее известные технико-юридические нормы - правила техники безопасности на производстве, а также различные ГОСТы, СНиПы и т.п. Социальные нормы - правила, регулирующие поведение людей, их отношения между собой, причем не только поведение отдельных личностей, но и больших социальных групп (коллективов). Эти нормы, имея различные источники происхождения, различную степень устойчивости, различные временные параметры, выражают интересы социальных групп. К их числу относятся традиции, обычаи, нормы права, морали (нравственности), нормы организаций (корпоративные нормы), религиозные нормы. Важнейшее место среди социальных норм занимают правовые - правила поведения, установленные либо санкционированные государством. Правовые нормы принципиально отличаются от других социальных норм. Во-первых, основной источник их формирования - государственная власть, а не общественное мнение, привычки, традиции, желания коллектива, как это имеет место при возникновении норм морали, обычаев или корпоративных норм. Во-вторых, правовые нормы выражают волю и интересы сил общества, осуществляющих государственную власть, т.е. нормы права выражают государственную волю. В-третьих, правовые нормы защищены от нарушений силой государственного аппарата, для их поддержания и соблюдения создаются специальные государственные органы - суд, прокуратура, полиция (милиция) и т.п., т.е. они охраняются государством. Следовательно, правовые нормы имеют такой характерный качественный признак, как общеобязательность, т.е. их предписания обязательны для всех. Это могут быть граждане государства, иностранцы, лица без гражданства, организации все, кто попадает в сферу действия норм права. Общеобязательность означает также то, что правило, содержащееся в норме, распространяется не на одного человека или организацию, не на какое-то конкретное лицо, а на неопределенное их число, т.е. на всех, кто станет субъектом (участником) регулируемого этой нормой отношения. В силу этого правовые нормы в определенной степени всегда имеют абстрактный характер. Они предусматривают типичные, многократно повторяющиеся ситуации в жизни людей. Общий (абстрактный) характер правовой нормы означает также, что не любое лицо и не в любой ситуации должно подчиниться этой норме, а именно то лицо, которое является или может стать в будущем участником отношения (дарение, купля-продажа и т.п.), регулируемого данной нормой. Например, установлено, что купля жилого дома должна быть оформлена в письменной форме и удостоверена нотариусом. Это общеобязательное правило действует во многих странах уже много лет. На его основе совершены сотни тысяч действий, и в каждом конкретном случае этой норме должен был следовать не какой-то случайный человек, а именно тот, кто покупал дом. В норме не указано непосредственно, что это должен быть Петров или Зайцев. Однако любой человек, ставший участником регулируемого данной нормой отношения, обязан совершать предписанные ею действия: оформить куплю дома в письменной форме и удостоверить это нотариально. Другой важнейший признак нормы права - ее предоставительно-обязывающий характер, означающий, что в норме права всегда содержится указание на права и обязанности участников регулируемых отношений. В отличие от других регуляторов общественных отношений (например, обычаев, морали) нормы права устанавливают права и обязанности, обеспеченные (гарантируемые) государственной властью. Каждому праву соответствует (корреспондирует) обязанность, и, наоборот, каждой обязанности соответствует чье-либо право. Предоставительно-обязывающий характер норм права означает незыблемое положение, состоящее в том, что нет обязанностей без прав и нет прав без чьихлибо обязанностей. Например, праву следователя на вызов граждан для дачи показаний соответствует обязанность граждан являться по вызову следователя. Нередко в одной конкретной статье закона не указывается обязанность. Значит, она есть или подразумевается в другой статье. Например, в ст. 42 Конституции РФ записано, что "каждый гражданин имеет право на благоприятную окружающую среду, достоверную информацию о ее состоянии и на возмещение ущерба, причиненного его здоровью или имуществу экологическим правонарушением". В этой статье нет соответствующего указания на обязанность государства, его органов, должностных лиц и самих граждан обеспечивать благоприятную окружающую среду, не совершать действий, наносящих ущерб природе. Однако в Конституции РФ есть ст. 58, в которой прямо записано: "Каждый обязан сохранять природу и окружающую среду, бережно относиться к природным богатствам". Кроме того, и в ст. 53 устанавливается обязанность государства возмещать вред, причиненный незаконными действиями (или бездействием) органов государственной власти или их должностных лиц. Таким образом, праву граждан России на благоприятную окружающую среду, установленному ст. 42 Конституции РФ, соответствует обязанность всех граждан сохранять природу и обязанность государства, его должностных лиц возместить в необходимых случаях причиненный ущерб, если он стал следствием их незаконных действий. Важно знать, что норма права, как общее правило поведения, не исчерпывается одним случаем применения, не приостанавливает свое существование и действие после какого-либо одного факта реализации. Норма права продолжает действовать независимо от количества случаев применения до тех пор, пока не будет отменена или приостановлена решением компетентного органа, т.е. число случаев ее применения на долговременность действия нормы не влияет. Норму права совершенно обоснованно называют моделью, образцом поведения, поскольку она представляет собой указание на желательный, предусматриваемый вариант действия. Это типичное правило (модель) поведения является результатом учета нормотворческими органами интересов общества, государства и граждан, выраженного в форме нормативного предписания. Каждая норма права издается для того, чтобы урегулировать разнообразные отношения в обществе, упорядочить эти отношения, придать им необходимую стройность, оформленность, установить границы поведения, которые были бы оптимальны для всех участников регулируемых отношений. Норма права - это мера, масштаб поведения субъектов права; одновременно она является также мерой свободы их действий в регулируемых отношениях. Данное свойство правовых норм объясняется необходимостью сосуществования и деятельности людей в обществе, их взаимосогласия, хотя, разумеется, не в той степени, как это объяснил Т. Гоббс, утверждавший, что люди по своей природе враждебны друг другу, их первоначальное состояние - это война каждого против всех, поэтому индивиды отказались от личной свободы ради собственного выживания и порядка, создав государство - Левиафан. Значение норм права как регуляторов общественных отношений, как модели поведения хотя и состоит в их упорядочении, но вовсе не по причине извечной вражды людей, а вследствие объективной и неизбежной необходимости их сосуществования, удовлетворения взаимных интересов, взаимодействия, взаимоподдержки. Как писал известный русский юрист Н.М. Коркунов, "юридическая норма всегда определяет, кто, чем и в каком объеме может пользоваться, она всегда указывает, что и как должно быть сделано". В этом состоит огромный, можно сказать, основной смысл и назначение правовых норм. Каждая правовая норма отдельная клеточка права, из таких клеточек складывается система права в государстве; будучи реализованными, они образуют должную упорядоченность в общественных отношениях, именуемую правопорядком. Таким образом, норма права - это общеобязательное правило, рассчитанное на множество случаев применения, а именно: - это правило, установленное либо санкционированное государственной властью, поэтому в нем всегда выражена воля тех, кто стоит у власти: класса, социальной группы, военной хунты, монарха; - это установленная модель поведения для тех, кто подпадает под ее действие; она определяет рамки дозволяемого и запрещаемого поведения; - это властное веление, охраняемое от нарушений силой государственного аппарата. В итоге может быть сформулировано следующее краткое определение нормы права: норма права - это установленное (санкционированное) государством общеобязательное правило поведения, охраняемое от нарушений силой государственного аппарата. § 2. Структура нормы права Каждую правовую норму характеризует цельность, единство, иначе ей трудно было бы выступать в роли общеобязательного веления, доступного и понятного многочисленным исполнителям. Каждая правовая норма имеет внешнюю форму своего изложения - статью нормативного акта. Вместе с тем она имеет и внутреннее строение (содержание) - логическую структуру, состоящую из трех частей (элементов): гипотезу, диспозицию и санкцию. Каждая часть имеет свое особое функциональное назначение. История развития юридической науки свидетельствует, что первоначально такое понимание структуры правовой нормы относилось лишь к нормам гражданского права, поскольку именно в них чаще всего усматривались перечисленные выше части: если наступают (складываются) соответствующие обстоятельства (гипотеза), то стороны (субъекты) обязаны совершить такие-то необходимые действия (диспозиция), а иначе наступят неблагоприятные для них последствия (санкция). Более кратко это логическое строение можно изложить так: если - то - иначе. Все три элемента в совокупности и составляют правовую норму в целом. Гипотеза - часть нормы, указывающая на жизненные обстоятельства, наступление которых повлечет "включение" действия той или иной правовой нормы. Ими могут быть события (например, пожар), конкретный результат действия (сдача рукописи в издательство), возрастной факт (60 лет - у мужчин появляется возможность ставить вопрос о назначении пенсии), время, место и т.п. Гипотезы бывают простые (одно условие, одно обстоятельство) и сложные (несколько обстоятельств, необходимых для действия нормы). Диспозиция - центральная часть правовой нормы, содержащая само правило поведения, которому должны следовать участники регулируемого данной нормой отношения. В диспозиции чаще всего указываются права и обязанности сторон, содержится предписание (указание), как должны действовать те, кто подпадает под него, т.е. дается эталон желательного поведения. Диспозицию вполне обоснованно иногда именуют сердцевиной правовой нормы. Санкция определяет вид и меру последствий, наступающих в результате соблюдения или несоблюдения диспозиции. С санкцией нормы права связывается прежде всего вид и мера принуждения, применяемого к нарушителям данной нормы. Однако есть определенное число санкций, предусматривающих положительный результат (получение премии, благодарности, награды) за совершение каких-либо особых, значительных действий в соответствии с предписанием правовой нормы. При этом, как уже сказано выше, санкция - это часть нормы, предусматривающая прежде всего вид и меру принудительных мер, отрицательных, нежелательных для лица последствий. Нормы права имеют "прямую связь" с теми государственными органами, задачей которых является реализация (исполнение) санкций в случае нарушения кем-либо требований правовой нормы полицией, прокуратурой, судом. Санкции, определяя вид и меру нежелательных последствий, определяют тем самым вид и меру претерпевания (несения) нарушителем этих неблагоприятных последствий. В санкциях предусматриваются следующие возможности: - лишение лица или органа определенных материальных ценностей (конфискация имущества); - лишение лица (физического или юридического) принадлежащих ему благ или непредоставление тех благ, которыми пользуются другие субъекты права (тюремное заключение, запрещение выпуска нестандартной продукции, перевод в особый режим кредитования и т.п.); - умаление чести и достоинства лица (объявление выговора, лишение звания, увольнение со службы); - признание недействительными актов лица (физического или юридического), направленных на достижение определенных юридических результатов (признание сделки недействительной, отмена принятого в нарушение компетенции правового акта и т.п.). Иногда в литературе санкцию ошибочно отождествляют с юридической ответственностью. Однако санкция - это элемент правовой нормы, реализуемый лишь при правонарушении, он существует всегда, а ответственность наступает лишь при реальном нарушении этой нормы (А.С. Пиголкин). Санкция как бы предваряет ответственность, предусматривая ее заранее, указывая правоприменительным органам вид и объем ответственности, которые можно применить к гражданину за совершенное им правонарушение. В свою очередь, правонарушителю санкция указывает меры, к которым могут прибегать соответствующие органы государства за совершенное правонарушение. Общепризнано, что санкции являются юридической основой всех видов ответственности. В зависимости от возможности реализации санкции бывают простые и сложные. В простых предусмотрен один вид ответственности (претерпевание невыгодных последствий), а в сложных - несколько (например, лишение свободы и конфискация имущества). В зависимости от степени определенности (категоричности) санкции делятся на определенные, относительно определенные и альтернативные. В первом случае санкция имеет категоричное значение и не может заменяться другой (например, возврат определенной суммы долга). Во втором орган, применяющий норму, может применять различные варианты в пределах санкции (например, от 3 до 15 лет лишения свободы). В третьем же случае правоприменительным органам предоставлено право по своему усмотрению определить наиболее целесообразный вид ответственности (либо штраф, либо лишение свободы). Санкция - весьма важный элемент правовой нормы. Без нее норма теряет свой властный характер. Совершенно правильно считается, что без санкции норма права бессильна. В зависимости от способа воздействия на регулируемые отношения санкции, делятся на поощрительные, компенсационные, правовосстановительные и карательные. Поощрительные санкции направлены на стимулирование активного поведения, на совершение действий, которые являются примерными, образцовыми, обусловливая позитивный и приятный результат: премия, награда, благодарность и т.п. Компенсационные санкции - важные, необходимые виды правового воздействия, определяющие виды и порядок компенсации потерпевшему от чьихлибо неправомерных действий или событий (возмещение ущерба от стихийного бедствия, несвоевременной или некачественной поставки продукции). Правовосстановительные санкции направлены на восстановление нарушенного права (восстановление на службе незаконно уволенного, взыскание долга, возврат похищенного и т.п.). Подобные санкции применяются тогда, когда можно реально восстановить нарушенное право. Карательные санкции - наиболее суровый вид санкций, которые устанавливаются для предупреждения нежелательных, вредных и опасных действий, а также для наказания правонарушителя, поскольку восстановить нарушенное право практически невозможно. К этим санкциям в первую очередь относятся уголовно-правовые и административно-правовые меры (штраф, лишение свободы и даже смертная казнь). В юридической литературе санкцию понимают как указание на меру государственного принуждения, как юридические последствия нарушения требований правовой нормы или как указание на невыгодные последствия, наступающие для субъектов, нарушивших правовую норму (О.Э. Лейст, П.Е. Недбайло). Как одна из форм непосредственного охранительного воздействия, санкция устанавливается прежде всего для того, чтобы придать правилу поведения, выраженному в диспозиции нормы, властный характер. Уже только этим она оказывает воздействие на участников общественных отношений, независимо от того, совершаются или не совершаются караемые в соответствии с ней правонарушения. Посредством установления санкций строго определяется вид и мера государственного принуждения, которое может быть применено в случае нарушения правовой нормы, что весьма важно для укрепления законности и правопорядка. Однако было бы неправильным сосредоточивать внимание только на этих свойствах санкций. Их значение и роль не исчерпываются тем, что они представляют угрозу принуждения, указывают на вид и меру ответственности и т.п. При определенных условиях санкция выступает как самостоятельное правовое предписание. Например, санкции норм уголовного права - это своего рода диспозиции для государственных органов, осуществляющих охрану правопорядка (Н.Д. Дурманов). Всегда, когда эти органы обнаруживают, что действия какого-либо лица являются уголовно-наказуемыми, они должны принять меры к их пресечению и к тому, чтобы это лицо претерпело последствия, предусмотренные санкцией. В особенности это свойство санкций имеет значение для деятельности суда, для которого санкции являются предписаниями вида и меры наказания, которые суд может определить правонарушителю. Роль санкций в регулировании общественных отношений состоит еще и в том, что они служат одной из предпосылок возникновения особых охранительных правоотношений. Такие отношения должны возникать только при наличии правонарушения и санкции, установленной за это правонарушение. Попытки создавать охранительное правоотношение в целях привлечения к юридической ответственности кого-либо из субъектов права в тех случаях, когда не установлена санкция за совершенные ими действия, всегда должны рассматриваться как грубейшие нарушения закона. Иными словами, ни один человек не должен быть привлечен к юридической ответственности, если за совершенное им действие не предусмотрена санкция, выступающая одной из обязательных предпосылок ответственности. Какова должна быть санкция за тот или иной противоправный проступок, зависит от сущности нарушенного общественного отношения и от оценки этого нарушения государством. В санкции сосредоточены объективный (общественные отношения) и субъективный (оценка) моменты. Важно, чтобы при установлении санкции не было разрыва между объективным и субъективным. Пользуясь тем, что оценка действия находится в руках государственных органов, господствующие политические силы нередко устанавливали суровые санкции за незначительные проступки, если таковые затрагивали их интересы, ничуть не задумываясь о должном балансе между содеянным и установленными за него мерами ответственности. Строгость санкции, ее повышенный карательный характер определяются большей частью общественной значимостью объекта охраны (например, политический строй, жизнь человека и т.п.). Существенная общественная значимость объекта охраны - главный и постоянный признак, в соответствии с которым законодатель устанавливает вид и степень ответственности, предусматриваемый в санкциях правовых норм. Кроме перечисленных выше, могут существовать дополнительные факторы, влияющие на виды характер санкции, например: повторность преступления, совершение его группой лиц и т.п. Иногда к числу таких факторов относят и распространенность противоправных поступков в стране. § 3 Изложение норм права в статьях нормативных актов Выше отмечалось, что норма права имеет внутреннюю и внешнюю форму. Внешней формой выражения норм права (правил поведения) являются статьи нормативных актов (законов), их словесная формулировка. Внутренняя и внешняя форма часто не совпадают. Очень редко встречаются такие статьи законов, которые содержат в себе все три составные части нормы права - гипотезу, диспозицию и санкцию. Чаще всего встречаются статьи, в которых содержатся диспозиция и санкция, а гипотеза должна либо подразумеваться, либо содержаться в другой статье. Точно так же может оказаться, что диспозиция содержится в одной статье, а санкция - в другой. В процессе правотворчества выработалась практика изложения норм права в статьях нормативных актов, состоящая в его многовариантности, а именно когда: - одна статья нормативного акта соответствует одной норме права (статья и норма совпадают), т.е. в одной статье имеются гипотеза, диспозиция, санкция. Подобное изложение правовой нормы встречается редко, оно характерно для гражданского, хозяйственного, финансового законодательства; - одна статья нормативного акта содержит только одну часть нормы права, например диспозицию; - одна статья нормативного акта содержит несколько норм права; - одна статья нормативного акта содержит две части нормы права, например гипотезу и санкцию (или гипотезу и диспозицию). Наиболее распространен вариант изложения норм права, когда одна норма располагается в нескольких статьях нормативного акта и даже в нескольких нормативных актах. Например, гипотеза - в одном, диспозиция - в другом, а санкция - в третьем нормативном акте. Приходится констатировать, что это связано с требованиями (правилами) законодательной техники, предполагающими краткость и компактность издания нормативного акта. В противном случае, например, действующие кодексы (уголовный, гражданский и др.) превратились бы из удобных для пользования компактных изданий в пухлые, неподъемные тома, которыми было бы очень сложно пользоваться. Представим себе изложение ст. 264 УК РФ "Нарушение правил дорожного движения и эксплуатации транспортных средств" в полном объеме, т.е. с наличием гипотезы, диспозиции и санкции. Каков бы был ее объем, если бы в нее были включены правила движения и эксплуатации транспортных средств, представляющие собой самостоятельный и довольно объемный документ. Можно привести в качестве примера также полное изложение ст. 236 УК РФ "Нарушение санитарно-эпидемиологических правил". Ясно, что классическое изложение правовой нормы (чтобы - статья и норма совпадали) в этих и во многих других случаях нецелесообразно. Подобное изложение превратило бы почти каждый нормативный акт в объемный том, а библиотекам требовались бы огромные помещения для этих томов. Благодаря же возможности излагать в статьях нормативных актов лишь отдельные элементы правовой нормы, статьи 236, 264 УК РФ изложены всего лишь несколькими строками текста. В юридической литературе вопрос о структуре норм права относится к числу дискуссионных. Спор идет в основном о структуре норм конституционного права, в которых нередко отсутствует санкция или гипотеза. Это действительно так, поскольку отдельные нормы конституционного права являются учредительными, нормами-принципами, нормами-декларациями, играющими важнейшую роль в правовом регулировании как исходные, базовые. Например, ч. 1 ст. 1 Конституции РФ гласит: "Российская Федерация - Россия есть демократическое федеративное правовое государство с республиканской формой правления". Этим установлением должны руководствоваться все субъекты законодательства, исполнительной и судебной власти, хотя мы не обнаруживаем здесь всех элементов правовой нормы. Однако приведенный пример (исключение) лишь подтверждает, что существует правило о трехчленной структуре правовых норм. В юридической литературе высказано мнение, согласно которому нормы уголовного права якобы состоят из четырех элементов: гипотезы, субъектов, диспозиции и санкции. Причем в числе субъектов уголовно-правовой нормы называются общество, правоохранительные органы, преступники и потерпевшие. Включение указанных субъектов в число элементов уголовно-правовой нормы вызывает, мягко говоря, недоумение, поскольку субъект и норма права - это совершенно разные явления, изначально несовместимые субстанции. Это два самостоятельных феномена правовой реальности, и элементы одного из них не могут быть элементами (структурными, внутренними) частями другого. § 4. Виды правовых норм Для изучения особенностей правовых норм важное значение имеет рассмотрение вопроса о видах норм права, т.е. об их разнообразии, отличии одной группы норм от другой, об их функциональной роли в правовом регулировании; почему в одном случае субъекты права обязаны совершать необходимые действия, в других - должны воздерживаться от совершения определенных действий, в третьих - могут совершать эти действия либо нет. Для отнесения той или иной нормы к определенному виду важна прежде всего классификация, критерий, избранный в качестве основания для классификации. Имеется множество способов классификации правовых норм, результатом чего является и множество их видов. Наиболее существенная и практически значимая - это классификация в зависимости от регулируемых общественных отношений (разграничение норм права по предмету правового регулирования). Это так называемая отраслевая классификация, в соответствии с которой различаются нормы конституционного, административного, уголовного, гражданского, трудового, финансового, уголовнопроцессуального, гражданско-процессуального, семейного, земельного права. Данная классификация дает возможность видеть все отрасли системы права, образующиеся в зависимости от предмета и метода правового регулирования, и представить весь круг регулируемых нормами права общественных отношений: конституционных, гражданских, земельных, финансовых и т.п. Нормы отраслей права подразделяются также на материальные и процессуальные. Материальные закрепляют правовое положение субъектов, их права и обязанности, процессуальные - порядок реализации материальных норм. Следующим важным основанием разграничения норм права является форма предписания, характер веления, содержащийся в норме права. По этому основанию различаются обязывающие, управомочивающие и запрещающие нормы. Обязывающие нормы предписывают определенные обязанности участникам регулируемых отношений, их суть заключается в обязывании субъектов совершать определенные действия. Здесь главенствует формула: обязан, должен. Неисполнение обязанностей означает неповиновение, своего рода вызов правовому предписанию и игнорирование правового требования, что может привести к необходимости применения принуждения. Так, Конституция РФ обязывает каждого гражданина платить законно установленные налоги и сборы (ст. 57); тот, кто уклоняется от выполнения этой обязанности, фактически игнорирует данное конституционное требование. Следствием такого поведения может быть административная и даже уголовная ответственность. По крайней мере, в Уголовном кодексе РФ содержится ст. 198, предусматривающая ответственность гражданина за уклонение от уплаты налога; эта ответственность установлена в виде штрафа, обязательных работ и лишения свободы. Управомочивающие нормы - это нормы, устанавливающие участникам регулируемых отношений определенные полномочия, закрепляющие их права, разрешающие совершение ими определенных действий, которые с юридической точки зрения не просто правомерны, а правомочны. Очень часто в управомочивающих нормах содержатся слова: "может", "вправе", "имеет право" и т.п. В качестве примера можно привести норму, содержащуюся в ч. 2 ст. 27 Конституции РФ: "Каждый может свободно выезжать за пределы Российской Федерации. Гражданин Российской Федерации имеет право беспрепятственно возвращаться в Российскую Федерацию". Особенность запрещающих норм состоит в том, что они не содержат позитивного, разрешающего правила поведения, а, напротив, устанавливают виды нежелательных, вредных и опасных действий. Так, запретительный характер имеют все статьи Особенной части Уголовного кодекса РФ, многие нормы административного права. Без преувеличения можно сказать, что нет ни одной отрасли права, где бы в той или иной степени не использовались запрещающие нормы в качестве правового предписания участникам общественных отношений. Причем степень их использования зависит от назначения отрасли права. Преимущественно они используются в отраслях и институтах права, имеющих первоочередное охранительное назначение (например, уголовное право). И напротив, в отраслях и институтах, менее связанных с охраной общественных отношений, предписания запретительного характера встречаются значительно реже (гражданское, семейное право). Независимо от отраслевой принадлежности цель всех запрещающих норм превентивная охрана регулируемых правом общественных отношений. Запретительные предписания вполне обоснованно можно назвать охранительными нормами, поскольку они предназначены для обеспечения нормального развития общественных отношений. Такие нормы являются одним из юридических средств обеспечения законности и одновременно "стимулятором" надлежащего поведения некоторых участников общественных отношений. Запрещающие нормы, как и другие нормы права, направляют поведение людей, оказывая мотивационное влияние при выборе ими того или иного варианта поведения. Если регулятивные нормы, указывают субъектам права желательные, необходимые варианты поведения, то запрещающие, наоборот, предусматривают вид общественно опасного или общественно вредного поведения. Если регулятивная норма указывает, как нужно действовать, чтобы достичь того или иного результата, то запреты, наоборот, указывают, как не следует себя вести, чтобы не наступили неблагоприятные последствия. Действуя в соответствии с регулятивной нормой, субъект права приобретает то или иное благо, а действуя в соответствии с запрещающей нормой, он лишь гарантирует себе предотвращение возможности применения к нему санкций. Запрещающие нормы выполняют роль "преград", стоящих на пути возможных нежелательных действий отдельных личностей, которые могут отрицательно влиять на взаимоотношения людей. Это своего рода сигнал, предупреждающий об ответственности. Запрещающие нормы пресекают действия, которые могли бы причинить вред общественным отношениям и помешать их нормальному функционированию. Имея целью предотвратить нежелательные для человека, общества и государства поступки, запреты выступают одним из средств самоохраны общества, против действий, нарушающих условия его существования. Действие запрещающих норм выражается прежде всего в том, что их наличие в праве дает возможность знать о дозволенном и недозволенном поведении. Запрещающие нормы не следует отождествлять с санкцией правовой нормы. Они хотя и весьма близки по своему назначению, поскольку как те, так и другие характеризуются прежде всего властностью, принудительностью реализации в случаях совершения правонарушения, однако санкция является указанием вида и меры государственно-правовых последствий, применяемых к субъекту права, нарушающему норму права, а запрет есть указание вида нежелательного действия участников регулируемых правом общественных отношений. Одна из целей запрещающих норм - предвосхитить применение санкций путем предупреждения нежелательного поведения, служить барьером на его пути. В зависимости от юридической силы различаются нормы закона и нормы подзаконных актов. Если же провести еще более дробную классификацию, то можно выделить нормы федеральных конституционных законов, нормы федеральных законов и нормы законов субъектов Федерации; затем - нормы правительственных актов и нормы актов министерств и ведомств и т.д. В зависимости от функций, выполняемых нормами права в механизме правового регулирования, можно выделить основные или исходные (отправные) нормы, нормы - правила поведения, общие и специальные нормы. Каждый из указанных видов норм выполняет соответствующую функцию, исходя из своей социально-правовой природы и назначения в механизме правового регулирования. Основные (исходные) нормы - это, по существу, нормы-принципы, нормыдефиниции, служащие отправным, исходным началом для правотворческих органов. Ими необходимо руководствоваться, принимая все иные нормы; это своего рода указатель, ориентир и одновременно требование для законодателя. Такие нормы содержатся прежде всего в конституциях. Они важны для установления порядка в определенных сферах общественных отношений путем провозглашения самых общих правил и принципов, влияющих затем на создание конкретных норм (М.В. Баглай). Примером может служить норма, содержащаяся в ч. 1 ст. 68 Конституции РФ: "Государственным языком Российской Федерации на всей ее территории является русский язык". Такой же нормой будет и установленное ч. 1 ст. 129 Конституции РФ положение о том, что "прокуратура Российской Федерации составляет единую централизованную систему с подчинением нижестоящих прокуроров вышестоящим и Генеральному прокурору Российской Федерации". Нормы - правила поведения - это основная масса правовых норм, именно такие правила составляют абсолютное большинство во всех отраслях права. Среди них наиболее распространены регулятивные и охранительные нормы, о которых говорилось выше. Общие нормы - это нормы, распространяющие свое действие не на одну отрасль или институт права, а на несколько отраслей и институтов. Наиболее очевиден такой вид норм в общих частях той или иной отрасли права (уголовного, административного, уголовно-исполнительного и др.). Общие нормы охватывают весь комплекс регулируемых ими отношений в качестве общего правила для всех участников. Специальные нормы распространяют свое действие лишь на определенный круг регулируемых отношений и на определенный круг субъектов права (например, нормы воинских уставов). Разграничение норм права осуществляется также по методу правового регулирования. Общеизвестно: методы регулирования - это способы воздействия правовых норм на регулируемые отношения. При этом данные методы, в свою очередь, зависят от целей и возможностей правового воздействия. Если ставится цель строго предписать, повелеть, запретить какой-либо вариант действий, то избирается императивный метод (от лат. "imperere" - "повелеваю"). Вследствие этого издаются императивные нормы, т.е. категорические, повелительные, строго обязательные. Например, ч. 1 ст. 13 УК РФ гласит: "Граждане Российской Федерации, совершившие преступление на территории иностранного государства, не подлежат выдаче этому государству". Диспозитивный метод регулирования предполагает возможность для самих участников определить объем взаимных прав и обязанностей. Поэтому диспозитивные нормы предоставляют определенную автономию субъектам права, которые имеют возможность в границах закона совершать действия по своему усмотрению. Формулировки диспозитивных норм обеспечивают субъектам такой свободный способ действия. Эти нормы свойственны гражданскому, семейному, трудовому, финансовому праву. Примером может служить формулировка ст. 409 ГК РФ: "По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплаты денег, передачи имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок представления отступного устанавливается сторонами". Учитывая особенности отношений, регулируемых нормами гражданского, семейного, трудового, финансового права, было бы нецелесообразно избирать для этих отношений императивный или какой-либо иной жесткий метод регулирования. Диспозитивный же метод и, соответственно, диспозитивные нормы вполне себя оправдывают на протяжении многих веков во всех правовых системах. Результатом использования других методов регулирования (рекомендательного, поощрительного) являются рекомендательные и поощрительные нормы. Рекомендательные нормы предполагают желательные варианты действий, угодные прежде всего тем, кто принимает такие нормы (государству, сообществу, коллективу). Такие нормы - следствие мягкого метода регулирования отношений, где не требуется диктат, властный приказ и т.п. Поощрительные нормы содержат правила, следование которым требует от исполнителей не простых, обычных действий, а лучших, сверхобычных; результатом такого исполнения может; быть премия, награда, повышение в должности. Традиционным в юридической литературе является разграничение правовых норм по особенностям гипотезы, диспозиции и санкции. Поскольку гипотезы могут быть простыми и сложными, то, соответственно, и нормы права классифицируют как простые ("наименования Российская Федерация и Россия - равнозначны" - ст. 1 Конституции РФ) либо сложные ("несовершеннолетний, впервые совершивший преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобожден от уголовной ответственности, если будет признано, что его исправление может быть достигнуто путем применения принудительных мер воспитательного воздействия" - ст. 90 УК РФ). Особенностью таких норм является: в первом случае - наличие одного условия для реализации нормы, во втором - наличие нескольких условий. Альтернативные гипотезы также предполагают несколько условий реализации, однако в них предусмотрена возможность выбора для субъектов, применяющих (реализующих) данную норму. В зависимости от признаков, свойственных диспозиции нормы права, они подразделяются на простые, описательные, отсылочные и бланкетные. Наиболее важное практическое значение имеют бланкетные и отсылочные нормы. Бланкетные нормы содержат общую установку, общее направление действия субъектов права. В них нет конкретного, непосредственного правила, которое должно быть сформулировано или установлено правоприменителем. Классическим примером могут служить те нормы, в которых предполагаемые для установления правила упоминаются, но не приводится их содержание. Примером может служить уже упоминавшаяся норма, содержащаяся в ст. 236 УК РФ "Нарушение санитарноэпидемиологических правил", в которой перечень правил не приводится, но во всех случаях применения этой статьи необходимо использовать санитарноэпидемиологические нормы, установленные данными правилами. Отсылочные нормы (их иногда называют ссылочными) прямо отсылают к другому нормативному акту, другой норме. Так, в ч. 1 ст. 117 УК РФ предусматривается: "Причинение физических или психических страданий путем систематического нанесения побоев либо иными насильственными действиями, если это не повлекло последствий, указанных в статьях 111 и 112 настоящего Кодекса, - наказывается лишением свободы на срок до трех лет". Тому, кто применяет норму ст. 117 УК РФ, необходимо уяснить также содержание статей 111 и 112, без чего применение ст. 117 практически невозможно. В приведенном примере видно прямое указание на необходимость использования другой нормы. Использование подобных отсылочных норм связано с удобством формулирования соответствующих статей нормативных актов, т.е. оно вытекает из правил юридической техники, позволяющих более кратко формулировать определенные статьи. Иначе пришлось бы еще раз цитировать текст тех статей, к которым отсылает законодатель. § 5. Функции правовых норм Функции присущи каждой норме права, содержатся в них как в особой юридической реальности, способной оказывать влияние на субъектов права своей волевой заряженностью, целевой установкой, властной обеспеченностью, четкостью требования. Данное положение соответствует учению о функциях объектов, в котором подчеркивается, что функция заложена в каждом объекте, способном действовать. Функции правовых норм необходимо отличать от основных функций права. Особо следует отметить отличие функций нормы права от таких основных функций права, как регулятивная и охранительная. В литературе встречаются возражения против разграничения этих функций на том основании, что каждая правовая норма содержит диспозицию и санкцию, а следовательно, одновременно и регулирует, и охраняет общественные отношения. Здесь допускается ошибка логического характера: не учитывается критерий (основание) разграничения функций права в целом и функций отдельной нормы права, которая далеко не всегда и далеко не в полном объеме отражает сущностные качества системы права. Система права - не арифметическая сумма отдельных правовых норм; она содержит признаки, качественно отличающиеся от отдельной правовой нормы. Соответственно, функции нормы права и функции права в целом в такой же степени не совпадают между собой, в какой различаются норма и система права. Функция конкретной нормы - это функция отдельной клеточки системы права, которая характеризует основную функцию не прямо и непосредственно, а косвенно и опосредованно, подчеркивая некую деталь, частичку в основной функции права. Различие функций норм права и основных функций права можно провести и по объекту воздействия. Объектом функций права выступает весьма широкий и сложный комплекс общественных отношений, в то время как объект воздействия функций отдельной правовой нормы - это конкретное, единичное, индивидуальное общественное отношение. В первом случае право, как система, соотносится с его объектом в целом - общественными отношениями, которые оно регулирует, а во втором - речь идет об отдельной норме, о конкретном правиле поведения, направленном на конкретное отношение, т.е. речь идет о единичном, а не общем явлении. Анализ механизма правового регулирования показывает, что каждая из норм права имеет собственное функциональное назначение. Причем одна и та же норма права может осуществлять не одну, а несколько функций. В этом проявляется универсальная способность многих правовых норм оказывать одновременно различное функциональное действие (мотивационное, информативное, ориентационное). У запрещающих норм - функции одни, у рекомендательных другие, у поощрительных - третьи и т.д. Не могут полностью совпадать функции норм конституционного и трудового права, уголовного и гражданского, материального и процессуального. Например, в силу особого места конституции в системе нормативно-правовых актов конституционные нормы осуществляют юридическую и политическую функции, характеризующие конституционные основы правовой системы, внутренней и внешней политики. Эти функции оказывают существенное влияние на формирование и функции норм других отраслей права: административного, уголовного и т.д. Абсолютное большинство норм уголовного права также осуществляет одновременно несколько функций: карательную, охранительную и воспитательную. Данная особенность уголовно-правовых норм объясняется важным значением их гипотез и санкций в процессе воздействия права на волю и сознание человека, результатом чего являются две основные формы поведения людей. При соблюдении гражданами уголовно-правовых запретов осуществление охранительной функции наблюдается в форме воздержания граждан от их нарушения, а если уголовный запрет нарушается, охранительная функция реализуется в форме юридической ответственности (наказания) виновных. Выполняя эти функции, нормы уголовного права одновременно воспитывают у граждан уважение к закону, т.е. осуществляют воспитательную функцию. В то же время, как показывает функциональный анализ действия правовых норм, каждая из них, независимо от отраслевой принадлежности, в той или иной степени выполняет в механизме правового регулирования такие функции, как функцию государственной ориентации участников общественных отношений, функцию государственной оценки разнообразных вариантов поведения субъектов права, целевую и мотивационную функции. Государственная ориентация - это направление поведения участников общественной жизни на достижение позитивных целей. Регулятивная правовая норма всегда содержит указание на дозволенный, разрешенный вариант поведения. Она является одним из наиболее авторитетных ориентиров в системе социальной ориентации, так как создается государством и охраняется им. Запрещающие нормы предупреждают субъектов права о недозволенности, недопустимости определенных действий. Запреты служат четкими ориентирами для всех участников общественных отношений. Очень часто субъекты права сами заинтересованы в подобной ориентации, поскольку запреты предостерегают их от совершения тех действий, за которые может наступить юридическая ответственность. Ориентирующая функция управомочивающих норм заключается в определении для субъектов права рамок дозволенного поведения путем перечисления допускаемых вариантов поведения. Совершение разрешаемых действий в данном случае ставится в зависимость от усмотрения управомоченного лица. В этих нормах обязывание и запрет отступают на второй план. Поощрительные нормы выступают ориентиром для совершения действий, в результате которых для субъектов права наступают благоприятные последствия (награда, премия, досрочное снятие судимости, условно-досрочное освобождение от наказания). Функция ориентации поощрительных норм имеет существенные отличия от аналогичной функции других норм права. Поощрительные нормы всегда ориентируют на активное поведение, имеющее положительные последствия для субъекта или группы субъектов права; они стимулируют действия, превосходящие обычные требования и оценки; следствием их выполнения являются сверхнормативные результаты. Важное значение для выполнения нормами права своих социальноюридических задач имеет осуществляемая ими функция государственной оценки действий субъектов права. Сам факт установления определенной нормы, по существу, означает оценку поведения. При этом оценивается оно как полезное, либо нейтральное, либо вредное для общества. В норме права всегда содержится оценочный критерий, который можно применить к какому-либо поступку, к определенным действиям. Именно оценочный момент норм права имел в виду К. Маркс, когда писал: "Лишь постольку, поскольку я проявляю себя... я вступаю в сферу, подвластную законодателю. Помимо своих действий я совершенно не существую для закона, совершенно не являюсь его объектом"*(39). Функция государственной оценки, которую осуществляют нормы права, имеет установочный характер. Это означает, что еще до совершения поступка установлено правило, дана модель поведения, которая может быть применена в качестве оценки правомерности или неправомерности совершенного деяния. Причем юридически значимую оценку может проводить лишь субъект права, наделенный соответствующими полномочиями: прокурор, судья, следователь, командир и т.п. Наличие у норм права целевой функции объясняется их возможностью направлять поведение субъектов права путем постановки в правовых нормах определенной цели. Значение целевой функции правовой нормы для регулирования поведения людей достаточно велико. В реальной действительности отдельный человек (или группа людей) довольно часто сталкивается с необходимостью найти наилучший вариант решения, оптимальную модель поведения. Целевая функция нормы права в подобных случаях играет роль фактора, помогающего найти оптимальный вариант правового решения, указывает путь поведения, не вызывающего юридически отрицательных последствий. Именно поэтому во многих нормативных актах содержатся указания на цели, которые ставит законодатель, принимая данный акт. Чаще всего такие указания включаются в преамбулу закона или иного нормативного акта, иногда они формулируются во вводных или первых статьях актов. Вполне оправданно выделять и мотивационную функцию норм права. Разумеется, каждая норма издается прежде всего для того, чтобы указать вариант, вид поведения. Но при этом ставится и иная задача: сформировать мотив поведения, вызвать потребность совершить действие в соответствии с предписанием нормы права. В зависимости от того, какой мотив порожден нормой, как субъект воспринял ее требование, совершаются и юридически значимые поступки (охотно, с желанием или безразлично, с внутренним протестом, нежеланием). Мотивационная функция правовой нормы самым непосредственным образом влияет на эффективность регулирования поведения людей. Мотивационная функция правовых норм позволяет законодателю учитывать побудительные свойства норм права и возможности их влияния на волю и сознание людей, на их поступки, адекватные целям и задачам, поставленным нормами права. Контрольные вопросы: 1. Дайте понятие нормы права и назовите ее характерные признаки. 2. Из каких элементов состоит структура правовой нормы? 3. Как излагаются нормы права в статьях нормативных актов? 4. Назовите виды правовых норм. 5. Каковы функции правовых норм? Литература 1. Баранов В.М. Истинность норм советского права. Саратов, 1986. 2. Нормы советского права. Под. ред. Байтина М.И, Бабаева В.К. Саратов, 1987. 3. Власенко Н.А. Коллизионные нормы в советском праве. Иркутск, 1984. 4. Лапшин И.С. Диспозитивные нормы права. Н Новгород, 2002. 5. Гущина Н.А. Поощрительные нормы российского права. СПб., 2003. 6. Кулапов В.Л. Рекомендательные нормы советского права. Саратов, 1987. 7. Рыбушкин Н.Н. Запрещающие нормы в советском праве. Казань, 1990. 8. Сенякин И.Н. Специальные нормы советского права. Саратов, 1987. 9. Давыдова М.Л. Нормативно-правовые предписания в теории права. Волгоград, 2003. Глава 8. Правотворчество. Систематизация права § 1. Понятие правотворчества, правообразование и правотворчество § 2. Стадии правотворчества § 3. Общие вопросы совершенствования правотворческой деятельности § 4. Систематизация права § 1. Правообразование и правотворчество Законодатель и другие государственные органы в определенном порядке издают нормативные акты, в которых закрепляется определенная политика, опредмечиваются нормы естественного права. Тем самым законодатель формально творит право. Правотворчество - это специальная деятельность компетентных органов, завершающая процесс правообразования. В результате правотворчества акты государственных органов приобретают юридическую силу. Правотворчество - это деятельность компетентных государственных органов, направленная на создание, изменение или отмену правовых норм путем принятия нормативных правовых актов. Правотворчество является необходимым процессом организации государственного управления обществом, регулирования общественных отношений в тех или других интересах. Субъективной деятельности законодателя предшествуют объективные процессы правообразования. Многие правила поведения до того, как они были выражены в тексте нормативных актов, уже сложились в общественных отношениях, в реальном правовом поведении субъектов права, либо сформировались в правосознании народа. Их оставалось только документально оформить, придать им официальную силу. Таким образом, издавая нормы права, государство содействует зарождению и развитию одних общественных отношений, ограничению и вытеснению других. Вопрос состоит только в том, включать правотворчество в правообразование как вторую фазу всего процесса или рассматривать правообразование и правотворчество как самостоятельные процессы, объединив их, например, понятием "установление" права. Последнее кажется предпочтительным, хотя единственно правильный ответ дать нельзя, поскольку социологическая теория права и основанная на ней правовая система признает правообразование в ходе судебного процесса, что одновременно расценивается как правотворчество. Но мы могли бы сказать, что в одних правовых системах вопрос о том, что является правом, а что им не является, решает законодатель, а в других - суд. Кстати, тот и другой могут ошибиться и принять решение вразрез с объективным процессом правообразования. Правообразование - это процесс от возникновения потребности в правовом регулировании к первоначальному зарождению норм права в недрах общественных отношений и до их закрепления в законе. Более того, еще до вмешательства законодателя могут сложиться вполне объективированные правила (например, обычаи), которыми начинают руководствоваться. Эти правила могут получить признание в обществе, и только потом они становятся такими нормами, которые признаются государством и в дальнейшем закрепляются законодателем в нормативных правовых актах как общеобязательные. Таким образом, правообразование носит объективный характер и обусловливается закономерностями общественного развития, а правотворчество всегда творческая деятельность и обусловлена государственным волеизъявлением. Последнее, в силу разных причин, может и не согласовываться с общественной закономерностью, заявлять о себе вопреки ей. Обеспечение гармонии - это уже практическая проблема. В теории правового государства всегда констатируют несоответствие закона праву, когда законодатель возводит в закон свой произвол. В процессе правообразования имеет место взаимодействие самых разных факторов - экономических, социальных, политических. Большую роль приобретает общественное сознание во всех его формах (нравственное, политическое, религиозное и т.д.). В формировании правового сознания здесь участвует не только интеллектуальное, элитарное, но и обыденное мнение. Только потом, уже в правотворческой деятельности, решающее значение приобретут позиции чиновников, депутатов, иногда специалистов-правоведов. Но и сознание людей обусловливается жизненными отношениями в целом и теми конкретными обстоятельствами, которые рождают потребность в правовом регулировании. Как правило, формирование права проходит в столкновении мнений и действий, порой в непримиримой борьбе. Государство потому и подключается к установлению права, что нет единства среди участников возникших общественных отношений, есть противоречия, есть борьба. Всеми ощущается необходимость в авторитетном установлении меры прав и обязанностей сталкивающихся сторон. Впрочем, государство может и не дожидаться реальных столкновений. Часто оно имеет цель предотвратить нежелательное развитие общественных отношений и вмешивается в процесс на ранней стадии формирования права. Действуя различными методами, государство способствует развитию новых, нужных обществу в целом или определенному классу (социальной группе) общественных отношений. Правотворчество - это специальная деятельность компетентных органов, завершающая процесс правообразования созданием юридически обязательного нормативного акта. Правообразование идет быстрыми темпами в условиях социальных преобразований, когда правотворчество не успевает отражать новые условия. Возникающие новые общественные отношения, приобретая характер правовых, не просто побуждают, а заставляют законодателя возводить право в закон. Государство разрешает проблему опережения правообразованием правотворческой деятельности разными способами. Один из них - решение дел по аналогии закона и права. В частности, ст. 6 ГК РФ предписывает при отсутствии прямого регулирования законодательством гражданских отношений применять законодательство, "регулирующее сходные отношения (аналогия закона)", или исходить "из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права)". Аналогия используется и в других отраслях права (за исключением норм уголовного и других отраслей права, устанавливающих меры ответственности нарушителя). Государство прямым текстом признает сложившиеся правоотношения, если они не противоречат закону, хотя прямо им не предусмотрены. Ст. 8 ГК РФ" в п. 1 указывает, что "гражданские права и обязанности возникают ... из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему". Ст. 5 ГК РФ признает источником права обычай делового оборота, т.е. "сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством". Ст. 6 ГК указывает на возможность определения прав и обязанностей сторон исходя из "требований добросовестности, разумности и справедливости". Здесь уже указаны прямо такие естественно-правовые ценности (по существу моральные максимы), в которых воплощаются формирующиеся правовые нормы. Таким образом, право формируется или вообще независимо от воли законодателя, или по его инициативе и с его участием еще до того, как будет издан соответствующий правовой акт. Говоря общим образом о правотворчестве, обыкновенно используют термин "законодатель". Однако на деле правотворчество осуществляют разные субъекты и в разных формах. По большому счету, слово "закон" относится лишь к особой разновидности актов парламента и только парламент можно именовать законодателем. Но в этом случае правотворчество выступает как законотворчество. Это основополагающий вид правотворчества с наиболее отработанными стадиями, процедурами, регламентным сопровождением. Вместе с тем, в пределах своей компетенции нормативные акты издают практически все государственные органы. Поэтому выделяют, например, ведомственное подзаконное правотворчество, которое отличается своеобразием в каждой своей стадии. Законодательство предусматривает и непосредственное правотворчество народа в ходе референдума. В соответствии с ч. 3 ст. 3 Конституции РФ "высшим непосредственным выражением власти народа являются референдум и свободные выборы (см. также ч. 2 ст. 32, п. в ст. 84 Конституции РФ). В случае принятия решения на референдуме государственные органы не устраняются от участия в правотворческой деятельности: им поручаются все организационные подготовительные процедуры, а также подсчет голосов. Принятие решений на референдуме - достаточно специфический вид правотворческой деятельности, в связи с которым возникает немало интересных проблем: определение круга вопросов, которые целесообразно выносить на народное голосование, особенности их формулирования, необходимость учета мнения меньшинства и т.п. Интересными являются вопросы ограничений в проведении референдума, вопросы исполнения его решений. Традиционно выделяется делегированное правотворчество, когда законодатель отдает (делегирует) собственные полномочия по изданию законодательных норм иным субъектам, - в частности, правительству. Здесь главная проблема - контроль за результатами такого правотворчества. Такого рода делегирование может иметь место по отношению к органам местного самоуправления. Но здесь большинство актов принимается органами местного самоуправления самостоятельно с предварительной или последующей санкции государства - санкционированное правотворчество. Санкционированное правотворчество - это утверждение государственными органами норм, принятых негосударственными организациями. В ряде случаев закон предусматривает такое утверждение или регистрацию уставов и иных актов общественных организаций. § 2. Стадии правотворчества Правотворчество как процесс состоит из отдельных действий. Их группируют и называют стадиями правотворчества. Ученые расходятся в числе и наименованиях выделяемых стадий. Эти расхождения связаны с тем, что стадийность наиболее отчетливо просматривается только в законотворчестве. Три стадии видны при любой разновидности правотворчества: - подготовка проекта нормативного правового акта; - принятие (прохождение) нормативного правового акта; - введение в действие нормативного правового акта. В законодательном процессе важное место отводится такой стадии, как законодательная инициатива. Право на нее получает конституционное закрепление. Оно предполагает обязанность законодательного органа рассмотреть вопрос об издании соответствующего закона, если инициатива исходит от субъекта названного права. В других случаях субъекты правотворческой инициативы, как правило, не указываются. Но надо признать, что инициатива издания акта присутствует всегда, какой бы акт не принимался. Стадию подготовки проекта нормативного правового акта предваряет решение компетентного государственного органа о необходимости издания документа, о выработке проекта, о включении его в план правотворческих работ, о создании комиссии (или о поручении подготовить проект уже существующим органам или структурным подразделениям того или иного органа государства) и т.д. Затем начинается разработка (текста) проекта нормативного правового акта. В содержательном отношении это один из важнейших этапов правотворческого процесса. Именно здесь должны быть найдены и сформулированы положения, которые в дальнейшем станут нормами права. На данном этапе ведется работа специальных органов, постоянных или временных, необходимо участие специалистов. Обязательной процедурой может быть согласование проекта нормативного правового акта с государственными органами, не участвующими в его разработке, но имеющими к разработанному проекту самое непосредственное отношение (например, министерства финансов, юстиции и т.п.). В случае подготовки достаточно важного документа предусматривается его предварительное обсуждение, ознакомление с содержанием проекта нормативного правового акта для максимального учета общественного мнения, мнений всех заинтересованных сторон. Эта процедура может предусматривать, во-первых, проведение заседаний подготовительных комиссий с привлечением специалистов или представителей заинтересованных сторон; во-вторых, рецензирование проекта учебными и научноисследовательскими учреждениями, иными государственными и негосударственными организациями; в-третьих, обсуждение проекта наиболее важных нормативных актов в средствах массовой информации - в печати, на радио и телевидении и тому подобные мероприятия. Стадия завершается доработкой проекта нормативного правового акта. Текст проекта нормативного правового акта редактируется окончательно перед внесением на рассмотрение правотворческого органа. Для этого в особых случаях (например, при окончательной доработке проектов конституций) может создаваться специальный орган - редакционная комиссия. Содержание следующей стадии правотворческой деятельности - принятие (прохождение) нормативного правового акта - зависит в первую очередь оттого, каким органом государства (единоначальным или коллегиальным) принимается официальный документ. В первом случае проект подписывается руководителем, хотя и здесь не исключены более сложные варианты, например, при возвращении проекта нормативного правового акта на доработку. Принятие нормативных правовых актов коллегиальным органом, например парламентом, представляет собой уже более длительный и более структурированный процесс, в котором можно выделить следующие этапы: во-первых, внесение проекта нормативного правового акта на рассмотрение правотворческого органа - этот этап заканчивается включением проекта нормативного правового акта в повестку дня; во-вторых, обсуждение проекта нормативного правового акта; в-третьих, доработку проекта нормативного правового акта; в-четвертых, принятие нормативного правового акта. Прохождение законопроекта в законодательном органе определено регламентными нормами. При принятии закона парламентом его обсуждение проходит как в комитетах (комиссиях), так и на пленарных заседаниях палат, где законопроект при положительных результатах голосования становится законом. Обсуждение на пленарных заседаниях называется чтением законопроекта, и во многих государствах при принятии закона предусмотрены три обязательных чтения. При первом чтении депутаты решают, необходим ли вообще предлагаемый документ. Второе чтение предполагает тщательное, детальное обсуждение законопроекта: идет работа над его содержанием, принимаются либо отклоняются поправки, возможно голосование и по отдельным статьям, разделам документа. В третьем чтении законопроект обсуждается и принимается в целом. Свои особенности имеет и принятие решений на референдуме. Последняя стадия правотворчества - введение в действие нормативного правового акта. Правотворческий процесс не может считаться полностью завершенным без включения в него различных процедур, совершаемых с уже принятыми нормативными правовыми актами до вступления их в юридическую силу: подписания, регистрации, официального опубликования или иных способов официального доведения содержания принятого нормативного правового акта до его адресатов и т.п. Многие нормативные правовые акты подлежат обязательному официальному опубликованию - помещению в официальное издание, на которое можно ссылаться. Содержание заключительной стадии правотворчества также в большей степени зависит от вида принимаемых нормативных правовых актов. Официальный текст принятого закона подписывается главой государства. Отказ от подписания закона - вето - может быть абсолютным и отлагательным. Абсолютное вето, когда к рассмотрению закона парламент более не возвращается, ушло в прошлое. При отлагательном вето парламент вновь рассматривает закон с возражениями главы государства или без таковых. Отлагательное вето преодолевается повторным принятием закона, при этом может быть необходимо квалифицированное большинство голосов. Законотворчество в Российской Федерации во многом определяется регламентами Государственной Думы и Совета Федерации. Ведется работа над законопроектом о нормативных актах, в котором были бы урегулированы и вопросы их принятия. Правотворческая деятельность Правительства Российской Федерации, а также министерств и ведомств урегулирована "Типовым регламентом внутренней организации федеральных органов исполнительной власти", в котором установлены порядок подготовки и рассмотрения проектов актов, которые вносятся в Правительство, порядок участия в деятельности Федерального Собрания; "Типовым регламентом взаимодействия федеральных органов исполнительной власти", в котором предусмотрено участие федеральных органов исполнительной власти в законопроектной деятельности Правительства и порядок подготовки ими заключений и поправок к проектам федеральных законов и проектов официальных отзывов Правительства на законопроекты; "Регламентом Правительства Российской Федерации", в котором определены законопроектная деятельность Правительства и его участие в деятельности Федерального Собрания. Действуют утвержденные Правительством Российской Федерации Правила подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации. Специально регулируется деятельность Минюста в осуществлении правотворческой работы органами исполнительной власти. На Минюст возложена обязанность регистрации ведомственных нормативных актов, затрагивающих права, свободы, и обязанности человека и гражданина. § 3. Общие вопросы совершенствования правотворческой деятельности Совершенствование правотворческой деятельности охватывает решение, вопервых, ряда теоретических проблем, во-вторых, введение законодательных новелл (в основном процессуального характера), в-третьих, улучшение законодательной техники, в-четвертых, методическую работу правотворческих органов, в-пятых, работы по систематизации права. Все направления совершенствования правотворческой деятельности должны осуществляться с неуклонным следованием принципам правотворчества: - законности; - справедливости; - научности; - демократизма; - гласности. При рассмотрении принципа законности следует иметь в виду два момента. Во-первых, каждый нормативный акт должен приниматься государственным органом только в пределах его компетенции, только в установленном соответствующими нормативными актами процедурном порядке. Во-вторых, принципу законности должно удовлетворять и содержание нормативного правового акта, не должно быть противоречий с уже принятыми нормативными актами, обладающими по сравнению с ним более высокой юридической силой. Принцип справедливости относится, прежде всего, к содержанию нормативных актов. Понимание справедливости всегда было разным: когда-то вполне справедливыми считались и кровная месть, и принцип талиона, и сословное неравенство. Сейчас справедливость конкретизируется, как правило, указанием на идеи гуманизма, равенства граждан перед законом. Научность правотворчества. Здесь также можно выделить два момента. Вопервых, должны учитываться научные рекомендации при разработке текста конкретного нормативного правового акта, при создании, изложении норм права (как с технико-юридической, так и с содержательной стороны). Правотворческие органы должны иметь в своем составе или привлекать к подготовке проектов нормативных правовых актов профессионалов - как ведущих юристов-ученых, так и юристовпрактиков. Во-вторых, необходима научная разработка основ стратегии правотворчества. Речь идет, прежде всего, о прогнозировании развития общественных отношений и планировании правотворческих работ. Для устранения дублирования, непродуманности, несогласованности необходимы: четкое распределение компетенции правотворческих органов, в том числе и с точки зрения теории разделения властей, механизма сдержек и противовесов; согласованность для координации сил на наиболее важных направлениях работы; принятие "пакетом" нормативных правовых актов, регулирующих сходные правоотношения, например, закона (или нескольких законов) и развивающих и дополняющих его подзаконные нормативные акты. Но не только ученые должны привлекаться к правотворческой деятельности. Принцип демократизма провозглашает необходимость участия в законотворческом процессе народа. К основным формам непосредственной демократии в правотворческом процессе относятся принятие нормативных правовых актов на референдуме, а также обсуждение проектов наиболее важных нормативных правовых актов в средствах массовой информации. Демократизму сопутствует гласность правотворчества. Опубликование проекта закона, внесенного правительством, могло бы сопровождаться опубликованием альтернативных проектов. В прессе их должны комментировать юристы, правозащитники. Известна презумпция: никто не может отговариваться незнанием законов (подобное указание содержалось даже в законодательстве дореволюционной России); в частности, незнание закона не освобождает от ответственности. И в этом плане государство, для того чтобы иметь право привлечения к юридической ответственности, должно обеспечить гражданам возможность знакомства с содержанием нормативных правовых актов. В Итоговом документе Венской встречи представителей государств участников Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе от 15 января 1989 г. говорится о том, что государства - участники СБСЕ обязуются "эффективно обеспечивать право лиц знать свои права и обязанности... и поступать в соответствии с ними, с этой целью публиковать и делать доступными все законы, административные правила и процедуры, относящиеся к правам человека и основным свободам"*(40). В соответствии с ч. 3 ст. 15 Конституции РФ "законы подлежат официальному опубликованию. Неопубликованные законы не применяются. Любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения". Принцип гласности правотворчества не должен наносить ущерб интересам государства и граждан. Поэтому вполне допустима возможность не публиковать отдельные решения высших органов государственной власти, содержащие государственную и служебную тайну, а также сведения, разглашение которых может нанести ущерб интересам граждан, организаций и государству. Кроме того, принцип гласности правотворчества указывает на то, что важнейшие нормативные правовые акты недопустимо готовить кулуарно, узким кругом специалистов. В общей форме можно заключить: совершенствование правотворческой деятельности требует четкого решения всякий раз, по меньшей мере, трех вопросов: 1) есть ли потребность в регулировании общественных отношений; 2) на кого возложить регулирование данных общественных отношений; 3) с каким содержанием и в какой форме, какими средствами осуществить правовое регулирование. Из официальных рекомендаций по оформлению проекта закона имеют значение следующие: 1. Текст закона должен способствовать наиболее полному и правильному его пониманию теми лицами, которым адресован закон, и соответствовать выработанным теорией и практикой правотворчества правилам законодательной техники. 2. Федеральный закон имеет следующие официальные реквизиты: 2.1. наименование формы акта: "Закон Российской Федерации о поправке к Конституции Российской Федерации...", "Федеральный конституционный закон...", "Федеральный закон...", "Кодекс Российской Федерации..." и т.д.; 2.2. заголовок федерального закона; 2.3. дату принятия федерального закона Государственной Думой; 2.4. дату одобрения федерального закона Советом Федерации; 2.5. подпись Президента Российской Федерации; 2.6. место и дату подписания федерального закона; 2.7. регистрационный номер: "N ... ФЗ"; 2.8. заголовок должен быть кратким и точно отражать предмет закона. 3. Содержание правовой нормы составляют: 3.1. условия, при которых эта норма должна действовать; 3.2. правило поведения, т.е. указание на права и обязанности участников правоотношений; 3.3. меры государственного принуждения (санкции), которые могут применяться к нарушителям данной нормы. 4. Содержание правовой нормы должно определяться исходя из: 4.1. целей подготавливаемого закона; 4.2. положений Конституции Российской Федерации, федеральных конституционных законов, а также международных договоров Российской Федерации; 4.3. принципов соответствующей отрасли права; 4.4. рекомендаций юридической науки о наиболее эффективном варианте правового регулирования соответствующего вида общественных отношений. 5. Содержание нормы права в тексте закона излагается в виде нормативных правовых предписаний - правовых формул, выражающих законченную мысль. 6. Рекомендуется применять следующие виды нормативных правовых предписаний: 6.1. предписание-принцип - закрепляет исходные, руководящие нормативные положения общего характера, имеющие значение для отдельной отрасли, подотрасли, института права либо права в целом; 6.2. предписание-цель; 6.3. предписание-дефиниция - содержит определение понятия, используемого в законе; 6.4. управомочивающее предписание - закрепляет субъективные права (право действовать определенным способом) граждан и иных субъектов права; 6.5. императивное предписание - закрепляет такой вариант поведения граждан и иных субъектов права, которому они должны неукоснительно следовать. К императивным предписаниям относятся: 6.5.1. обязывающее предписание - устанавливает обязанность граждан и иных субъектов права действовать определенным образом; 6.5.2. запрещающее предписание - устанавливает запрет на совершение каких-либо деяний (активного действия либо бездействия); 6.5.3. диспозитивное предписание - предоставляет возможность сторонам самим с помощью договора устанавливать права и обязанности в правоотношении, а при отсутствии такого договора восполняет пробел в волеизъявлении сторон; 6.5.4. предписание-стимул - содержит материальные, моральные и другие стимулы, побуждающие граждан и иных субъектов права действовать определенным образом; 6.5.6. бланкетное предписание - включающее отсылку к другому нормативному правовому акту, содержащему подробную регламентацию соответствующих прав и обязанностей; устанавливает ответственность за нарушение каких-либо правил поведения, закрепленных другим нормативным правовым актом; 6.5.7. отсылочное предписание - содержит отсылку к другой статье того же закона либо другому нормативному правовому акту или отдельной статье, иной части; 6.5.8. обеспечивающее предписание - закрепляет решение правотворческого органа о признании акта или его части утратившим силу либо о внесении в него изменений и дополнений. При подготовке проекта должна быть обеспечена логическая последовательность изложения правовых норм и переход от общих положений к конкретным. Общие предписания определяют, цели закона, сферу регулируемых им отношений (предмет закона), а также принципы регулирования соответствующей отрасли законодательства либо отдельного правового института. Как правило, сначала формулируются регулятивные предписания (разрешающие, управомочивающие, обязывающие или запрещающие определенное поведение), а затем охранительные предписания, содержащие санкции, закрепляющие способы защиты нарушенных прав и др. Нормативные предписания группируются в тексте проекта по отдельным структурным частям: Части, разделы, главы и статьи имеют заголовки. В законах нормативные предписания излагаются в виде статей, имеющих порядковый номер. Статьи нумеруются арабскими цифрами. Нумерация статей в законе должна быть сквозной для всего акта. Статьи могут подразделяться на абзацы, именуемые частями и имеющие порядковые номера. Части статей могут подразделяться на пункты и подпункты. Следует стремиться к ясности и точности изложения нормативных предписаний. Их содержание должно быть доступно и понятно должностным лицам и гражданам. В качестве обязательного компонента в федеральном законе должны быть предусмотрены специальные правовые средства, обеспечивающие его соблюдение (меры поощрения, контроля, порядок разрешения споров и т.д.), а также способы защиты установленных прав граждан и иных лиц. В соответствии с Регламентом Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации непосредственно в текст внесенного в Государственную Думу Федерального Собрания Российской Федерации законопроекта должны быть включены следующие положения: - о сроке и порядке вступления в силу федерального закона или отдельных его положений; - о признании утратившими силу и о приостановлении действия ранее принятых законов или отдельных их положений в связи с принятием данного федерального закона; - о приведении Президентом Российской Федерации и Правительством Российской Федерации своих правовых актов в соответствие с принятым федеральным законом. Процесс издания или отмены нормативных актов, внесения в них изменений идет постоянно, поскольку необходимо совершенствование законодательства в целях наиболее адекватного регулирования общественных отношений. В этой деятельности следует соблюдать определенные правила, которые получили название "юридическая техника". В настоящей главе рассмотрим только вопросы систематизации нормативных правовых актов, напрямую связанной с совершенствованием правотворческой деятельности. § 4. Систематизация права Правильнее следовало бы ставить вопрос о систематизации всех источников права: норм естественного права, правовых обычаев, прецедентов, договоров. Однако и в теории, и на практике ведут речь о систематизации нормативных актов. Систематизация нормативных правовых актов - это деятельность по учету, упорядочению и совершенствованию законов и подзаконных правовых актов, приведение их в определенную систему путем соединения, разъединения или составления общих сборников. Именно в ходе систематизации нормативных актов можно выявить и быстро устранить несогласованности, пробелы и коллизии в нормативном материале. Принято различать три формы систематизации нормативных правовых актов: - инкорпорацию; - кодификацию; - консолидацию. Инкорпорация - такая форма систематизации, при которой происходит объединение и расположение в определенном порядке различных нормативных правовых актов в сборники. Инкорпорация может быть официальной, т.е. проводиться уполномоченными на то государственными органами, и неофициальной, когда она проводится частными лицами, например научными работниками в учебных целях или для удовлетворения потребностей практики. К официальным инкорпорированным сборникам (например, Собранию законодательства Российской Федерации) обращаются тогда, когда требуется уточнить текст нормативного акта. Нормативные правовые акты могут объединяться в сборники по различным критериям. Если нормативные акты группируются в той последовательности, в которой они принимались, т.е. по времени принятия, то такую инкорпорацию называют хронологической. Если же в сборники сведены вместе нормативные акты, в которых содержатся нормы права, регулирующие определенную однородную сферу общественных отношений, то это систематическая инкорпорация. Делается это для удобства пользователей, поскольку позволяет легче находить необходимый нормативный материал. Высшей формой предметной инкорпорации является свод законов - сборник систематически расположенных законов и важнейших подзаконных нормативных актов. В качестве классического примера ссылаются на Свод законов Российской империи, включавший 15 (а потом и 16) томов. Кодификация - такая форма систематизации, при которой происходит коренная переработка нормативного материала, объединение его в новые, единые, внутренне систематизированные нормативные правовые акты. Кодификацию следует рассматривать как разновидность правотворчества. Если смотреть на то, как проводились кодификации в той или иной области, увидим, что здесь имели место и те работы, которые идут при консолидации законодательства, и собственно правотворчество, когда издаются новые нормы, восполняющие пробелы действующего законодательства. При кодификации изменяется содержание нормативных актов: отменяются устаревшие нормы права, вводятся новые. Многие нормы переформулируются; устраняются повторы, противоречия, ликвидируются пробелы и т.д. Именно этим данная форма систематизации отличается от инкорпорации. В содержание кодификации входит, таким образом, в качестве необходимого элемента и правотворческий процесс. Кодификация связана с совершенствованием законодательства. В результате кодификации появляются крупные, внутренне систематизированные и согласованные нормативные акты, чем достигается наилучшее качество правового регулирования общественных отношений. Кодифицированный (или кодификационный) нормативный правовой акт может именоваться по-разному: и законом, и положением, и уставом, и как-то иначе, хотя для обозначения именно такого документа выработан специальный термин "кодекс". Большинство кодифицированных актов направлены на детальное и всестороннее правовое регулирование соответствующих общественных отношений, часто исключается необходимость конкретизации содержащихся там предписаний в иных нормативных правовых актах. Вследствие многочисленности регулируемых общественных отношений и из-за необходимости большой степени детализации предписаний кодифицированные акты отличаются значительным объемом. В отличие от инкорпорации кодификация всегда проводится компетентным государственным органом, она обязательно носит официальный характер. Созданию кодификационного акта предшествует формирование отрасли права. Это главная предпосылка разработки и принятия кодекса. Законодателю принадлежит право официального признания тех или других общественных отношений в качестве особого рода или вида, требующих особого правового регулирования. А принятие кодекса практически завершает оформление отрасли права. До тех пор пока нет объективированных тем или иным способом норм права, нет возможности говорить ни об отрасли права, ни об отрасли законодательства. В государствах континентальной Европы, право носит кодифицированный характер. То есть нормы многих отраслей права сведены в крупные, внутренне систематизированные нормативные правовые акты. Изменения, произошедшие во всех сферах жизни общества, потребовали адекватных изменений и в законодательстве, что обусловило проведение в разных странах крупных кодификационных работ. Предпосылки подготовки кодекса можно подразделить на практические и теоретические. Практические - связаны с наличием массива правовых норм, регулирующих соответствующие отношения (например, в области образования действуют более двадцати федеральных законов), с необходимостью их совершенствования, экономическими, политическими и социальными обстоятельствами (факторами), вызывающими такую потребность. Теоретические наличие развернутых исследований, создающих достаточную методологическую базу для решения практических вопросов кодификации образовательного законодательства. На основе изложенного материала можно уточнить понимание правотворческого процесса, его соотношение с кодификационными работами. В результате правотворчества разрабатываются и издаются главным образом некодифицированные нормативные правовые акты, и таковых - абсолютное большинство. Консолидация - такая форма систематизации, при которой близкие нормативные правовые акты дорабатываются с редакционной точки зрения, дополняются и сводятся в новом акте. Консолидация проводится с целью устранения ненужных повторов или противоречий, сокращения количества нормативных актов, для удобства нахождения последних и пользования ими. Этот вид систематизации нормативных актов - нечто среднее между инкорпорацией и кодификацией. Результатом консолидации, как и при кодификационных работах, является один нормативный акт, однако сам нормативный материал не перерабатывается, возможна лишь редакторская правка, исключение отдельных правовых норм для устранения противоречий. Таким образом, систематизация нормативных правовых актов может быть направлена либо на совершенствование содержания правовых норм, либо на совершенствование расположения нормативного материала (так называемая внешняя систематизация). Инкорпорация представляет собой только внешнюю систематизацию; кодификация охватывает и внешнюю, и внутреннюю; консолидация - это прежде всего внешняя систематизация и в небольшой степени - внутренняя. Основой работ по систематизации права является учет правовых норм. Широкие возможности в этом отношении открывают компьютерные технологии. Они незаменимы для нахождения нужных документов и быстрой ориентации в массиве нормативного материала. Поэтому, говоря о систематизации нормативных правовых актов, следует иметь в виду возможности таких информационных систем, как ЮрИнформ, Консультант Плюс, Гарант, ЮСИАС и т.п. Контрольные вопросы: 1. Дайте понятие правотворчества. 2. В чем заключается отличие правотворчества от правообразования? 3. Каковы стадии правотворчества? 4. Каковы виды систематизации правовых норм? Литература: 1. Баранов В.М., Поленина С.В. Система права, система и систематизация законодательства в современной России. П. Новгород, 2002. 2. Горшенев В.М. Способы и организационные формы правового регулирования в социалистическом обществе. М., 1972. 3. Лазарев В.В. Сфера и пределы правового регулирования // Советское государство и право. 1970. N 11. 4. Гаврилов О.А. Стратегия правотворчества и социальное прогнозирование. М., 1993. 5. Поленина С.В. Правотворчество в Российской Федерации. М., 1996. 6. Систематизация законодательства в Российской Федерации / Под ред. А.С. Пиголкина. СПб.: Издательство "Юридический центр Пресс", 2003. Глава 9. Юридическая техника § 1. Понятие и виды юридической техники § 2. Технико-правовые категории § 3. Юридические документы § 4. Юридические ошибки: понятие, свойства, виды § 1. Понятие и виды юридической техники При осуществлении различных видов юридической деятельности правотворческой, правоприменительной, толковании нормативных правовых актов, процедуры привлечения к юридической ответственности важную роль играет юридическая техника. Под юридической техникой понимается совокупность правил, приемов, специфических средств подготовки, оформления, публикации и систематизации нормативных правовых актов и иных юридических документов. Юридическая техника имеет целью оптимальное регулирование общественных отношений, обеспечение доступности, простоты, обозримости нормативного материала, адекватное словесное выражение воли законодателя. В целом юридическая техника направлена на создание качественных юридических актов, совершенных как по форме, так и содержанию. Юридическая техника играет большую роль в юридической науке и практике. Овладение ею, профессиональное использование позволяют создать эффективно действующее законодательство. В литературе принято подразделять юридическую технику на законодательную (нормотворческую) и правоприменительную. Законодательная техника включает в себя: 1. Правила построения нормативных правовых актов. Они предполагают логическую последовательность изложения нормативного материала, в частности выделение общих предписаний (Общая часть) и конкретных установлений (Особенная часть). Важна также структуризация нормативного материала по соответствующим разделам, главам, статьям, параграфам, пунктам, частям. При этом недопустимы противоречия между содержанием различных частей и разделов акта. Крупные акты должны иметь вводную часть (преамбулу). Она необходима, в частности, при кардинальном изменении правового регулирования общественных отношений. 2. Правила оформления актов. Каждый акт должен иметь название, указание на орган, его издавший, дату и место принятия, подпись соответствующего должностного лица, регистрационный номер, печать. 3. Приемы и средства формулирования норм права и иных нормативных предписаний. К ним относятся терминологическая строгость, единство и стабильность используемых терминов, адекватное выражение в терминах воли законодателя, общепризнанность терминов и юридических понятий и т.д. Различают: а) общеупотребительные термины, которые обозначают принятые в литературном языке категории - "семья", "жилое помещение", "родители и дети" и др.; б) специально-юридические термины, используемые для обозначения юридических понятий, например "обязательная доля", "залог", "истец", "ответчик", "потерпевший"; в) специальные неюридические термины или специальнотехнические термины, применяемые в биологии, медицине, и др. Средствами формулирования правовых норм является также использование юридических конструкций - построение нормативного материала по типу связи между его элементами. Типичной юридической конструкцией является юридический состав правонарушения. К категории средств формулирования норм права относят правовые дефиниции, классификации, оговорки, примечания, отсылки, а также правовые символы, которые рассчитаны на эмоциональное восприятие определенных материальных предметов, имеющих юридическое значение, например герб, флаг, гимн государства, мантия судьи и др. С точки зрения юридической техники правовая норма должна содержать все ее структурные элементы - гипотезу, диспозицию и санкцию. Это делает норму определенной, ясной, единообразной для применения. 4. Язык и стиль нормативного правового акта, во многом определяющие эффективность правового регулирования. Важнейшие требования к языку и стилю нормативных правовых актов состоят в следующем: а) краткость, концентрированность, однозначность и доступность для понимания юридического языка; б) необходимость избегать метафор, аллегорий, архаизмов, жаргонных слов, а по возможности заимствований иностранных слов. Допускается использовать только полностью освоенные иностранные слова, например референдум, кредит, конвенция и т.д. в) формирование норм в форме долженствующе-предписывающего и констатирующе-предписывающего способов, поскольку нормативным актам присущи директивность и официальность стиля. При этом, чем четче соотносятся слова с предметами, явлениями, событиями социальной жизни, тем более понятен их смысл и правильное восприятие юридических понятий и категорий. 5. Правила опубликования нормативных правовых актов. К ним относятся источники опубликования, сроки, перевод с одного языка на другой. Последнее особенно важно для международных договоров и других соглашений, поскольку они не всегда имеют русский аутентичный текст. Между тем международные договоры играют ключевую роль в защите прав и свобод человека. Данные правила включают также порядок вступления в юридическую силу нормативных актов, обратную силу закона, действие акта во времени, в пространстве, по кругу лиц и другие важные моменты. 6. Приемы, способы систематизации нормативных правовых актов - их учет, консолидация, инкорпорация, кодификация. Правоприменительная техника включает в себя: а) правила оформления и построения правоприменительных актов протоколов, приговоров, судебных решений и др. Каждый правоприменительный акт должен содержать такие атрибуты, как название, место, время его принятия, орган, от которого исходит юридический документ, субъекты, к которым он обращен, и иметь определенное юридическое содержание. По общему правилу язык и стиль правоприменительного акта не должен отличаться от языка и стиля нормативного акта. Нередко используются унифицированные формы правоприменительных актов в виде утвержденных соответствующими органами бланков или типовых образцов (договоров, доверенностей, протоколов и др.); б) способы легализации документов, т.е. придания им юридической силы. Среди этих способов наибольшее распространение получили нотариальное удостоверение и государственная регистрация. Например, сделки с недвижимостью требуют не только нотариального удостоверения, но и регистрации в государственных органах. Придать легальный характер некоторым документам могут также органы записи актов гражданского состояния, архивы, органы юстиции. Предприятия, учреждения, организации обязаны свидетельствовать копии документов, представляемых гражданами в эти организации, если не предусмотрено их удостоверение в нотариальном порядке (копии дипломов, аттестатов и др.). В отношении иностранных документов существуют такие способы легализации, как: консульская легализация (удостоверение консулом соответствующего государства), путем проставления апостиля (специального штампа, удостоверяющего подлинность подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, или подлинность печати, скрепляющей документ) или на условиях, предусмотренных международным договором между конкретными государствами; в) способы и приемы толкования юридических норм и нормативных правовых актов; г) способы разрешения коллизий в праве, преодоления пробельности; д) способы процедурно-процессуального оформления юридической практики, в том числе следственной, оперативно-розыскной, судебной, арбитражной, надзорной и т.д. § 2. Технико-правовые категории К юридической технике принято также относить такие категории, как правовые аксиомы, презумпции, юридические фикции, преюдиции. Правовая аксиома - это положение, принимаемое в юридической науке и практике без доказательств, в силу его очевидности, убедительности и истинности. Например, "закон обратной силы не имеет", "субъективному праву всегда соответствует юридическая обязанность", "никто не может быть судьей в собственном деле", "из двух актов по одному и тому же вопросу действует акт, принятый вышестоящим органом, и акт, принятый позже, чем предыдущий". Правовая презумпция представляет собой предположение о наличии или отсутствии определенных фактов, основанное на связи между предполагаемыми фактами и фактами наличными и подтвержденное предшествующим опытом. Презумпции всегда носят предположительный характер. Это предположение недостоверное, но вероятное. Наиболее распространенными презумпциями являются презумпция невиновности, презумпция знания закона, презумпция истинности нормативного акта и др. В юридической литературе выделяют два вида презумпций: общеправовые и отраслевые. К общеправовым презумпциям относятся те, которые приняты во всех или многих отраслях права и которые фактически стали правовыми принципами. Кроме перечисленных, к ним относятся: презумпция добропорядочности гражданина, презумпция правосубъектности вступающих в правовые отношения физических и юридических лиц. Что касается презумпций отраслевых, то они не достигли уровня презумпцийпринципов и чаще всего имеют отраслевую принадлежность, например презумпция равных долей имущества супругов, нажитого в браке; презумпция отказа истца от своих требований при повторной неявке истца в суд без уважительных причин. Презумпции действуют до тех пор, пока они не будут опровергнуты, например презумпция невиновности. Но существуют неопровержимые презумпции, например презумпция непонимания несовершеннолетним (до 14 лет) общественной опасности своего деяния, если даже в силу раннего развития подросток мог сознавать общественную опасность совершенного им преступления. Однако Уголовный кодекс Российской Федерации исходит из презумпции неосознания до 14 лет характера совершенного деяния. Юридические фикции - это несуществующее положение, однако признаваемое законодательством в качестве существующего и ставшее в силу этого признания общеобязательным. Фикции довольно широко применяются в действующем законодательстве. Так, согласно ст. 21 (ч. 3) ГК РФ днем смерти гражданина, объявленного умершим судом, считается день вступления в законную силу соответствующего решения суда. В ч. 2 ст. 18 ГК РФ установлено время начала безвестного отсутствия лица. В уголовном праве юридической фикцией является положение о снятии судимости, если она погашена в установленном законом порядке. К фикциям можно отнести и освобождение от уголовной ответственности при деятельном раскаянии лица, хотя преступление им совершено. Юридические фикции как прием юридической техники представляют собой конструирование условной реальности, которая охраняется законом, закреплена в нормативном правовом акте и является обязательным предписанием. Юридические фикции позволяют установить определенность в правовых отношениях, так как с этими фактами связываются возникновение, изменение и прекращение правоотношений. Преюдиции (дословный перевод с латыни - "отношение к предыдущему судебному решению") представляют собой обязательность для всех судов, рассматривающих дело, принять без проверки и доказательств факты, ранее установленные вступившим в законную силу решением или приговором суда. Например, если судебным решением, вступившим в законную силу, установлена ответственность владельца источника повышенной опасности за причиненный вред, то в случае предъявления регрессного (встречного) иска владельцем этого источника к непосредственному причинителю вреда (например, при пользовании автомашиной по доверенности) факты, установленные в первом судебном процессе, имеют преюдициальное значение, т.е. не подлежат оспариванию. Другой пример: осуждение лица за хищение имущества может служить основанием для судебного решения по гражданскому иску о возмещении ущерба, причиненного данным хищением. В Уголовно-процессуальном кодексе РФ (2001 г.) преюдиция характеризуется как обстоятельства, установленные вступившим в законную силу приговором, которые признаются судом, прокурором, следователем, дознавателем без дополнительной проверки, если эти обстоятельства не вызывают сомнений у суда. При этом такой приговор не может предрешать виновность лиц, не участвовавших ранее в рассматриваемом уголовном деле (ст. 90). Таким образом, факты и правоотношения, установленные вступившим в законную силу решением или приговором суда, не могут оспариваться в другом процессе. При вступлении в законную силу решения стороны данного процесса и другие лица, участвовавшие в процессе, не могут вновь заявить в суде те же исковые требования и на том же основании. Но данный принцип действует только в отношении участвовавших в процессе сторон. Если же третьи лица имеют самостоятельные требования и по уважительным причинам не вступили в процесс, то в отношении этих лиц предыдущий судебный процесс не имеет преюдициального значения. Иначе говоря, третьи лица могут оспаривать факты, установленные предыдущим решением суда, в заседании которого они не участвовали. Преюдициальность может вообще отпасть при пересмотре вступившего в законную силу решения по вновь открывшимся обстоятельствам. § 3. Юридические документы Под юридическим документом понимается внешнее словесно-оформленное выражение воли, закрепляющее правомерное или противоправное поведение и соответствующий результат. Существует понятие документа в узком смысле: это деловая бумага, подтверждающая какой-либо факт или право на что-либо. Юридические документы выступают материальными носителями правовой информации (проф. А.Ф. Черданцев). Поэтому с помощью изучения юридических документов можно узнать о правовой жизни конкретного общества, страны, народа в тот или иной исторический отрезок времени. Например, изучая содержание Судебников 1497 г., 1550 г., Соборного Уложения 1649 г., мы узнаем о законодательстве, юрисдикции, системе правосудия и в целом о правовой жизни феодальной Руси. Юридический документ, как правило, текстовой правовой акт на бумажном носителе, хотя с развитием электронной информации появляются и документы на машинных носителях - дискетах, пластиковых магнитных картах и др. Например, в гражданском обороте появилась категория ценных бумаг в бездокументарной форме (закрепляемых с помощью средств электронно-вычислительной техники), между тем как ценные бумаги всегда представляют собой документ установленной формы с обязательными реквизитами, удостоверяющий имущественные права, которые могут быть осуществлены или переданы только при предъявлении этих бумаг. Принято выделять следующие свойства (признаки) юридических документов: 1) содержат информацию, имеющую юридическую значимость; при этом содержание должно соответствовать характеру документа; 2) им присуща официальность: они исходят от органов или лиц, уполномоченных выдавать или принимать данные документы, например, судебные решения, приказы министров, различного рода удостоверения личности, свидетельства о рождении, смерти и т.д.; 3)имеют особое внешнее оформление, так называемые реквизиты, в том числе сведения о субъекте, который выдал документ, адресате, которому выдан документ, и содержит сведения о нем, объекте, например, в техническом паспорте автомобиля указываются признаки, индивидуализирующие машину, - марка, модель, год выпуска, номер двигателя, номер кузова, юридические основания собственности и др.; указываются юридические факты, например, при выдаче справки. Названные и другие реквизиты являются обязательными для юридического документа и придают ему юридическую силу; 4)сопутствуют всем стадиям правового регулирования - правотворчеству, правореализации и т.д. Классификация юридических документов осуществляется по разным основаниям. Так, А.В. Малько выделяет четыре группы правовых актов-документов: а) нормативные акты, содержание нормы права; б) правоприменительные акты-документы, содержащие индивидуальные властные предписания; в) интерпретационные акты-документы, полученные в результате официального толкования юридических норм и нормативных актов; г) акты, возникшие в результате договора (соглашения) между соответствующими субъектами и содержащие как юридические нормы (нормативные договоры), так и индивидуально-правовые решения (сделки между различными субъектами). А.Ф. Черданцев классифицирует юридические документы в зависимости от содержания правовой информации в документе и выделяет пять групп: 1) нормативные документы. К их числу он относит не только собственно документы, устанавливающие правила поведения, но и интерпретационные акты общего характера, которые содержат интерпретационные нормы; 2) документы, содержащие решения индивидуального характера, т.е. правоприменительные акты; 3) документы, фиксирующие юридические факты. Это наиболее многочисленная группа документов, поэтому она, в свою очередь, классифицируется на отдельные разновидности: а) документы, фиксирующие правовой статус лица (паспорт, удостоверение личности, свидетельство о рождении, о браке и др.); б) документы, фиксирующие факты, от которых зависит правовой режим объектов права, например документ об отводе земельного участка для строительства, счета в банке и сберкнижки и др.; в) документы, фиксирующие факты-волеизъявления субъектов права, например договоры, доверенности, заявления и др.; г) документы, фиксирующие факты-события, например, акты о порче имущества, об уничтожении посевов в результате стихийных бедствий и др.; д) документы, фиксирующие факты движения товарно-материальных и других ценностей, например приходно-расходные документы и др. Представляется, однако, что все названные документы составляют более крупную группу правоприменительных документов, поскольку они составляются или выдаются во исполнение действующего законодательства или иных нормативных актов - приказов, постановлений и т.д.; 4) деньги и ценные бумаги. Здесь надо решительно возразить против отнесения денег к юридическим документам. Согласно действующему гражданскому законодательству деньги составляют вещи как объекты гражданских прав. Финансовое право также считает деньги не юридическими документами, а особым товаром, который является единственным всеобщим эквивалентом. Деньги выполняют функции меры стоимости, средства обращения, платежа, накопления. Что касается ценных бумаг, то их можно отнести к юридическим документам, поскольку они фиксируют имущественные права их обладателей. Это акции, облигации, приватизационные ценные бумаги и др.; 5) документы, закрепляющие факты-доказательства. Эти документы используются для доказывания фактов, имеющих юридическое значение, например различные процессуальные документы - протоколы места осмотра происшествия, допроса, очной ставки, заключение экспертизы и т.д. Однако названные документы принято относить к правоприменительным актам дополнительного характера по отношению к основным правоприменительным актам - судебному решению. В юридической науке часто наблюдается инструментальный подход к юридической технике. Она рассматривается как совокупность лишь технических приемов в сфере правотворчества и правореализации. Но юридическая техника имеет не только прикладное, но и фундаментальное значение в правовой сфере. Это обусловлено прежде всего значением юридических категорий, понятий, конструкций, юридической терминологии, используемой в правотворчестве, при совершенствовании действующего законодательства, а также в процессе его применения. Овладение юридической техникой служит свидетельством высокой общей и правовой культуры законодателей, их профессионализма, компетентности и позволяет создать эффективно действующие нормативные правовые акты и реализовать их. § 4. Юридические ошибки: понятие, признаки, виды Юридическая ошибка чаще всего трактуется как негативный результат, обусловленный непреднамеренным неправильным деянием субъектов юридической деятельности (добросовестным заблуждением). Исходя из данной трактовки, рассмотрим признаки (свойства) юридической ошибки. Они состоят в следующем. Во-первых, следует выделить непреднамеренность ошибки. Субъект, допустивший ошибку, исходил из предположения правильности своих действий. Он действовал добросовестно, т.е. ошибка возникла в результате добросовестного заблуждения. При этом отсутствует намерение, умысел для совершения ошибки, пренебрежение законной обязанностью со стороны лиц, занимающихся юридической деятельностью. По признаку непреднамеренности принято различать юридическую ошибку и правонарушение. Ошибка исключает виновность, так как возникает без предварительного сознательного намерения. Иначе говоря, ошибка возникает случайно, в то время как правонарушение - всегда осознанный акт поведения, и для констатации правонарушения необходимо установить его юридический состав. Наделение юридической ошибки признаком виновности без прямого указания на это в действующем законодательстве означает объективное вменение. Во-вторых, действующее законодательство не предусматривает юридической ответственности за совершение юридической ошибки. Конечно, ошибка препятствует осуществлению субъективных прав и юридических обязанностей участников правоотношений, поэтому она влечет право требовать ее исправления и юридическую обязанность соответствующего субъекта устранить эту ошибку. В-третьих, юридическая ошибка всегда приводит к негативному результату. Это проявляется в том, что такого рода ошибки в определенной мере препятствуют реализации прав, свобод личности, охраняемых законом интересов, ухудшают положение субъектов права, препятствуют выполнению государством задач и целей, ведут к другим деструктивным явлениям. Поэтому вполне закономерно, что Конституционный Суд РФ относит юридическую ошибку ко вновь открывшимся обстоятельствам и предлагает судам общей юрисдикции и арбитражным судам принимать жалобы заинтересованных лиц на допущенные судами ошибки. В-четвертых, юридическая ошибка должна быть существенной по содержанию и очевидной по характеру. Технические ошибки, не имеющие практической значимости, в отдельных случаях могут быть проигнорированы в процессе реализации нормативного правового акта. Но чаще всего такие ошибки также подлежат исправлению в установленном законодательством порядке. В-пятых, для юридической ошибки характерно, что ее совершает орган или должностное лицо, которые вправе заниматься правотворческой, правореализационной или интерпретационной деятельностью, т.е. субъекты, обладающие соответствующей правосубъектностью, за которыми данное право закреплено государством или им делегировано (органы местного самоуправления, субъекты локального правотворчества). В-шестых, среди свойств юридических ошибок принято указывать на процедурный характер их выявления и исправления. Это означает, что юридические ошибки возможно выявлять и исправлять не в произвольном порядке, а только по определенной процедуре. Так, в действующем российском избирательном законодательстве указываются порядок и сроки для исправления ошибок, допущенных участковой избирательной комиссией при составлении списков избирателей. Каждый гражданин вправе подать в участковую избирательную комиссию заявление о невключении его в список избирателей или о любой ошибке или неточности в этом списке. Участковая избирательная комиссия, в свою очередь, обязана проверить жалобу и устранить ошибку либо не позднее чем через 24 часа выдать заявителю письменный мотивированный ответ об отклонении жалобы. В-седьмых, для исправления юридических ошибок используются специальные правовосстановительные средства, например, отмена судебного решения, признание акта недействующим и не подлежащим применению и др. В-восьмых, юридическая ошибка должна быть официально признана в установленном законом акте. Без такого акта вполне возможно субъективное объявление тех или иных действий или акта ошибочными и, как следствие, отказ от их исполнения. В-девятых, юридические ошибки характеризуются казуальностью: ошибка, совершенная при определенных обстоятельствах, необязательно приведет к ошибке субъекта при аналогичных условиях. Причины ошибок неоднородны по своей природе и механизму воздействия на поведение и действия субъектов. К объективным причинам появления юридических ошибок следует отнести постоянное развитие общественных отношений, а законодатель и другие юридические органы и учреждения не всегда поспевают за требованиями жизни. В результате действующее законодательство отстает от динамики общественных отношений и становится в отдельных своих положениях, частях и даже отраслях ошибочным, так как не соответствует общественным реалиям. К объективным причинам можно отнести противоречие между индивидуальными и общественными интересами, а государство не всегда находит правильные пути решения этой проблемы. Вместе с тем на появление ошибок большое влияние оказывают субъективные факторы, которые обусловлены личностными качествами человека, его поведением, действиями. Среди таких причин в литературе называют невысокий уровень подготовки специалистов в области юриспруденции, недостаточный профессионализм законодателей, правоприменителей; противоречивость действующего законодательства, его пробельность, другие дефекты; большая служебная загруженность работника, неблагоприятные условия деятельности, недостатки в подборе и расстановке кадров. К субъективным причинам юридических ошибок можно отнести нарушение требований юридической техники, некачественную работу разработчиков правовых актов и экспертов и др. Юридическая практика свидетельствует о том, что большинство ошибок детерминировано невнимательностью, небрежностью в работе, неквалифицированным изучением материалов, неправильной интерпретацией полученной информации и др. Не каждая юридическая ошибка неизбежно влечет негативные последствия для субъектов права, но любая ошибка может стать потенциально опасной и послужить причиной появления других ошибок. Юридических ошибки классифицируются на четыре главные группы: правотворческие, правоприменительные, интерпретационные и доктринальные. Охарактеризуем каждую из названных групп. Для классификации правотворческих ошибок могут быть применены различные критерии и многоуровневая дифференциация, что свидетельствует о множестве проявлений правотворческих ошибок. В зависимости от субъекта правотворческие ошибки бывают: а) допускаемые правотворческими органами федеральной власти; б) допускаемые органами государственной власти субъектов Федерации; в) допускаемые муниципальными органами. По стадиям правотворческой работы: а) ошибки на стадии реализации правотворческой инициативы. Эти ошибки препятствуют выработке правильных решений о целесообразности проекта нормативного правового акта или поправок к нему; б) ошибки в обсуждении проекта акта. Они выражаются в неправильном воспроизведении основных положений нормативных правовых актов, в противоречиях в тексте акта. В случае принятия такого акта, содержащиеся в нем ошибки приобретают качество юридического основания для возбуждения процедуры по исправлению ошибок и внесению изменений в этот акт; в) ошибки, обнаруженные при принятии акта, например, нарушение процедуры голосования, пропуск сроков передачи акта на подпись и для опубликования и др. Эти ошибки носят, как правило, процедурный характер и на качестве принимаемого акта не отражаются); г) на стадии опубликования и вступления в силу акта. Данные ошибки являются по своему характеру главным образом техническими, но они могут ухудшать правовое положение отдельных категорий субъектов права из-за сроков вступления акта в юридическую силу, препятствуют восприятию отдельных положений акта, а в итоге могут привести к ошибкам в применении акта. Для правоприменительных ошибок характерно, что они возникают в процессе государственно-властной деятельности при разрешении правовых споров и конфликтов. Выделяются следующие виды правоприменительных ошибок. Во-первых, в зависимости от правового положения участников правоприменительного процесса ошибки делятся на: а) совершаемые субъектами данного процесса (ошибки следователей, судей, прокуроров и др., т.е. тех, кто обладает властными полномочиями); б) ошибки других участников процесса (свидетелей, потерпевшего, эксперта и др.). Во-вторых, в зависимости от вида нормы права бывают ошибки в применении норм материального и процессуального права. В-третьих, исходя из стадий правоприменительного процесса, различают: а) ошибки, допускаемые субъектами правоприменения в процессе выявления и анализа фактических обстоятельств дела. Это ошибки оценочно-познавательные и организационно-тактические. Они препятствуют получению полных и объективных сведений по делу, следовательно, правильному правоприменению. Чаще всего такие ошибки касаются относимости и допустимости доказательств; б) ошибки в квалификации. Они выражаются в неправильной оценке действий (бездействия) в соотношении с конкретной нормой права; в) ошибки в принятии решения. Они влекут искажение воли государства относительно существа дела; г) ошибки в исполнении принятого акта, как правило, отражают все просчеты, допущенные на предшествующих стадиях правоприменительного процесса, оказывают непосредственное влияние на реализацию субъективных прав и юридических обязанностей, снижают эффективность профессиональной юридической деятельности. Интерпретационные ошибки (ошибки толкования) играют важную роль в юридической практике. Как справедливо отмечает проф. С.С. Алексеев, "толкование - необходимый обязательный элемент при реализации права... Именно в толковании права следует видеть фокус юридических знаний в их соответствии с жизнью и юридической практикой". Виды интерпретационных ошибок зависят от нарушаемого правила. Соответственно, можно выделить ошибки, возникающие при использовании грамматического, логического, систематического, телеологического, историко-политического, функционального и других способов толкования, а также ошибки толкования по объему. Что касается толкования по объему, то здесь возможны ошибки, связанные с необоснованным ограничительным или, напротив, необоснованным расширительным толкованием. Доктринальные ошибки мало изучены в юридической науке. Главная их особенность состоит в том, что они не только следствие заблуждения в науке, но и тесно связаны с политикой государства. Будучи воплощена в нормативном правовом акте, доктринальная ошибка является одновременно правотворческой ошибкой. Ряд исследователей отмечают, что негативные последствия доктринальных ошибок наиболее масштабны. Представляется возможным выделить следующие отличительные черты доктринальных ошибок: 1) они следствие заблуждения разработчиков общей или конкретной доктрины относительно истинных свойств, теоретической и практической значимости проведенных научных исследований, обобщений и выводов; 2) их политический, идеологический характер; 3) результат диалектического поиска истины в процессе познания государственно-правовой действительности, следовательно, это ошибки в мыслительном процессе; 4) непреднамеренное введение в практику правообразования неопробированных приемов, способов и методов правовой регламентации, в результате чего возникает неправильная ориентация субъектов юридической деятельности. Доктринальные ошибки не столь очевидны, как другие виды юридических ошибок, но они могут привести к серьезной деформации права. Ученые справедливо отмечают, что концептуальные ошибки невозможно устранить средствами юридической техники именно в силу их политического характера. Обнаружение любого вида юридических ошибок требует их устранения, исправления, ликвидации. Как известно, ошибку лучше предупредить, чем исправлять. Именно предупреждение служит оптимальным средством избежать юридических ошибок. К числу предупредительных мер принято относить следующее: 1)соблюдение правил правотворческой и правоприменительной техники; 2)обобщение опыта по типизации и технологии выявления юридических ошибок; 3)повышение уровня квалификации и профессионализма работников, занятых на государственной службе и в сфере юридической деятельности; 4)проведение предварительной экспертизы правовых актов, которая является необходимым технологическим этапом правотворческого и правоприменительного процессов и отличается компетентностью, обоснованностью, носит научноисследовательский и непосредственно практический характер; 5) государственная регистрация актов, которая как и нотариальное удостоверение документов, способна предупредить многие юридические ошибки. Однако точно спрогнозировать или предотвратить каждую юридическую ошибку невозможно, поэтому особую значимость приобретает устранение такого рода ошибок. Главным средством исправления ошибок выступает принятие нового правового акта (нормативного правового, правоприменительного, интерпретационного) или внесения изменений в ошибочный акт. К числу эффективных средств устранения юридических ошибок относится толкование, особенно аутентическое (авторское) и судебное толкование. Устранение юридических ошибок необходимо осуществлять в разумные сроки, с тем, чтобы не допускать серьезного нарушения прав и законных интересов субъектов права, а также в урегулированном действующим законодательством порядке (процедуре). Контрольные вопросы 1. Что понимается под юридической техникой? 2. Что включает в себя законодательная (правотворческая) техника? 3. Каков состав правоприменительной техники? 4. Что такое технико-правовые категории, используемые в юридической практике? 5. Что понимается под юридическими документами, каковы их отличительные черты? 6. Как классифицируются юридические документы? 7. Что такое юридические ошибки? 8. Чем отличаются юридические ошибки от правонарушений? 9. Каковы причины юридических ошибок? 10. Какие существуют виды юридических ошибок? 11. Какие средства используются для предупреждения и устранения юридических ошибок? Литература 1. Проблемы юридической техники, сб. статей / под ред. В.М. Баранова. Н. Новгород, 2000. 2. Власенко П.А. Основы законодательной техники. Практическое руководство. Иркутск, 1995. 3. Язык закона / под ред. А.С. Пиголкина. М., 1990. 4. Черданцев А.Ф. Логико-языковые феномены в праве, юридической науке и практике. Екатеринбург, 1993. 5. Власенко П.А., Стародубцев С.В., Основы теории юридических документов. Курс лекций. М., 2006. 6. Лисюткин А.Б. Юридическое значение категории "ошибка": теоретикометодологический аспект. Саратов, 2001. 7. Давыдова М.Л. Юридическая техника: проблемы теории и методологии. Волгоград, 2009. Глава 10. Система права и система законодательства § 1. Понятие системы права Характеристика ее элементного состава § 2. Система отраслей права § 3. Система права и система законодательства § 4. Материальное и процессуальное право § 5. Публичное и частное право § 6. Международное и национальное (внутригосударственное) право § 1. Понятие системы права. Характеристика ее элементарного состава Право имеет строго определенную структуру, внутреннюю организацию, элементы которой связаны между собой устойчивыми функциональными и иными связями. Систему права принято определять как исторически сложившуюся, объективно существующую внутреннюю структуру права, определяемую характером регулируемых общественных отношений: а) системное образование, т.е. не простая совокупность или сумма элементов, а целостное образование, обладающее конкретными свойствами, связями, внутренней структурой; б) объективное явление, поскольку предопределена общественными отношениями, сложившимися в обществе; в) обусловлено национальными, историческими, культурными и иными социальными факторами; г) динамичное, способное изменять свою внутреннюю организацию под воздействием внешней среды. Система права включает в себя следующие элементы: - нормы права; - субинституты права; - правовые институты; - подотрасли права; - отрасли права; - крупные структурные образования (общности), объединяющие группы отраслей, - материальное и процессуальное право, частное и публичное право и др. Как справедливо указывается в юридической литературе, система права играет важную роль в правовом регулировании общественных отношений, что обусловлено тем, что система права: - устанавливает устойчивые связи внутри права; - способствует формированию полноты и непротиворечивости правового регулирования общественных отношений; - позволяет сохранить стабильность правовой материи в целом при динамичности отдельных ее элементов; - обеспечивает совокупный регулятивный эффект от действия правовых норм, институтов, пединститутов, подотраслей и отраслей права; - создает преемственность правового прогресса. Нередко сравнивают категории "система права" и "правовая система". Последняя шире первой и охватывает весь спектр правовых явлений в обществе. В структуре правовой системы принято выделять три главных компонента: действующее право (в том числе систему права), юридическую практику, правовую идеологию, господствующую в данном обществе. Норма права представляет собой первичный, исходный элемент системы права и вместе с тем наиболее подвижный в данном образовании. Нормы права были подробно рассмотрены в соответствующей главе, поэтому перейдем к другим элементам структурной организации права. Правовой институт - это группа норм права, связанных между собой предметно-функциональными связями, регулирующих конкретный вид общественных отношений и приобретающих в силу этого относительную устойчивость и самостоятельность функционирования. Правовой институт может иметь в своем составе пединституты, которые отличаются от правового института объемом регулирования и кругом норм права. Например, субинститут законодательной инициативы в институте законотворчества в конституционном праве, подинститут референдума в институте народовластия; пединститут страхования имущества, личного страхования, страхования предпринимательского риска в институте страхования в гражданском праве. Институты подразделяются на отраслевые и межотраслевые. Отраслевые институты объединяют группы норм внутри одной какой-то отрасли, например институт дарения, институт наследования в гражданском праве; институты президентства, избирательного права в конституционном праве, институт местного самоуправления в государственном праве. Межотраслевые институты регулируют отношения, которые относятся одновременно к нескольким отраслям права, например институт прав человека относится и к международному праву, и к конституционному праву; институт договора - к трудовому, гражданскому, международному, государственному праву; институт юридической ответственности - практически ко всем отраслям. Несколько однородных правовых институтов могут образовать подотрасль, например в гражданском праве существуют подотрасли: жилищное право, авторское, патентное право, обязательственное право; в конституционном праве конституционное правосудие. Самым крупным элементом системы права (не считая объединения отраслей права в определенные группы) является отрасль права. Отрасль права регулирует определенный род общественных отношений в отличие от правового института, который регламентирует вид общественных отношений. В состав отрасли входят институты, подинституты, подотрасли, регулирующие однородные общественные отношения. Каждая отрасль характеризуется автономностью функционирования, обособленностью, своеобразием средств правового регулирования и определенной иерархичностью своей структуры (например, деление на субинституты, институты, подотрасли). Одновременно в структуре отрасли можно выделить материальные и процессуальные нормы, институты и т.д. Отрасли различаются между собой двумя главными критериями: предметом и методом правового регулирования. Предмет показывает, какие общественные отношения регулирует данная отрасль права, а метод - какими способами, средствами, приемами регламентируются данные общественные отношения. Предмет правового регулирования составляют однородные общественные отношения. Каждая отрасль имеет свою сферу правового воздействия, следовательно, свой собственный предмет регулирования. Общественные отношения могут стать предметом правового регулирования, если, во-первых, они отличаются устойчивостью, повторяемостью; во-вторых, государство и общество заинтересованы в придании этим общественным отношениям правовой формы и, следовательно, в охране и защите их; в-третьих, отличаются способностью к внешнему контролю судебному, административному, со стороны государства. Метод правового регулирования позволяет определить правовое положение субъектов; порядок возникновения субъективных прав и юридических обязанностей; средства обеспечения их; характер санкций. Существуют два главных метода регулирования общественных отношений императивный и диспозитивный. Императивный (властный, авторитарный) метод основан: 1) на подчиненности субъектов общественных отношений; 2) содержит точные предписания о поведении, действиях субъектов, т.е., как правило, не предоставляет возможности выбора варианта поведения; 3) содержит карательные санкции. Этот метод характерен для уголовного, административного, налогового права. Диспозитивный (автономный) метод предполагает: 1) равенство субъектов; 2) возможность выбора варианта поведения или действий в пределах нормы права; 3) санкции правовосстановительного характера. Этот метод присущ гражданскому, семейному праву. В качестве дополнительных методов называют поощрительный, рекомендательный, альтернативный и др. Методы правового регулирования тесно взаимосвязаны и нередко используются в сочетании друг с другом. В процессе научных дискуссий по поводу системы права называют и другие критерии, например особые правовые принципы, специфику механизма правового регулирования. С.С. Алексеев считает главной особенностью каждой отрасли наличие особого юридического режима, который определяет способы регулирования - дозволения, запреты и обязывания. В юридической литературе помимо предмета и метода предлагается для выделения отраслей еще один критерий - юридический процесс, который обеспечивает достижение определенного юридического результата. Действительно, двух критериев не всегда достаточно. Как свидетельствует практика, нормы материального права требуют для своей реализации соответствующих процессуальных норм, что придает определенную законченность делению нормативного материала на отдельные отрасли права. Вместе с тем высказывалось мнение о том, что механизм правового регулирования предполагает не разные предметы и методы правового регулирования, а единые предмет и метод (проф. В.Д. Сорокин) поскольку в обществе существуют два вида отношений: социально-нравственные и социальноправовые. Социально-правовые отношения требуют единообразного воздействия на общественные отношения со стороны государства. Таким образом, здесь один предмет регулирования - общественные отношения и один метод - государственновластное воздействие на эти отношения. Но в зависимости от средств правового воздействия, которые применяет государство, В.Д. Сорокин выделяет в структуре единого метода три типа правового регулирования: гражданско-правовой, т.е. с помощью дозволений; административно-правовой посредством предписаний обязывающего характера; уголовно-правовой посредством запретов. Представляется, все три средства правового воздействия присутствуют преимущественно в указанных отраслях, но использование этих средств возможно и в других отраслях. Например, в гражданском праве есть не только дозволения, но и предписания обязывающего характера. Так, в ст. 1104 ГК РФ установлено: "Имущество, составляющее неосновательное обогащение приобретателя, должно быть возвращено потерпевшему в натуре". Содержит Гражданский кодекс и запреты, например ст. 22 о недопустимости лишения и ограничения правоспособности и дееспособности гражданина. Уголовный кодекс помимо запретов содержит и дозволения, например о допустимости добровольного отказа от преступления (ст. 31), или дозволение необходимой обороны (ст. 37), или освобождение от уголовной ответственности (ст. 76). § 2. Система отраслей права Выделение тех или иных отраслей права тоже относится к дискуссионным проблемам. Например, С.С. Алексеев выделяет три звена отраслей: профилирующие, базовые отрасли. К ним относят конституционное право, три материальные отрасли - гражданское, административное, уголовное право и соответствующие им процессуальные отрасли - гражданское процессуальное, административное процессуальное и уголовно-процессуальное. Специальные отрасли, где юридические режимы приспособлены к особым сферам жизни общества, - трудовое, земельное, финансовое право, право социального обеспечения, семейное, уголовно-исполнительное. Комплексные отрасли, которые соединяют различные институты профилирующих и специальных отраслей, например экологическое, информационное, предпринимательское право. С этой классификацией можно соглашаться или нет. Но она недостаточно обоснована. Иногда выделяют первичные отрасли, к которым относят так называемые традиционные отрасли и производные, выделившиеся из традиционных отраслей (вторичные). К первичным относят государственное, уголовное, гражданское право и две процессуальные отрасли - уголовно-процессуальное и гражданское процессуальное. Из государственного права выделились в самостоятельные отрасли административное, финансовое право, из гражданского - семейное, трудовое. Но появился и третий ряд - отрасли, выделившиеся из "вторичных", например право социального обеспечения, выделившееся из трудового права. Наибольшее распространение получило выделение следующих отраслей: конституционное право; административное право; финансовое право; гражданское право; семейное право; трудовое право; право социального обеспечения; земельное право; экологическое право, которое состоит из двух частей природоохранного и природоресурсного права; уголовное право; уголовноисполнительное право; уголовно-процессуальное право; гражданское процессуальное право. В последние годы наблюдаются процессы как дифференциации, так и интеграции в системе права. В частности, помимо традиционных процессуальных отраслей - уголовно-процессуального и гражданского процессуального права, выделяются арбитражный процесс, административный процесс, конституционный; выделяется коллизионное право, из финансового права выделяются в качестве подотрасли - налоговое, бюджетное, банковское право. Интеграционные процессы объясняются усложнением общественных отношений, возникновением, изменением и прекращением ряда правоотношений, изменением правового мышления и другими факторами. Новым является расширение правовой системы государства за счет включения в нее международного права (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ). Наблюдается также интеграция правовых систем государств - членов СНГ, а также европейского права в правовые системы стран - членов Совета Европы. При этом успешно сосуществуют идеи и нормы континентального и общего (прецедентного) права, принципы суверенитета и наднациональности. § 3. Система права и система законодательства Под системой законодательства понимается совокупность нормативных правовых актов, в которых объективируются содержательные и структурные характеристики права. Иначе говоря, законодательство служит внешней формой выражения права. Авторы данного определения исходят из широкого понимания законодательства, но в узком смысле оно предполагает только совокупность законов. Независимо от понимания законодательства система права и система законодательства тесно взаимосвязаны. И то и другое определяются социальными факторами - экономическими, политическими, духовно-культурными и др. Вместе с тем они различаются между собой. Обычно называются следующие различия между системой права и системой законодательства. 1. Система права складывается объективно, в соответствии со сложившимися в каждой стране общественными отношениями, в то время как система законодательства носит во многом субъективный характер, поскольку складывается по воле законодателя, в результате целенаправленной деятельности. 2. Система права, представляя собой внутреннюю его структуру, является структурой содержания права, в то время как система законодательства выражает структуру формы права. 3. Исходным элементом системы права служит норма права, а первичным элементом системы законодательства - нормативный правовой акт. 4. Система права является определяющим фактором в построении системы законодательства. Опираясь на объективно существующие закономерности общественного развития, система права выступает как первичное, исходное начало по отношению к системе законодательства. Последняя должна в максимальной степени соответствовать системе права: процессы, происходящие в системе права, в том числе интеграция, дифференциация, расширение или сужение сферы правового регулирования, неизменно отражаются и на законодательстве. Иначе говоря, система права служит важнейшим ориентиром для законодателя при принятии, изменении или отмене тех или иных законодательных актов. 5. Система законодательства по объему шире, чем система права. Она включает не только материал, дифференцированный по предмету и методу правового регулирования, но и предписания и другой материал, который комплексно регулирует различные виды общественных отношений, используя одновременно различные методы регулирования или комбинацию этих методов. Одним словом, система права строится строже, чем система законодательства. 6. В отличие от системы права, построенной главным образом на горизонтальных связях между входящими в нее элементами, т.е. на отраслевых различиях, система законодательства имеет не только отраслевые различия, но и иерархические - по юридической силе нормативных правовых актов, а также федеративную систему законодательства, которая включает акты федерального законодательства и акты субъектов Федерации. В литературе в систему законодательства включают комплексные образования, построенные по признаку функционального назначения или по признаку сферы государственного управления. К таким образованиям относятся законодательство хозяйственное, таможенное, аграрное и др. Следовательно, возможно существование отрасли законодательства без соответствующей отрасли права, когда законодательный акт состоит из сочетания норм различной отраслевой принадлежности - административного, гражданского, трудового права, например Федеральные законы от 10 июля 1992 г. "Об образовании" (в ред. 1996 г.), от 17 декабря 1991 г. "О средствах массовой информации" (в ред. 1995 г.), транспортное законодательство. Идеальным вариантом является совпадение системы законодательства и системы права. § 4. Материальное и процессуальное право В системе права различают две группы правовых общностей - материальное и процессуальное право. Материальное право непосредственно регулирует предметные, материальное отношения, а процессуальное право порядок реализации норм материального права, прав и обязанностей субъектов правовых отношений. Материальное право представлено большинством отраслей - гражданское, уголовное, трудовое, семейное, административное, международное и др. Одновременно идет формирование новых отраслей и подотраслей - например, муниципальное право в составе конституционного права, страховое - в составе гражданского права, космическое и атомное право - в составе международного права. Процессуальное право, имея много общего с материальным правом, в то же время отличается от него. Главные отличия состоят в следующем. Процессуальное право представляет собой обслуживающую отрасль, организационную, поскольку регламентирует юридические процедуры, призванные обеспечить деятельность государственных и иных органов и должностных лиц, адекватное применение норм материального права. Юридический процесс есть форма реализации деятельности всех трех ветвей государственной власти законодательной, исполнительной, судебной, выражаемая в последовательных стадиях прохождения отдельных видов этой деятельности; - придает определенным видам деятельности юридическую значимость, поскольку обеспечивается государственным принуждением и в случаях несоблюдения установленной процедуры может повлечь признание юридического акта недействительным; - направлено на достижение конкретного юридического результата - защиту субъективного права, создание нормативного правового акта, вынесение правоприменительного акта, выборы депутатов и т.д.; - регулирует правовые общественные отношения, которые уже являются правовыми под воздействием норм материального права. Материальное право, регулируя общественные отношения, придает им юридическую форму. Процессуальное право, несмотря на его обслуживающий характер, принято относить к фундаментальным, базовым юридическим категориям, поскольку без этого права невозможно обеспечить законность в деятельности отдельных органов и лиц, порядок осуществления ими норм материального права. § 5. Публичное и частное право Группировка отраслей права в две категории отрасли публичного и частного права восходит к эпохе Древнего Рима. Римский юрист Ульпиан (II-III вв.) считал, что публичное право охраняет общие интересы государства, а частное - интересы отдельных лиц. Каждое из этих подразделений системы права объединяет совокупность однородных по своим признакам отраслей права. Публичное право состоит из отраслей, которые связаны с полномочиями и функционированием государства конституционного, административного, финансового, уголовного, уголовно-процессуального, международного публичного права, а частное право обслуживает потребности людей, возникающие на основе имущественных и личных неимущественных отношений, гражданское, семейное, международное частное право. Они сформировались как относительно самостоятельные сферы регулирования и отражают особенности предмета и метода регулирования. Однако деление отраслей права по критерию - чьи интересы охраняют и защищают данные отрасли права - весьма условно, поскольку даже в таких, сугубо частных сферах, какими являются семейное и трудовое право, допускается вмешательство государства. Так, дела о лишении родительских прав рассматриваются по заявлению государственных или общественных организаций, а также по иску прокурора (ст. 59 СК РФ). При рассмотрении судом споров, связанных с воспитанием детей, к участию в деле должен быть привлечен орган опеки и попечительства, т.е. государственный орган (ст. 65 СК РФ). Решения комиссии по трудовым спорам исполняются судебными приставами в принудительном порядке, если оно не было исполнено в установленный срок (ст. 389 ТК РФ). В настоящее время для членения права на частное и публичное используется критерий, разработанный еще Ульпианом, и одновременно указывается, что для публичного права характерны следующие черты: 1) императивность норм; 2) ориентация на удовлетворение публичных, общественных интересов; 3) иерархические отношения субъектов публичных отношений; 4) одностороннее волеизъявление субъектов; 5) широкая сфера усмотрения государственных органов и должностных лиц; 6) санкции преимущественно штрафного (карательного) характера; 7) большая степень централизованного урегулирования. Частному праву присущи следующие особенности: 1) равенство субъектов правоотношений; 2) диспозитивное содержание правового регулирования; 3) свободное волеизъявление субъектов при реализации своих прав; 4) ориентация на удовлетворение личных или корпоративных интересов; 5) самоответственность по своим обязательствам и действиям; 6) правовосстановительные санкции; 7) децентрализованность, так как субъекты могут своей волей определить условия собственного поведения (например, брачный договор в семейном праве, договор подряда в гражданском праве, условия авторского договора и т.д.). Иногда в качестве особенностей частного права называют широкое использование договорной формы регулирования отношений. Однако в последнее время договор достаточно широко используется и в сфере оформления публичных отношений. Надо отметить, что не все национальные системы права знают деление права на частное и публичное, например, английское право выделяет в системе права общее право, право справедливости и статутное право. § 6. Международное и национальное (внутригосударственное) право Активизация в последние годы различных форм межгосударственного общения и сотрудничества поставила проблему соотношения национального и международного права. Конституцией Российской Федерации установлено, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью российской правовой системы (ч. 4 ст. 15). Важно подчеркнуть, что международное право становится частью правовой системы, которая представляет собой более широкое понятие, чем система права, но это не часть системы права и не часть системы законодательства России, так как международное право не является отраслью национального права или отраслью национального законодательства. Данное конституционное положение существенно расширяет и усложняет структуру правовой системы Российской Федерации, создавая дуализм ее активных центров: таким центром для внутригосударственной правовой системы служит Конституция Российской Федерации, но вместе с тем и международные договоры и соглашения. Более того, в сфере законодательства Конституция устанавливает, что если международным договором предусмотрены иные правила, чем закрепленные законом, то применяются нормы международного договора (ч. 4 ст. 15). Приоритет международных норм объясняется следующими обстоятельствами: 1) международное право представляет собой общечеловеческую ценность, поскольку аккумулирует достижения человеческой цивилизации, совокупный опыт всех или многих стран за многовековой период существования; 2) по содержанию международное право является общедемократическим, так как основным способом создания международных норм и принципов выступает согласование воль государств с различным общественным строем, с различными правовыми системами. Международные акты носят наднациональный характер; 3) межгосударственное право служит фактором сближения различных правовых систем и, следовательно, расширением рамок правового пространства для общения различных народов. Вместе с тем нормы международного права занимают подчиненное положение по отношению к конституции любого государства как к высшему акту страны; 4) признанием субъектом международного права личности. Из этого вытекает возможность личности обращаться в международные судебные органы за защитой своих прав и свобод человека, если исчерпаны внутригосударственные средства защиты этих прав. Законодатель должен ориентироваться при принятии новых законов на важнейшие международные акты в области прав и свобод человека. Суды и другие правоприменительные органы при рассмотрении споров или иных конфликтов должны ссылаться прямо на нормы международных актов, подписанных и ратифицированных Российской Федерацией. Конституционный суд Российской Федерации в ряде своих решений использует такого рода ссылки. Например, при проверке конституционности некоторых норм Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобами граждан Конституционный Суд в постановлениях от 2 февраля 1996 г., от 16 марта 1998 г., от 15 января 1999 г. ссылался на Международный пакт о гражданских и политических правах (1966), а также на Конвенцию о защите прав человека и основных свобод 1950 г. В печати приводились также случаи, когда нижестоящие суды, рассматривая иски физических лиц, ссылались на международные конвенции, например, один из судов Свердловской области при рассмотрении иска рабочего к заводу по поводу выплаты ему вместо заработной платы талонов сослался на Конвенцию МОТ, которая устанавливает защиту заработной платы и запрещает использовать различные формы оплаты труда работников (купоны, векселя и др.) вместо выплаты исключительно денег, имеющих хождение в стране. Контрольные вопросы: 1. Что такое система права? 2. В чем состоит различие между системой права и правовой системой? 3. Какова структура системы права? 4. Какие критерии позволяют отграничивать одну отрасль права от другой? 5. В чем состоят различия между системой права и системой законодательства? 6. Чем отличается процессуальное право от материального права? 7. Как разграничиваются публичное и частное право? 8. Каково соотношение внутригосударственного и международного права? 9. Чем определяется приоритет международного права? Литература: 1. В.М. Баранов, С.В. Поленина. Система права, система и систематизация законодательства в правовой системе России. Н. Новгород: 2002. 239 с. 2. Г.П. Курдюк, М.В. Бутъко. Отрасль права: эволюционирование и перспектива. Краснодар, 2004. 3. Н.Н. Вопленко. Очерки общей теории права. Волгоград, 2009. Глава 6. 4. В.П. Реутов. Функциональная природа системы права. Пермь, 2002. 5. Е.А. Киримова. Правовой институт: понятие и виды. Саратов, 2000. Глава 11. Правовые отношения § 1. Понятие и особенности правоотношений § 2. Состав правоотношений § 3. Юридические факты § 4. Виды правоотношений § 1. Понятие и особенности правоотношений Правовые отношения являются центральной категорией теории государства и права, а также отраслевых юридических наук. Правоотношения представляют собой разновидность общественных отношений, т.е. связь между людьми, их поступками, поведением, деятельностью. Правоотношения - одно из главных средств реализации права. В юридической литературе правоотношения определяются как общественные отношения, урегулированные нормами права. Это юридическая связь между субъектами данного отношения. Правоотношение отличается рядом особенностей: 1) всегда возникает вследствие воздействия норм законодательства на поведение людей. Отсюда между возникновением правоотношения и нормой права устанавливается прямая зависимость: по общему правилу возникает только то правоотношение, которое предусмотрено нормой права. Нет нормы права, не возникнет и правоотношение; 2) это волевое отношение. Иначе говоря, для возникновения правоотношения требуется воля его участников, например при вступлении в брак, при заключении сделки купли-продажи и др. Но для некоторых видов правоотношений достаточно воли только одной стороны, например государства при возбуждении уголовного дела, при привлечении к административной ответственности; 3) представляет собой связь между субъектами через субъективные права и обязанности. Носитель субъективного права называется управомоченным лицом, а носитель юридической обязанности - лицом обязанным. В правоотношении управомоченному лицу всегда противостоит лицо обязанное, но в большинстве случаев права и обязанности в правоотношении возлагаются как на одну сторону, так и на другую, т.е. правам всегда соответствуют определенные обязанности; 4) предполагает индивидуализированную связь между субъектами, т.е. субъекты или поименно указаны, или по их социальной роли (продавец и покупатель, наследодатель и наследник, кредитор и должник и т.д.); 5) всегда охраняется государством, поскольку именно государство своими актами придает общественным отношениям юридический характер. Исходя из названных особенностей правоотношения - это юридическая связь между его субъектами, основным содержанием которой являются субъективные права и юридические обязанности и которая возникает на основе норм права в случае наступления предусмотренных нормой юридических фактов. § 2. Состав правоотношений В составе правоотношений выделяют следующие элементы: субъекты, содержание и объекты. Субъектами правоотношений считаются его участники, имеющие субъективные права и юридические обязанности. Принято выделять такие субъекты: физические лица, организации (или коллективные субъекты), государство, а также социальные общности народ, нации, население. Государство выступает субъектом: а) в межгосударственных, международных отношениях; б) в государственно-правовых отношениях, например в отношениях между Федерацией и ее субъектами, при принятии в российское гражданство, награждении государственными наградами; в) в уголовно-правовых отношениях. Как известно, судебные решения выносятся от имени государства; г) в гражданскоправовых отношениях, например по поводу федеральной собственности. Особый круг субъектов-организаций составляют юридические лица. Как правило, это организации, осуществляющие хозяйственную, социально-культурную деятельность. В ст. 48 ГК РФ указываются признаки юридического лица: это организации, которые, во-первых, имеют в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество; во-вторых, отвечают по своим обязательствам этим имуществом; в-третьих, могут от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности; в-четвертых, могут выступать истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо от своего имени приобретает гражданские права и обязанности, и, следовательно, все претензии предъявляются именно к нему. Во всех сделках по своим обязательствам оно отвечает только своим имуществом. Субъектами правоотношений выступают и органы государства. Их правосубъектность закрепляется в их компетенции. Как правило, государственные органы обладают правомочиями по совершению односторонних (в большинстве случаев) действий, которые порождают, изменяют или прекращают правоотношения. Это так называемые правоприменительные акты. Для государственных органов характерно обладание властными функциями, реализуемыми посредством решений, выносимых на основе действующего законодательства. Но государственные органы могут заключать и гражданскоправовые сделки, тогда они выступают как равноправные с другими субъектами участниками правоотношений. Общественные организации также могут быть субъектами правоотношений, если они зарегистрированы в органах юстиции в установленном порядке. Это должны быть добровольные, некоммерческие, самоуправляющиеся объединения людей или юридических лиц негосударственного характера. Их правоспособность и дееспособность определяются целями и задачами данной организации. Иной правовой режим у коммерческих организаций. Общественные организации могут быть соучредителями коммерческих организаций, но такое соучредительство разрешается только благотворительным организациям, если они действуют в интересах потребителей, охраны экологии, культурных ценностей. К социальным общностям - субъектам правоотношений относятся народ, население, нации. Народ выступает субъектом правоотношений, возникающих в связи с проведением референдума; население муниципальных образований местных референдумов. Самый распространенный субъект правоотношений физические лица. Каждый человек обладает правовым статусом, который включает общие для всех физических лиц права, свободы, обязанности, предусмотренные Конституцией и международными актами. Существенным элементом правового статуса является гражданство, поскольку политические права и обязанности возлагаются только на граждан данного государства, например избирательные права. Помимо общего (конституционного) статуса существуют специальный и индивидуальный статусы. Специальный статус связан чаще всего с конкретными правовыми ограничениями, например для государственных служащих, в том числе для судей, прокуроров и др. Индивидуальный статус присущ каждому физическому лицу и определяется возрастом, полом, семейным положением, образованием и т.д. Правовое положение физического лица определяется совокупностью общего, специального и индивидуального статусов. При этом специальный и индивидуальный статусы приобретает физическое лицо, вступая в те или иные правоотношения. Субъект правоотношения должен обладать правосубъектностью, т.е. способностью быть субъектом права. Это относится как к физическим, так и к юридическим лицам. Применительно к физическим лицам различают три элемента правосубъектности: правоспособность, дееспособность и деликтоспособность. Правоспособность представляет собой способность лица иметь в силу норм права субъективные права и юридические обязанности. Правоспособность возникает с рождения человека и прекращается его смертью. Правоспособность служит предпосылкой к правообладанию, но реального блага не дает. Последнее дается реализацией правоспособности через дееспособность. Дееспособность - это способность индивида своими действиями осуществлять права и выполнять обязанности. Дееспособность связана с возрастными и психическими свойствами человека и зависит от них. В полном объеме дееспособность наступает с момента совершеннолетия, а до этого человек обладает ограниченной дееспособностью (частичной). Дети и душевнобольные полностью недееспособны, за них совершают сделки и действуют в их интересах родители и опекуны. В гражданском праве судом признается недееспособным лицо, которое вследствие болезни или слабоумия не может понимать значения своих действий и руководить ими. Суд может ограничить дееспособность лиц, злоупотребляющих спиртными напитками и наркотическими веществами, если они ставят в тяжелое материальное положение своих близких. Ограничивается дееспособность и лиц, содержащихся в местах лишения свободы по приговору суда, в частности, они не участвуют в выборах, референдумах. В юридической литературе выделяют особую разновидность дееспособности - трансдееспособность, т.е. способность своими действиями создавать для других лиц права и обязанности или способность принимать на себя права и обязанности, возникающие в результате действий других лиц. Например, сделка, совершенная представителем от имени представляемого. Такая сделка создает, изменяет или прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Деликтоспособность есть способность лица нести юридическую ответственность за совершенное правонарушение. Деликтоспособность наступает с разного возраста в зависимости от вида юридической ответственности. Например, административная ответственность наступает с 16 лет, полная гражданскоправовая ответственность - с 18 лет (исключение - вступление в брак до совершеннолетия или эмансипация), уголовная ответственность по всем видам преступлений - с 16 лет, а по отдельным преступлениям - с 14 лет (все виды убийства, изнасилование, разбой, грабеж, кража, хищение огнестрельного оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и др.). У юридического лица все три элемента правосубъектности возникают одновременно с момента регистрации данной организации в качестве юридического лица. Содержание правоотношения составляют субъективные права и юридические обязанности. Эти элементы позволяют судить о характере и цели правоотношения. В юридической литературе различают юридическое и фактическое содержание правоотношения. Юридическое содержание - возможность совершения определенных действий управомоченным лицом или необходимость выполнения тех или иных действий обязанным лицом, а также необходимость соблюдения запретов, установленных нормами права. Фактическое содержание составляют реальные действия по осуществлению субъективных прав и выполнению юридических обязанностей. Субъективное право принадлежит субъекту правоотношения управомоченному. В этом праве заключен интерес управомоченного лица материальный, личный, политический или иной. Субъективное право представляет собой возможное поведение, его реализация целиком зависит от усмотрения управомоченного лица, от его желания и воли. Рамки реализуемого интереса определяются нормами объективного права, поэтому для характеристики субъективного права употребляют термин "мера возможного поведения", это мера свободы человека. Для характеристики субъективного права важно также, что оно гарантированная возможность поведения. При этом гарантируется оно формально, т.е. в том смысле, что лицо может лишь юридически претендовать на определенные блага или действия других лиц. Но эта возможность превращается в действительность только после того, как она начинает практически реализовываться. Субъективное право включает в себя правомочия: а) на собственные фактические действия, например использование вещи, находящейся в собственности данного лица; б) на принятие юридического решения продать, обменять, подарить, завещать определенное имущество; в) право требовать от другой стороны правоотношения исполнения обязанности, например, возвратить долг, возвратить деньги за проданную некачественную вещь; г) правопритязание, т.е. принудительное исполнение обязанностей другой стороной правоотношения. Нередко в субъективное право входят несколько правомочий. Например, Закон РФ от 7 февраля 1992 г. (в ред. 1996 г.) "О защите прав потребителя" предусматривает пять полномочий потребителя, которые он вправе использовать по своему выбору в случае продажи ему товара ненадлежащего качества. Он может требовать безвозмездного устранения недостатков товара; возмещения расходов, связанных с исправлением недостатков; уменьшения покупной цены; замены товара другой марки с соответствующим перерасчетом цены; расторжения договора купли-продажи и возмещения убытков. Если субъективное право нарушено не обязанным лицом, а другими лицами и организациями, то управомоченное лицо имеет возможность обратиться за защитой своего нарушенного права в правоохранительные органы. Юридическая обязанность - это необходимое поведение субъекта правоотношения, установленное для обязанного лица и имеющее целью удовлетворение субъективного права. Без соответствующей обязанности субъективное право не может существовать, так как оно становится необеспеченным. Юридическая обязанность это не только необходимое, но и должное поведение. От выполнения юридической обязанности нельзя отказаться в одностороннем порядке. Она представляет собой меру должного поведения, т.е. сверх обусловленной обязанности нельзя требовать. Как должное поведение юридическая обязанность устанавливается законом. Это требуемое поведение, но юридическая обязанность становится фактической, когда она исполняется. Юридическая обязанность проявляется в трех формах: 1) пассивное поведение, когда соблюдается запрет, предусмотренный нормой права; 2) активное поведение, т.е. совершение конкретных действий, предусмотренных нормой права или соглашением сторон; 3) юридическая ответственность, т.е. претерпевание негативных последствий личного или имущественного характера за невыполнение возложенных обязанностей. Субъективные права и юридические обязанности тесно связаны между собой, поскольку субъективные права обеспечиваются юридической обязанностью, а юридической обязанности корреспондируют соответствующие субъективные права. Объекты правоотношений - это то, на что направлена деятельность субъектов, или то реальное благо, на пользование которым и охрану которого направлены субъективные права и юридические обязанности. Иногда в качестве объекта правоотношений называют интерес его субъектов. Действительно, без интереса, заинтересованности субъекты не вступят в правоотношения. Исключение составляют уголовно-правовые и административно-правовые правоотношения здесь интерес присутствует у государства. Сложились две теории относительно объекта правоотношений: монистическая (объект-действие) и плюралистическая (объект-благо). Согласно монистической теории, единственным объектом правоотношения является поведение человека, так как только оно обладает способностью реагировать на правовое воздействие. Плюралистическая теория считает объектами правоотношений различные социальные блага, представляющие ценность для субъектов. Это могут быть блага как существующие в естественном состоянии в природе, так и созданные трудом человека. К числу объектов правоотношений относят: 1) вещи, т.е. предметы материального мира, в том числе деньги, ценности, ценные бумаги и др.; 2) предметы духовного творчества - произведения литературы, искусства, живописи, музыки, кино, культуры, информации; 3) личные неимущественные блага - жизнь, здоровье, честь, достоинство человека, право наличную и семейную тайну и др.; 4) поведение участников правовых отношений, которое выражается в активных действиях или бездействии (пассивное поведение); 5) результаты поведения участников последствия, к которым приводит то или иное действие или бездействие. Например, правоотношение, возникающее в связи с договором перевозки. При этом управомоченное лицо заинтересовано именно в результате действий обязанного лица - доставке груза в определенное место, в определенный срок, в надлежащем состоянии. Или договоры об оказании конкретных услуг, например ремонт радиоаппаратуры, пошив одежды. § 3. Юридические факты Как известно, правоотношения не могут возникнуть при отсутствии не только правовых норм, но и юридических фактов. Под юридическими фактами понимаются конкретные жизненные обстоятельства, с которыми нормы права связывают возникновение, изменение или прекращение правоотношений. Например, чтобы реализовать свое право на образование и учебу в вузе, необходимо наличие определенных юридических фактов - окончание среднего общеобразовательного учебного заведения, успешная сдача вступительных экзаменов в вуз, прохождение по конкурсу и зачисление в вуз. Юридическими фактами становятся не любые жизненные обстоятельства, а лишь те, которым законодатель придал юридическое значение. Например, факт регистрации рождения ребенка в органах загса служит юридическим фактом, а крещение его в церкви - нет. Юридические факты можно классифицировать по различным основаниям. Во-первых, по характеру наступающих последствий они делятся на правообразующие, правоизменяющие и правопрекращающие. К правообразующим юридическим фактам относятся вступление в брак; заключение трудового контракта. В качестве правоизменяющих фактов может выступать перевод на другую работу, а правопрекращающих - расторжение брака, увольнение с работы и др. Каждый из названных юридических фактов может быть одновременно и правообразующим, и правопрекращающим, и правоизменяющим. Таким универсальным юридическим фактом является смерть человека. Во-вторых, по связи с волей участников правоотношений юридические факты делятся на события и действия. События - это факты, происхождение которых чаще всего не связано с волей участников правоотношений, например извержение вулкана, наводнение, другие стихийные бедствия. Различают абсолютные и относительные события. Абсолютными считаются такие события, которые возникают и развиваются независимо от воли субъектов. К ним относятся чрезвычайные и непреодолимые обстоятельства. Относительные события возникают по воле субъектов, но затем они протекают вне связи с волевой деятельностью, например поджог, смерть лица в результате драки. Выделяют также юридические факты-состояния. Они являются длящимися, например родство, гражданство. К действиям, относящимся к юридическим фактам, могут быть причислены те, которые определяются волей участников правоотношения. Действия бывают правомерными и неправомерными, т.е. правонарушениями. Правомерные действия, в свою очередь, подразделяются на юридические акты и юридические поступки. Юридический акт - это такое правомерное действие, которое совершается с намерением вызвать юридические последствия, например, различные сделки. Юридический поступок - правомерное поведение, совершаемое без намерения вызвать последствия, но они возникают в силу закона. Например, создание художественного произведения для себя, без намерения издать его. Но если это произведение будет опубликовано, то его автор имеет право на гонорар, на издание его под именем именно этого автора. Юридические факты подлежат установлению надлежащим образом, поскольку без юридических фактов не могут возникнуть правоотношения. В этом смысле юридические факты и доказательства тесно связаны между собой, но в то же время не тождественны. Квалификация фактических обстоятельств в качестве юридических фактов предшествует доказательствам, иначе говоря, доказательства основываются именно на юридических фактах. Нередко для возникновения правоотношения требуется не один юридический факт, а их совокупность. Такого рода совокупность необходимых для возникновения правоотношения юридических фактов носит название "фактический состав". Так, для приобретения российского гражданства необходимы следующие юридические факты: подача ходатайства в соответствующий государственный орган, наличие оснований для приобретения гражданства, рассмотрение ходатайства комиссией по вопросам гражданства при Президенте Российской Федерации, издание соответствующего президентского указа о приеме в гражданство или об отказе в таковом. В юридической литературе принято выделять завершенные и незавершенные фактические составы. Завершенными называют те фактические составы, которые имеют в наличии все юридические факты, необходимые для возникновения данного правоотношения. Если же процесс накопления фактического состава не окончен и некоторые юридические факты еще отсутствуют, то такой фактический состав считается незавершенным. Кроме того, различают простой фактический состав и сложный. Если все необходимые юридические факты относятся к одной отрасли права, то они составляют простой фактический состав, например, для заключения брака требуются согласие сторон, отсутствие другого зарегистрированного брака, близких родственных отношений, наличия дееспособности сторон. Все эти факты относятся к семейному праву. При сложном фактическом составе набор юридических фактов разнороден здесь могут требоваться юридические факты различной отраслевой принадлежности, при этом необходимо соблюдение определенного порядка накопления фактов, т.е. накопление очередного факта влечет дальнейшее развертывание юридических связей. Например, процесс банкротства предполагает в качестве предшествующего юридического факта неспособность удовлетворить законные требования кредиторов до того, как они будут заявлены в суде. § 4. Виды правоотношений В зависимости от выполняемых функций правоотношения классифицируются па регулятивные и охранительные. Регулятивные правоотношения служат результатом правомерного поведения субъектов. К ним относится большинство правоотношений. Охранительные правоотношения возникают вследствие неправомерного поведения субъектов и представляют собой реакцию государства на неправомерное поведение. Цель правоохранительных правоотношений - защита существующего правопорядка, наказание правонарушителя. Правоотношения могут классифицироваться по отраслям права на конституционные, административные, трудовые, семейные, аграрные и др., а также на материально-правовые и процессуальные. Материальные правоотношения возникают на основе норм материального права, процессуальные - на основе процессуальных норм, производных, вторичных от материальных правоотношений. Процессуальные правоотношения не могут возникнуть без материальных и существовать без них. Выделяют также частноправовые и публично-правовые правоотношения. Частноправовые правоотношения характеризуются равенством их участников, публично-правовые - иерархичностью, это отношения власти-подчинения. Правоотношения делятся на абсолютные и относительные. В относительных правоотношениях точно определены все участники - лица управомочные и обязанные. В абсолютных правоотношениях известен только управомоченный субъект, все остальные потенциальные участники считаются обязанными, они не должны препятствовать осуществлению субъективных прав. К абсолютным правоотношениям принято относить отношения собственности или отношения, вытекающие из авторских прав. По характеру обязанностей в правоотношении их делят на активные и пассивные. В активных правоотношениях в обязанности одной из сторон входит совершение положительных действий, а право другой стороны состоит в требовании исполнения этой обязанности. В пассивных правоотношениях обязанность заключается в воздержании от действий, запрещенных законом. Контрольные вопросы: 1. Что такое правоотношение и каковы его особенности? 2. Кто может быть субъектом правоотношения? 3. Какова структура правоотношения? 4. В чем состоит различие между понятиями "субъект права" и "субъект правоотношения"? 5. Что включает в себя категория правосубъектности? 6. Каково содержание правоотношения? 7. Что понимается под объектом правоотношения? 8. Что представляют собой юридические факты? Как связаны юридические факты с правоотношениями? 9. Как можно классифицировать юридические факты? 10. Какие существуют виды правоотношений? Литература: 1. Халфина Р.О. Общее учение о правоотношении М., 1974. 2. Кечекъян С.Ф. Правоотношения в социалистическом обществе. М., 1958. 3. Явич Л.С. Право и общественные отношения. М., 1971. Глава 12. Реализация права. Пробелы и коллизии в праве Реализация права 1. Понятие реализации права и ее роль в достижении цивилизованного правопорядка 2. Реализация права в законодательной деятельности 3. Реализация закона и подзаконных актов, её формы и методы обеспечения 4. Правоприменение как особая форма реализации права 5. Акты реализации права § 1. Понятие реализации права и ее роль в достижении цивилизованного правопорядка Исходное ценностное начало права - способность оказывать воздействие на волю и сознание людей. Право потеряло бы всякий смысл, если бы не проявляло себя как активный творческий инструмент, если бы не формировало и не изменяло общественную среду, не определяло направление и формы поведения участников общественных отношений. Право действует и в сфере законотворчества, и в области активной реализации установленных законоположений, и в сфере пассивной охраны действующих нормативных актов. Действие права - это его информационное, ценностно-мотивационное и непосредственно регулирующее воздействие на общественные отношения в пределах определенного пространства, времени и круга лиц. Действие права имеет свою внутреннюю и внешнюю стороны. Внутренняя сторона связана с восприятием права теми, кому оно адресовано. Внешняя - с характером тех предписаний, которые содержатся в праве, формами и методами правомерного поведения адресатов этих предписаний. Реализация права - часть того, что мы назвали действием права. Это та часть, которая отражает регулирующую роль права и выражается непосредственно в правомерном поведении в соответствии с содержащимися в праве дозволениями, обязываниями и запретами. О реализации права можно вести речь тогда, когда его принципы и нормы воплощаются в жизнь, реализуются в действиях субъектов социального общения. В правовом обществе народ, с одной стороны, и государство - с другой, принимают на себя обязательство следовать праву. Отсюда проблема реализации права может быть рассмотрена в двух направлениях: следование праву со стороны органов государства и должностных лиц; осуществление права в поступках граждан, в деятельности их организаций и объединений. В том и в другом случае результатом будет установление порядка, соответствующего праву правопорядка. Для него недостаточно простого наличия правовых норм. Суть правопорядка состоит в том, что на основе права складываются реальные общественные отношения. Для цивилизованного общества важно, чтобы каждый субъект правового общения во имя правопорядка следовал своей социальной роли, проще сказать, жил с соблюдением всех правовых установлений, которые сопровождают деятельность определённого рода. Следование праву органично свойственно устоявшемуся, стабильно развивающемуся демократическому обществу. В переходные эпохи, во времена социальных кризисов и революционных потрясений, правопорядок рушится именно по причине отказа от реализации действовавших до сих пор правовых норм и принципов. Реализация объективного права представляет собой деятельность, согласную с выраженной в праве волей, совокупность действий по проведению права в жизнь. Её можно рассматривать как процесс и как конечный результат. Как конечный результат реализация права означает достижение полного соответствия между требованиями норм совершить определённые поступки или воздержаться от них и суммой фактически последовавших действий. Наличие такого тождества должно привести к некой полезной цели, которую преследовал законодатель. Реализация права как процесс может быть охарактеризована с объективной и субъективной стороны. С объективной стороны она представляет собой совершение определённых действий, предусмотренных нормами права. С субъективной стороны реализация права характеризуется отношением субъекта к правовым требованиям в момент совершения предписываемых действий. Он может быть заинтересованным в реализации права, осуществлять правовые предписания, осознавая общественный долг или из страха неблагоприятных последствий. Но главное в этом процессе - скрупулёзное следование образу действий, условиям места и времени их совершения. Следование праву вводит людей в рамки свободы, утверждает справедливость, вносит определённость в общественные отношения, придаёт им необходимую стабильность. § 2. Реализация права в законодательной деятельности Обыкновенно принято разделять правотворческую и правореализационную деятельность. Между тем они перекрещиваются. И никто не будет отрицать, например, обязанность законодателя следовать конституции (реализовывать ее положения). Принятие антиконституционных законов противоправно с любой точки зрения. В цивилизованном обществе, принимая новый закон, законодатель обязан проследить его соответствие не только конституции, но и всем ранее принятым законам. Если избран тот вариант законодательного регулирования, который расходится с действующими нормами, необходимо внести изменения в существующие законы. Субъекты федеративного государства в лице законодательных органов следуют и своим собственным законам, и федеральным законам. Они реализуют их в форме соблюдения (воздерживаются от их нарушения) и в форме конкретизации (развивают применительно к особенным условиям в регионе). Разумеется, при этом имеется в виду, что действующие законы конституционны, приняты в полном соответствии с разграничением компетенции и не посягают на законные интересы того государства, законодатель которого стоит перед дилеммой реализации или нарушения "чужого" закона. Несколько иначе обстоит дело с реализацией законодателем подзаконных нормативных актов. В принципе их также следует учитывать (соблюдать, развивать, дополнять и т.п.). Однако законодательный орган здесь менее связан или вообще не связан подзаконным актом. Если он признает необходимость иного регулирования, будет вполне оправдано отступление, например, от правительственного акта или акта органа местного самоуправления. Предварительного изменения или отмены подзаконного акта не требуется. Это будет сделано после принятия закона. Иногда по специальному поручению законодателя. Принятие подзаконных актов - уже вторичный процесс. Здесь, в основном в форме конкретизации, реализуется право, выраженное в законах. Но жизнь даёт нам примеры того как в подзаконных актах формулируются первичные нормы права, не имеющие своей основы в законах. В принципе и в нормальных условиях такая практика подлежит осуждению, поскольку отыскать право и сформулировать его надлежащим образом представляется возможным только в ходе парламентской процедуры в рамках оптимально организованного законодательного процесса. Для законодателя обязательны нормы не только материального, но и процессуального права. Причём реализация процессуальных норм имеет непреходящее значение, ибо она позволяет принимать оптимальные (в содержательном и формальном плане) законы. В восприятии граждан такая законодательная деятельность приобретает характер научно обоснованного поиска права. Большие возможности открываются для рассмотрения правореализующей деятельности законодателя в случае, если право рассматривать в качестве феномена, существующего вне и до законотворчества. Законодатель при таком подходе отыскивает естественное право и следует ему, формулируя нормы закона. Таким образом, постановка вопроса о реализации права законодателем может покоиться не только на позитивистском правопонимании, но и на метафизическом, естественно-правовом, философском представлении о праве. Принятие "правовых законов", формулирование в законах предписаний, соответствующих "природе вещей", суть форма реализации естественного права. Всё сказанное связано с различением права и закона и имеет практическое значение для высокой политики в нормотворческой сфере. Для юридической практики более значим анализ форм реализации закона и иных нормативных актов государства. § 3. Реализация закона и подзаконных актов, её формы и методы обеспечения Итак, установление государством правовых норм не самоцель. Главная задача состоит в практическом осуществлении заложенных в них требований. Речь идёт о реализации государственной воли, выраженной в правовой форме. Классификация форм реализации правовых норм проводится по различным основаниям. С точки зрения уровня (глубины) реализации содержащихся в нормативных актах положений выделяют: 1) реализацию общих установлений, содержащихся в преамбулах законов, в статьях, фиксирующих общие задачи и принципы права и правовой деятельности; 2) реализацию (вне правоотношений) общих норм, устанавливающих правовой статус и компетенцию; 3) реализацию в конкретных правоотношениях конкретных правовых норм. По субъекту реализации права можно выделить две формы: индивидуальную и коллективную. Некоторые требования права нельзя провести в жизнь иначе как объединяясь друг с другом, выступая коллективно. По характеру правореализующих действий, обусловленных содержанием правовой нормы, следует различать соблюдение, исполнение, использование и применение права. Соблюдением реализуются запрещающие нормы. Суть его состоит в пассивном воздержании от совершения действий, находящихся под запретом. Исполнение требует активных действий, связанных с претворением в жизнь обязывающих предписаний. Использование права предполагает осуществление правомочий субъекта, и, следовательно, по его усмотрению здесь может иметь место как активное, так и пассивное поведение. Применение права - комплексная властная деятельность специально уполномоченных субъектов, сочетающая разные поведенческие акты. Сущность реализации права с субъективной стороны состоит в повиновении их требованиям. Если субъект решительно отказывается повиноваться предъявленному требованию, то последнее никогда не будет осуществлено в его поведении. Поэтому государство использует ряд методов для того, чтобы сформировать у граждан, должностных лиц и организаций потребности, желания или необходимость совершить предусмотренные в нормах права действия. История знает два основных средства понуждения воли людей к реализации государственных велений - это обещание награды и угроза физическим принуждением или лишением каких-либо благ. Цель права состоит в удовлетворении жизненных потребностей людей. Поэтому требуется принципиальное соответствие государственной воли и воли субъектов реализации права. При таком условии глобальная перспектива видится в постепенном отпадении необходимости специализированного государственного принуждения. Само содержание прав должно обусловливать добровольное повиновение со стороны подавляющего большинства граждан. Заинтересованность участников общественных отношений в реализации принадлежащих им прав проявляется в сфере действия управомочивающих норм, а более широко - за пределами действия запретов, ограничений и обязывающих велений. Государство не обещает наград за сам факт реализации управомочивающих норм. Тем более не грозит лишениями в случае отказа от реализации представленных им прав. Содержание управомочивающих норм удовлетворяет их адресатов, а сам результат осуществления прав приносит желаемые блага. При осуществлении обязывающих норм затрачиваются человеческие силы, за что государство обещает определенную компенсацию Исполнение обязанностей под угрозой возможно, но оно не будет столь качественным. Отдельные люди исполняют юридические обязанности по внутреннему убеждению, следуя чувству долга. Правовые запреты реализуются преимущественно под угрозой наступления неблагоприятных последствий в случае их нарушения. Это могут быть лишение свободы, штраф, исправительные работы и др. Одно из обстоятельств обеспечения реализации права следует оговорить особо. Дело в том, что правомерное поведение (которое только и реализует правовые нормы) все-таки по-разному оценивается государством. Некоторые его проявления не считаются социально полезными, и для них в законе содержатся антистимулы. Такому правомерному поведению государство не идет навстречу и не создает для него благоприятных условий. Наоборот, не представляющее социальной ценности правомерное поведение влечет неблагоприятные последствия. Не вступаешь в права наследника, не подаешь в установленные сроки жалобу на неправомерные акты должностных лиц теряешь какие-то блага. Социально ценное правомерное поведение пользуется охраной государства. § 4. Правоприменение как особая форма реализации права Правоприменение - это решение конкретного дела, жизненного случая, определённой правовой ситуации; приложение правовых норм к конкретным лицам и обстоятельствам. В качестве наиболее типичного примера применения права можно указать на деятельность суда по рассмотрению дела и вынесению соответствующего решения. Применение права от других форм его реализации отличает то обстоятельство, что здесь немыслимо бездействие (пассивное поведение, как при соблюдении норм). Право на правоприменительную деятельность сливается с обязанностью её осуществления. Правоприменение носит производный характер, поскольку цель его состоит в обеспечении реализации права третьими лицами. Применение одних норм одновременно требует соблюдения, исполнения и использования других, отсюда правоприменение - комплексная правореализующая деятельность. Наконец, правоприменение - это властная деятельность. И если некоторые действия граждан (дарение автомобиля, обращение с иском в суд и т.д.) и напоминают акты правоприменения, то признака государственной властности им явно недостает. Поэтому в основном уделом граждан является соблюдение правовых норм, использование принадлежащих им прав и исполнение возложенных на них обязанностей. Правоприменение - организующая деятельность, направляющая развитие отношений между людьми и их объединениями в русло закона. Применением закона и других правовых норм занимаются компетентные государственные органы и должностные лица. Причём они осуществляют эту деятельность строго в рамках предоставленных им полномочий. Таким образом, деятельность государственных органов не заканчивается определением дозволенного и запретного в нормативных актах. Обычно государство оставляет за собой право вновь подключиться к правовому регулированию общественных отношений, но уже не в общей (абстрактной) форме, а на уровне конкретных отношений, реальных дел и жизненных ситуаций. Адресаты правовых норм не могут тогда реализовать свои предусмотренные законом права и обязанности без своего рода посредничества государственных органов. Нельзя, например, получить пенсию, очередное воинское звание или квартиру без решения компетентного органа, хотя и налицо все условия, предусмотренные законом. Другими словами, часть правовых норм реализуется только через правоприменение. Отсюда применение права - это основанная на законе властная организующая деятельность компетентных органов и лиц, имеющая своей целью содействие адресатам правовых норм в реализации принадлежащих им прав и обязанностей, а также контроль за данным процессом. Правоприменитель вмешивается в естественный ход реализации права и закона только в следующих случаях: а) когда есть спор о наличии или мере субъективных прав и юридических обязанностей (в том числе при определении наказания за противоправное действие); б) при необходимости определить момент действия и факт прекращения чьих-либо прав или обязанностей; в) если надо осуществить предусмотренный законом контроль за правильностью приобретения прав и возложения обязанностей. Оказать содействие, принудить к реализации правовых норм, возложить ответственность - таковы задачи субъектов правоприменения. Определённая последовательность совершения действий в ходе правоприменения даёт основание говорить о трёх его стадиях: 1) установление фактических обстоятельств дела; 2) установление юридической основы дела; 3) решение дела. Основанием для начала процесса применения правовых норм является наступление предусмотренных ими фактических обстоятельств. Поэтому первая стадия правоприменения состоит в установлении юридических фактов и юридических составов (совокупности различных факторов). Это могут быть "главные факты" и факты, подтверждающие главные, но обязательно те и в том объёме, что требуются для нормального разрешения юридического дела. В ряде случаев круг обстоятельств, подлежащих установлению, обозначен в законе (например, при производстве дознания, предварительного следствия и разбирательстве уголовного дела в суде). Часто сбор доказательств и предварительное установление фактов осуществляют одни лица (органы), а решение по делу выносят другие. Однако правоприменяющий орган в этом случае обязан убедиться в достаточности установленных фактов и их обоснованности. Ни прокурор, утверждающий обвинительное заключение, ни судья, который рассматривает уголовное дело, ни директор предприятия, издающий приказ о поощрении работника, не могут отнестись к своим обязанностям формально, слепо, полагаясь на представленные материалы. Целью первой стадии правоприменительного процесса является установление объективной истины. Поэтому особое внимание законодательство уделяет доказыванию. Как правило закон предписывает, какие обстоятельства нуждаются в доказывании, а какие нет (общеизвестные, презумпции); какие факты доказываются строго определёнными средствами (например, экспертизой, письменными документами). Окончательная оценка доказательств всегда является делом правоприменителя. Установление юридической основы дела предусматривает: - нахождение нормы, подлежащей применению; - проверку правильности текста того акта, в котором содержится искомая норма; - проверку подлинности нормы и её действия во времени, в пространстве и по кругу лиц; - уяснение содержания нормы. Все указанные действия объединены одной целью - обеспечить правильную квалификацию установленных фактов. И первая, и вторая стадия применения права имеют целью вынести правильное, эффективное решение. Процедура его принятия и доведения до сведения адресатов (и для всеобщего сведения) составляет особую стадию. § 5. Акты реализации права Каждая форма реализации права воплощается в определенном результате. Об актах реализации права можно говорить и по отношению к процессу реализации, и по отношению к его результату. Отсюда условно можно выделить акты соблюдения, исполнения, использования и применения права. Формы их многообразны: одни совершаются в письменной форме, для других свойственны знаковые действия, для третьих - это просто ничем не примечательное правомерное поведение, выраженное в бездействии. Выделяют так называемые конклюдентные действия - действия лица, выражающие его волю что-то совершить но не в форме устного или письменного волеизъявления, а поведением, по которому можно сделать заключение о таком намерении. Наибольшее внимание уделяется актам применения права. Здесь решение дела, как своеобразный интеллектуальный процесс выведения определённого заключения из соотнесения фактических обстоятельств и юридических норм, вызревает постепенно. Оно не ограничивается формальным подведением жизненных обстоятельств под общие условия нормы. Это творческая деятельность. Правоприменительные акты занимают подчинённое положение по отношению к актам правотворчества, основываются на правовых нормах и издаются с целью индивидуального поднормативного воздействия на процесс реализации права. Правоприменительный акт - это государственно-властный индивидуальнокомпетентный акт, совершаемый компетентным субъектом по конкретному юридическому делу с целью установления наличия или отсутствия субъективных прав или юридических обязанностей и определения их меры на основе соответствующих правовых норм. Практическое значение имеет установление эффективности правоприменительного акта, что связано с определением целей издания данного акта, результатов его действия, соизмерения результатов с целями и неизбежными издержками. Полная эффективность правоприменительного акта достигается, когда все его цели - и ближайшие, и отдалённые, и конечные - достигнуты с минимальным ущербом для общества, небольшими экономическими затратами, в оптимальные сроки. Существуют материальные, социально-политические, идеологические, организационные и юридические средства обеспечения эффективности правовых актов. ┌────────────────────────────────────────────────────────┐ ┌───────┤ Виды актов применения норм права ├──────┐ │ └────────────────────────────────────────────────────────┘ │ │ ┌────────────────────────────────────────┐ ┌───────────────────────┐│ │ │По субъектам правоприменения │ │По сфере действия ││ │ │- акты органов государственной власти, │ │- во времени, ││ ├──┤- акты органов государственного │ │- в пространстве, ├┤ │ │управления, │ │- по кругу лиц ││ │ │- судебные акты и т.д. │ │ ││ │ └────────────────────────────────────────┘ └───────────────────────┘│ │ ┌────────────────────────────────────────┐ ┌───────────────────────┐│ │ │По отраслевой принадлежности применяемых│ │По наименованию ││ ├──┤норм права │ │- приказы, ││ │ │- акты применения норм уголовного права,│ │- постановления, ││ │ │- административного и т.д. │ │- указания, ││ │ └────────────────────────────────────────┘ │- протоколы, ││ │ │- решения, ├┤ │ ┌────────────────────────────────────────┐ │- разрешения ││ │ │По функциональному признаку │ │- предупреждения, ││ ├──┤- правообеспечительные акты, │ │- предписания, ││ │ │- акты-регламентаторы │ │ │ │ │ └────────────────────────────────────────┘ │ ┌────────────────────────────────────────┐ │ │По характеру содержащегося в них решения│ │ │- обязывающие, запрещающие, │ │ │- управомочивающие │ └──┤- предупредительные, │ │- поощрительные, │ │- удостоверительные, │ │- разрешительные │ └────────────────────────────────────────┘ │- представления, ││ │- резолюции ││ └───────────────────────┘│ ┌───────────────────────┐│ │По способу выражения - ││ │акты-документы, ││ │- удостоверительные, ├┘ │- разрешительные │ │- акты-символы │ │ │ │ │ └───────────────────────┘ Рис. 1. Виды актов применения норм права § 6. Пробелы и коллизии в праве 1. Понятие и виды пробелов в позитивном праве 2. Установление пробелов 3. Устранение пробелов 4. Преодоление пробелов в праве в процессе применения права 5. Коллизии в праве: установление, устранение и преодоление в процессе применения права 1. Понятие и виды пробелов в позитивном праве В русском языке слово "пробел" имеет два значения. В прямом смысле пробел определяется как пустое, незаполненное место, как необходимый пропуск (например, в печатном тексте). В другом, переносном смысле это тоже "пропуск", но уже как упущение, недостаток. При этом упущение характеризуется как неисполнение должного, недосмотр, ошибка по небрежности, а недостаток - как несовершенство, изъян, погрешность или неполное количество чего-либо. О пробелах в праве можно говорить преимущественно в переносном значении как об одном из несовершенств права, отсутствии в нем того, что должно быть необходимым его компонентом. Некоторые юристы выделяют в праве "преднамеренные" пробелы, т.е. употребляют этот термин в прямом смысле. Но выделение "преднамеренных", "умышленных" пробелов запутывает проблематику, так как одним понятием объединялись бы разные явления. Постановка вопроса о пробелах в праве возвращает нас к пониманию права, к источникам права. Естественное право не имеет пробелов. "Природа вещей" или воля Бога всегда содержит ответ на любой вопрос. Не возникает вопроса о пробелах и при "реалистических" взглядах на право, поскольку считается, что право творит сам судья или чиновник. Проблема встает во весь рост там, где правом признаются нормы заранее зафиксированные, преимущественно письменно или в иной строго установленной форме. Поэтому речь идет о пробелах в позитивном праве. Пробел в позитивном праве - это тот случай, когда нет ни закона, ни подзаконного акта, ни обычая, ни прецедента. Пробел в нормативно-правовом регулировании - отсутствие норм закона и норм подзаконных актов. Пробел в законодательстве (в узком и точном смысле этого слова) отсутствие закона (акта высшего органа власти) вообще. Пробел в законе - неполное урегулирование вопроса в данном законе. Подобно этому, можно говорить о пробелах в иных нормативных актах, обычаях, прецедентах. Как правило, отсутствие или неполнота нормы в данном акте есть и его пробел, и пробел права в целом. Пробел существует в двух видах - в виде полного отсутствия какого-либо регулирования вопроса и в виде неполноты имеющегося регулирования. Те и другие пробелы являются настоящими, те и другие требуют апелляции к нормотворческим органам на предмет принятия новых норм. Нельзя путать пробелы в законодательстве с так называемым квалифицированным молчанием законодателя, когда он знает о каких-то отношениях, но намеренно оставляет вопрос открытым, намеренно воздерживается от принятия норм, показывая тем самым нежелание их принимать, относя решение дела за пределы законодательной сферы. Состояние пробельности в законах отличается также и от тех случаев, когда законодатель отдает решение вопросов на усмотрение правоприменителя, когда он рассчитывает, что его законодательная воля будет конкретизирована иными правовыми актами. В практических шагах по преодолению пробелов в праве во избежание произвольных решений недопустимо смешение пробела с "ошибкой в праве". Правоприменителю не позволено заниматься исправлением ошибок законодателя. Он должен следовать праву вплоть до изменения правового регулирования в установленном законом порядке. В любом деле, и в особенности в таком сложном, как правотворчество, трудно избежать возможных ошибок. "Ошибка в праве" означает в общем неверную оценку объективно существующих условий и проявление на этой основе не той законодательной воли, какую следовало бы отразить в нормативных актах. Пробелы в позитивном праве всегда означают отсутствие норм в отношении фактов и социальных связей, находящихся в сфере правового регулирования. Границы правового регулирования и рамки действующих нормативных актов перекрещиваются, но не совпадают. Всегда имеется какая-то часть общественных отношений, жизненных ситуации и обстоятельств, которые, находясь в сфере правового регулирования, не регламентированы нормами права и, наоборот, предусмотрены нормами, но выходят за пределы правовой сферы. В зависимости от того, когда появляется необходимость в правовом регулировании, пробелы подразделяются на первоначальные и последующие. Если такого рода необходимость существовала в момент подготовки и прохождения законопроекта в парламенте, а законодатель по небрежности ее не заметил, пробел именуется "непростительным". "Непростительным" пробел будет и тогда, когда при издании акта игнорируются правила законодательной техники, вследствие чего известная потребность в правовом регулировании оказывается охваченной нормами неполно. "Простительные" пробелы имеют место там, где законодатель не мог по каким-то причинам увидеть и предвидеть потребность в правовом регулировании. Итак, пробелом в позитивном праве является полное или частичное отсутствие правовых установлений (норм), необходимость которых обусловлена развитием социальной жизни и потребностями практического решения дел, основными принципами, политикой, смыслом и содержанием действующего законодательства, отвечающего правовым требованиям, а также иными проявлениями права, вытекающими из природы вещей и отношений. 2. Установление пробелов Потребность в новых нормах права редко очевидна сама по себе. Чаще всего требуются доказательства. Совокупность доказательственных действий и составляет содержание деятельности по установлению пробела. Исследователем решаются, в частности, следующие вопросы: а) не является ли предполагаемая потребность в правовом регулировании мнимой, навеянной ложными оценками исходной ситуации; б) является ли потребность в нормах права реальной, т.е. обеспеченной существующими социально-экономическими условиями жизни; в) не имеются ли нормы, так или иначе регулирующие данные общественные отношения и, следовательно, исключающие наличие пробела; г) не является ли "молчание права" квалифицированным, т.е. не проявил ли законодатель отрицательной воли на регулирование данных событий и фактов посредством права. Установление пробелов не означает их выискивания. На практике оно начинается объективно: с того, что какой то орган, должностное лицо затрудняются в решении дела из-за отсутствия правового инструмента, позволяющего ответить на все вставшие перед ними вопросы. Для нормотворческих органов это даже не один, отдельно взятый казус, а ряд возникающих отношений. Таким образом, в основном юридическая практика питает идеи о существовании пробелов и необходимости их устранения. Деятельность по установлению пробелов тесно связана с правотворчеством. Связь эта состоит в следующем: 1. Установление пробелов (а затем и их устранение) и правотворческая деятельность соотносятся между собой как часть и целое. Последняя охватывает также необходимость преобразования правового регулирования, замены его иными видами социального регулирования и т п. 2. Вхождение в компетентный государственный орган с инициативой об издании акта, призванного закрепить новые, еще неурегулированные отношения, означает одновременно суждение о существовании пробела. 3. Проверка обоснованности такого законодательного предложения есть собственно процесс установления пробелов. 4. Выработка компетентными органами проекта нормативного акта является официальным оформлением гипотезы о существовании пробела и пути его устранения. 5. Принятие нормативного акта означает положительный ответ на вопрос о существовании пробела, а также одновременно окончательное установление и устранение пробела. В процессе установления пробелов исследуются: а) содержание действующей системы права; б) материальные общественные отношения, которые обусловили появление того или иного нормативного акта или требуют его издания; в) классово-волевые отношения, связанные с изданием акта; г) правотворческая деятельность государственных (иногда также общественных) органов; д) правоприменительная практика; е) правосознание (совокупность правовой идеологии и психологии). Если рассмотреть каждую из указанных областей познаний, нетрудно убедиться, что в одних сферах преимущественное значение будут иметь методы формально-юридического исследования, в других - конкретно-социологического. 3. Устранение пробелов Уяснение понятия пробелов, причин их появления, выделение различных видов, равно как и определение средств установления пробелов в каждом конкретном случае, не представляет собой самоцели. Решение указанных вопросов составляет основу разрешения проблемы устранения пробелов в праве. Устранение пробелов в праве есть логическое продолжение и вместе с тем завершающая стадия деятельности по их установлению. Необходимость устранения пробелов очевидна. Сложность представляют иные вопросы. К ним, в частности, относятся: а) кто призван к устранению пробелов? б) во исполнение каких функций устраняются пробелы? в) в каких пределах допустима деятельность по восполнению пробелов определенными органами? г) что является материалом для восполнения и устранения пробелов в праве? д) какие средства здесь используются? Нужно раз и навсегда отказаться от безоговорочного тезиса о том, что пробелы в законе устраняются судами или иными органами в процессе применения права. Устранить пробел в законе можно лишь путем дополнительного законотворчества. Если доктрина и законодательство признают в качестве полноценных источников права лишь акты, исходящие от компетентных правотворческих органов власти и управления, то только эти органы и пользуются прерогативой устранения пробелов. Все другие государственные организации (за известными исключениями), коллективы трудящихся, научные учреждения, отдельные ученые принимают деятельное участие в установлении пробелов, но не наделены правом их устранения. А чтобы возложить обязанность восполнения пробелов в законе на суд, нужно наделить его соответствующей компетенцией. Фактически отдельные положения постановлений высших судебных инстанций хотя и временно, но восполняют пробелы права. Деятельность судов по восполнению пробелов в праве обусловлена самим фактом существования пробелов в законе и тем, что процедура принятия нормативных актов требует известного времени. Отдельные нормотворческие органы еще недостаточно оперативны в издании соответствующих актов. Высшим судебным инстанциям остается одно из двух: или оставить решение неурегулированных случаев на усмотрение нижестоящих судов, или выработать для них нормативное указание. Правовосполнительная деятельность судов носит строго подзаконный характер. Поэтому следует считать недействительными все постановления, которые идут вразрез с законом. На изменение действующих нормативных актов суды не управомочены. Признавая возможность восполнения пробелов судами, нельзя подвергать сомнению обязанность того органа, в актах которого пробел обнаружился, устранить его путем издания специального нормативного акта. С другой стороны, суды обязаны (имеют право) входить в соответствующие органы с представлениями по вопросам законодательного порядка. Высшие судебные инстанции наделяются правом законодательной инициативы. 4. Преодоление пробелов в праве в процессе применения права Пробелы в позитивном праве не исключают реализацию права. Какое право имеется в виду? Во-первых, то, которое пока остаётся за пределами законодательства, не вошло в него конкретными нормами, но охватывается смыслом позитивных установлений, политикой законодателя, жизненными потребностями справедливого разрешения юридических дел. Во-вторых, право, нашедшее своё воплощение в законодательстве, но только на уровне его принципов и норм, регулирующих аналогичные отношения. В обеих ситуациях реализация права предполагает весьма широкую свободу для поиска права, формирования правоотношений, а затем отстаивания их в качестве правовых в официальных инстанциях по защите права. Суд не может отказать в правосудии под предлогом отсутствия закона. При наличии пробела в законе правоприменителю предписывается законодателем разное поведение. В уголовном праве действует принцип: "нет преступления и нет проступка, нет наказания и нет взыскания без закона". Естественным выходом для практика в такой ситуации является отказ в возбуждении производства по делу, вынесение оправдательного приговора. В отношениях, не связанных с признанием деяния преступлением или административным проступком, действует другой порядок. Гражданское законодательство допускает возникновение гражданских прав и обязанностей непосредственно из общих начал и смысла гражданского законодательства. Таким образом, ссылаясь на отсутствие конкретного закона, нельзя отказать в правосудии. Средствами преодоления пробела здесь являются аналогия закона и аналогия права. Аналогия закона означает решение дела на основе закона, регулирующего отношения, сходные с рассматриваемыми. Если такие отношения окажутся за пределами данной отрасли и будет использован закон из другой отрасли права, пойдет речь о субсидиарном применении права. Аналогия права - это принятие решения, исходя из общих начал и смысла законодательства. Режим законности диктует ряд требований к использованию аналогии: 1) решение дела по аналогии допустимо только в случае отсутствия или неполноты правовых норм; 2) сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных имеющейся нормой, должно быть в существенных и равнозначных в правовом отношении признаках; 3) решение по аналогии недопустимо, если она прямо запрещена законом или если закон связывает наступление юридических последствий с наличием конкретных норм; 4) исключительные нормы и изъятия из общих правил могут приниматься во внимание только тогда, когда рассматриваемые обстоятельства также являются исключительными; 5) выработанное в ходе использования аналогии правоположение не должно противоречить ни одному из действующих предписаний закона; 6) решение по аналогии предполагает поиск нормы сначала в актах той же отрасли права, и только за неимением таковой возможно обращение к другой отрасли и законодательству в целом. 5. Коллизии в праве: установление, устранение и преодоление в процессе применения права Коллизии в праве, также как и пробелы, относятся к числу недостатков, изъянов права. Коллизии рассогласовывают правовую систему и тем самым осложняют действие права, снижают его эффективность, ослабляют защиту прав граждан. Коллизии затрудняют работу органов власти. Многое из того, что было сказано о причинах появления, об установлении и устранении пробелов, в принципе относится и к коллизиям. Однако и разница бросается в глаза: там норм нет, а здесь они в наличии и часто даже в избытке. Коллизии в праве - разного вида и разного уровня противоречия между действующими правовыми нормами, регулирующими одни и те же отношения, несогласованности между нормативно-правовыми актами, регулирующими смежные отношения, затрудняющие процесс реализации права и делающие невозможным вынесение правоприменительного решения без предварительного их преодоления. Коллизии существуют в форме различия, противоположности и антагонизма. Их появление объективно в связи с развитием общественных отношений и устареванием правового регулирования. Антагонизмы порождаются радикальными изменениями в конституционном строе, перестройкой в экономической и политической системах. Какое-то время неизбежно наряду с новыми отношениями и нормами могут существовать старые. Делу выявления и предотвращения коллизий может служить периодически проводимая инвентаризация всего нормативного массива. Субъективные причины коллизий связаны с трудностями правотворческой работы, но часто они непростительны, поскольку связаны с некомпетентностью лиц, занимающихся правотворчеством, с пренебрежительным отношением к научной проработке вопросов, с запущенностью работ по систематизации действующего законодательства и т.д. Многие коллизии вызваны нарушением правил законодательной техники. Принято делить коллизии на темпоральные, пространственные, иерархические, содержательные. Для преодоления каждой из коллизий в процессе реализации права предлагаются разные средства - приоритеты, которым следуют и граждане, и должностные лица. Темпоральные коллизии свидетельствуют о противоречии норм изданных в разное время. Преодолению коллизии служит правило, согласно которому последующее регулирование отменяет предыдущее. Пространственные коллизии свидетельствуют о рассогласованности территориального действия норм. В разных правовых системах предлагаются, например, разные способы разрешения коллизий между нормами международного и внутригосударственного права, между нормами нормативных актов федеральных органов власти и нормативных актов, принятых субъектами федерации. Иерархические коллизии означают противоречия между нормами разной юридической силы (между конституцией и законами; между законами и подзаконными актами; между актами, изданными должностными лицами различного правового статуса - вышестоящими и нижестоящими руководителями). Преодолению коллизии служит бесспорный постулат: норма высшей юридической силы отменяет действие нормы низшей юридической силы. Содержательные коллизии отражают противоречие между общими нормами и специальными или общими нормами и исключительными. Правило разрешения коллизии таково: общее правило не действует, если те же отношения регулируются принятыми в пределах компетенции правотворческого органа, действующими (не отмененными) на данной территории нормами. Межотраслевые - коллизии между нормами разных отраслей права, равновеликими во всех других отношениях. Приоритетное значение приобретают нормы конституционного права, гражданского права, трудового права. Вместе с тем, решение вопроса зависит от объекта правового регулирования. Единственная возможность устранения коллизий проведение соответствующих законодательных (правотворческих) работ. Три конкретных способа: - принятие новых норм; - отмена старых норм; - внесение изменений, уточнений в действующий нормативный акт. Предотвращению коллизий служат приемы, средства, процедуры, посредством которых осуществляется приведение позитивного права в состояние упорядоченности. Иногда коллизии в праве оказываются мнимыми. В этих случаях они преодолеваются официальным нормативным или казуальным толкованием соответствующих норм. Уяснения и разъяснения норм оказывается достаточным, чтобы не прибегать к правотворчеству. Особая роль в преодолении коллизий права и реагировании на мнимые коллизии принадлежит судам. Во-первых, суды рассматривают жалобы на действующие правовые акты и могут принимать решения, лишающие соответствующие нормы юридической силы. Во-вторых, суды констатируют существование коллизии и указывают правило ее преодоления. В-третьих, суды осуществляют толкование (дают разъяснение) соответствующих норм и тем самым вносят ясность во многие коллизионные ситуации, возникающие на практике. Вне конкретного правоприменительного процесса на коллизии в праве реагируют разные органы присущими им способами. Так субъекты права законодательной инициативы входят в парламент с соответствующим законопроектом; Президент РФ имеет право приостанавливать действие актов органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, если они противоречат Конституции РФ и федеральным законам, международным обязательствам России или нарушают права и свободы человека; Конституционный Суд Российской Федерации может признать некоторые нормы временно действующими. В ряде случаев для принятия согласованного решения, при имеющей место коллизии права, создаются согласительные комиссии (между правительством и парламентом, между палатами парламента между органами власти РФ и органами субъектов федерации). Коллизии в праве не исчерпывают всех социально-юридических конфликтов. Последние разносубъектны, многофакторны, имеют свои причины появления. В последние годы они стали предметом изучения специальной науки конфликтологии. Контрольные вопросы: 1. Дайте понятие реализации права. 2. Почему правоприменение считается особой формой реализации права? 3. Каковы особенности правоприменительных актов? 4. Каковы пути устранения пробелов в праве? 5. Назовите способы преодоления коллизий? Литература: 1. Власенко Н.А. Коллизионные нормы в советском праве. - Иркутск, 1984. Гойман В.И. Действие права. М., 1992. 2. Завадская Л.И. Механизм реализации права. М., 1992. 3. Лазарев В.В. Применение советского права. Казань, 1972. 4. Лазарев В.В. Эффективность правоприменительных актов. Казань, 1975. 5. Малько А.В. Льготная и поощрительная правовая политика. СПб.: Издательство "Юридический центр Пресс", 2004. 6. Маликов М.К. Проблемы реализации права. Иркутск, 1988. Правоприменение. Теория и практика // под ред. Тихомирова Ю.А. - М., 2008. Лазарев В.В. Пробелы в праве и пути их устранения. М., 1974. 7. Тихомиров Ю.А. Коллизионное право: Учебное и научно-практическое пособие. М., 2000. 394 с. Худойкина Т.В. Юридическая конфликтология: от исходных позиций теории до практики разрешения и предупреждения юридических конфликтов. Саранск, 2001. 389 с. 8. Юридическая конфликтология / Отв. ред. В.П. Кудрявцев. М., 1995. Глава 13. Толкование права § 1. Понятие толкования права § 2. Объем и способы толкования закона и подзаконных актов § 3. Субъекты толкования § 4. Нормативное и казуальное толкование § 5. Специфика толкования обычаев, прецедентов и норм договора § 1. Понятие толкования права Всякое "общение" с правом, любая форма его реализации и, в особенности, применение права, предполагают уяснение правовых требований и дозволений. Это и понятно: любая деятельность плодотворна и эффективна, когда осуществляется с полным пониманием дела. Сам выбор правовых норм предполагает понимание их содержания. Часто в этом помогают специальные разъяснения нормативно-правовых актов, которые даются в официальном и неофициальном порядке. И уяснение требований норм как внутренний интеллектуальный процесс, и разъяснение их, как выражение вовне своих заключений, чаще всего объединяют одним понятием - "толкование права". Строго говоря, проблема толкования выходит за рамки реализации права. Она имеет самостоятельное значение в процессе научного или обыденного познания государственно-правовой жизни. Необходимость чёткого представления о содержании действующих норм возникает в ходе правотворческой работы. Ни издавать новый акт, ни систематизировать имеющиеся нельзя без знания подлинной воли законодателя, которая получила официальное выражение. Предполагается, что каждый "пользователь" права уясняет его смысл и требования самостоятельно. И в этом случае толкование не выходит за рамки внутренней интеллектуальной деятельности, материализуемой затем в каких-то правовых действиях субъекта. Оценивая последние, мы получаем представление о том, как уяснил кто-либо норму права, как он понимает ее сам и какого понимания ждет от других. Например, в любом правоприменительном акте, в любом решении юридического дела уже выражено понимание права правоприменителем, хотя буквально в тексте об этом не говорилось. Другая ситуация складывается в том случае, если право толкуется для третьих лиц. Есть специалисты и даже специально уполномоченные на то органы, от которых ожидают обстоятельного разъяснения права. Они уже не могут ограничиваться уяснением правового содержания; они должны объективировать свою интеллектуальную работу в виде специальных актов разъяснения права. Таким образом, нельзя представить себе, чтобы разъяснение могло последовать без уяснения права. С другой стороны, трудно рассматривать уяснение как цель в себе и для себя сущей. Оно также выражается вовне в каких-то актах или действиях. В этом видится единство уяснения и разъяснения права. И то, и другое призваны обеспечить правильное осуществление правовых норм. История разных государств даёт примеры такой практики, когда под видом толкования провозглашались новые нормы. Но режим твёрдой законности и нормальный правопорядок в принципе исключают смешение правотворческого и праворазъяснительного процессов. Цель толкования одна: уяснение для себя и пояснение для других содержания воли, выраженной в праве. Понимание толкования права предполагает знание не только цели, но и объекта толкования. Объектом толкования являются отдельные нормативные правовые акты и их совокупность. Предметом толкования выступает историческая воля законодателя (нормодателя), выраженная в законе (нормативном акте). Воля законодателя времени применения закона также учитывается, так как в актах, последовавших за толкуемым, могут содержаться нормы, прямо или косвенно меняющие его содержание. Учёные и законодатели как правило не ограничиваются названным объектом и предметом толкования. В уяснении содержания и смысла действующих норм они обращаются к многообразным явлениям и факторам общественной жизни, рождающим и питающим то "живое" право, которое законодателю придётся возводить в закон. В отличие от правоприменителя, который всегда отыскивает волю, выраженную в надлежаще изданных нормативных актах, учёный и законодатель (за рамками правоприменительной деятельности) выявляют в том числе волю народа, классов, политических объединений и т.д. И если не иметь цели издавать в ходе реализации права под видом толкования новые нормы, если не желать посредством толкования изменять законы, нет необходимости ставить преграды в объекте и предмете толкования. Одно время полагали, что толкованию подлежат только неясные законы, и на этом основании запрещалось толкование вообще. Однако мера ясности права для разных его пользователей разная. То, что для одних ясно сегодня, не будет ясно завтра, а для других останется неясным совсем и навсегда. Важно одно: содержание права должно быть понято; содержание конкретных норм, прежде чем они будут применены (реализованы), должно быть выяснено. Проблема толкования права является практической проблемой в том смысле, что ее решение, как никакой другой, сориентировано на разрешение юридических дел, на преодоление конфликтных ситуаций, на вынесение правового решения. Нормативисты сосредоточатся исключительно на изданных государством или признаваемых им нормах, как единственных носителях права. Сторонники широкого понимания права, социологи, правовые реалисты в процессе толкования обратят свои взоры на сами общественные отношения, на то, как разрешаются споры в судах, на решения судебных и административных органов. Психологи займутся уяснением побудительных переживаний (эмоций) человека. Философы будут обращать свои взоры "к небу", к поиску идей свободы и справедливости. Было бы неправильно отвергать какой-либо из названных подходов уже по той причине, что в разные эпохи разные государства сами акцентировали внимание на разных ценностях и фактически защищали и до настоящего времени защищают в качестве права не всегда одно и то же. Эффективность достигается комплексным, интегративным толкованием права, где оцениваются и природа отношений (природа вещей) и нормы законодательства, и конституционные ценности, лежащие в основе отраслевых законов, и естественно-правовые ценности справедливости и многое другое. Вместе с тем, в зависимости от объекта толкования во многом определяются правомочия субъектов толкования. Если в России полицейскому предоставить искать право за пределами закона, да еще на этой основе обходить или нарушать закон, результаты могут оказаться абсолютно неприемлемыми. Философские и социологические интерпретации тоже не для каждого правоприменителя. Поиск права за пределами закона - это удел исследователей, предмет широких доктринальных суждений. Ученые свободны в своих выводах. Результаты их поисков не являются обязательными. Обращение к праву за пределами закона имеет место со стороны субъектов, обладающих правом законодательной инициативы. Их инициативы, как правило, вызваны отсутствием законодательного регулирования того, что по праву должно бы быть нормативно урегулировано. В пояснительных записках к законопроекту приводятся и социологические данные, и ссылки на историко-политические и культурные факторы, и аргументы этико-философского, нравственного плана. Инициаторы законопроекта в духе естественно-правовых и моральных позиций обосновывают будущее содержание закона. § 2. Объем и способы толкования закона и подзаконных актов Законодатель свои требования формулирует посредством символов терминов и словесных конструкций. Поэтому изложение его воли может не совпасть с её действительным содержанием. Причиной тому будет или недосмотр (упущение) законодателя, или небрежность в оформлении своих мыслей, или даже отсутствие в языке и законодательной технике "отработанных" терминов и конструкций. Во все времена действительность показывала, что как бы законодатель ни стремился к ясному выражению своей воли в тексте закона, это не всегда ему удавалось. Случаи несовпадения действительного и буквального смысла в праве не столь частое явление. Но всякий раз здесь встает вопрос о расширительном или ограничительном толковании нормы. То и другое характеризует объем толкования. При этом может создаваться ошибочное представление, что "по объёму" допускается истолкования шире или уже того смысла, который установлен в результате использования соответствующих приёмов толкования. Это заблуждение. Норма истолковывается шире или уже буквального её смысла, но обязательно в соответствии с тем, что найден в итоге уяснения истинного содержания нормы. Например, одна из конституционных норм буквально гласит: "Судьи независимы и подчиняются только Конституции Российской Федерации и федеральному закону". Между тем логическое, систематическое и историко-политическое толкование данной нормы показывает, что судьи подчиняются и другим нормативным актам (Указам Президента, постановлениям Правительства и т.д.), если они приняты в соответствии с Конституцией и федеральными законами. В обиходе и науке часто употребляется термин "распространительное" толкование. Он питает неправильные представления о сути дела. Можно понять так, будто речь идёт о распространении действия норм на случаи, ими не предусмотренные. Поэтому более приемлем с этой точки зрения термин "расширительное" толкование. Расширительное и ограничительное толкование не вносят никаких изменений в действительный смысл нормы. Толкование нормы в соответствии с ее истинным смыслом носит название адекватного. Какое бы то ни было иное, кроме как адекватное, толкование любой правовой нормы недопустимо. Оно тем более бесспорно, когда буквальный и действительный смысл не расходятся. Неясная норма после использования всех приёмов толкования может быть истолкована как расширительно, так и ограничительно. Нужно всегда, а в некоторых случаях особенно, быть тщательным в установлении действительного содержания правового требования. Иногда без особых познаний видно расхождение смысла нормы с буквальной формулировкой, а иногда для убеждения в том приходится применить все приёмы толкования. Если же у правоприменителя вообще не создалось определённого убеждения об истинном содержании нормы, предпочтительнее буквальное её понимание. Уяснение подлинной воли, выраженной в правовых актах, достигается различными способами. Способы толкования - это относительно обособленная совокупность приёмов анализа правовых актов. Выделяют грамматическое, логическое, специально-юридическое, историко-политическое и телеологическое толкование. Грамматическое толкование представляет собой совокупность специальных приёмов, направленных на уяснение морфологической и синтаксической структуры текста акта, выявление значения отдельных слов и терминов, употребляемых союзов, предлогов, знаков препинания, грамматического смысла всего предложения. Логическое толкование предполагает использование законов и правил логики для уяснения подлинного смысла нормы, который иногда не совпадает с её буквальным изложением из-за неудачно выбранных законодателем словесных форм. Систематическое толкование - это уяснение содержания и смысла правовых предписаний исходя из места, которое они занимают в данном нормативном акте, институте, отрасли и всей системе права в целом. В систематическом толковании нуждаются все правовые нормы, но особенно нормы отсылочные и бланкетные. Историко-политическое толкование заключается в изучении исторической обстановки создания акта, расстановки политических сил, социальноэкономических и политических факторов, обусловивших появление акта и оказавших влияние на волю законодателя. Телеологическое (целевое) толкование правовых актов направлено на установление целей их издания: непосредственных, отдалённых, конечных. Специально-юридическое толкование связано с анализом специальных терминов, технико-юридических средств и приёмов выражения воли законодателя. На предмет, объём и способы толкования права в Конституционном Суде России ориентирует ст. 74 Федерального конституционного закона об этом органе. Вторая часть этой статьи гласит: "Конституционный Суд Российской Федерации принимает решения по делу, оценивая как буквальный смысл рассматриваемого акта, так и смысл, придаваемый ему официальным и иным толкованием или сложившейся правоприменительной практикой, а также исходя из его места в системе правовых актов". § 3. Субъекты толкования По субъекту разъяснения правового акта различают официальное и неофициальное толкование. Значение того и другого не равнозначно. Официальное толкование исходит от компетентных государственных органов и является юридически обязательным. Неофициальное толкование не обладает властнообязательной силой. Обязательность официального толкования вызывает, во-первых, обязанность правоприменительного органа по отысканию и изучению актов разъяснения и, вовторых, следование им в случае расхождения собственных представлений о содержании применяемых норм с указаниями, содержащимися в актах официального толкования. Таких расхождений может и не быть. Однако нельзя заранее полагаться на свои познания и способности к правильному выявлению законодательной воли. Подобно тому, как посредством закона (а не индивидуальных решений некоторых органов) придаётся всеобщность и унифицированность правовому регулированию, так посредством официального толкования обеспечивается единство правоприменительной практики в угодном государству направлении. Поэтому в любом случае невозможно обойтись своими заключениями и выводами, коль скоро само государство принуждает к определённому пониманию нормы. Было бы, однако, неправильно придавать актам официального толкования абсолютную юридическую силу, объявлять их непререкаемыми, не подлежащими "критике". В отношении актов толкования сохраняется значение проблемы выбора их и проверки подлинности. Совершенно очевидно, например, что толкование, противоречащее закону, не подлежит использованию. Бесспорны только акты толкования Конституции, исходящие от Конституционного Суда. Они окончательны и обжалованию не подлежат. В принципе юридическая сила разъяснения зависит от положения субъекта толкования в системе государственных органов и от формы того акта, в который облекается данное разъяснение. Официальное толкование подразделяют на аутентическое, когда разъяснение исходит из органа, издавшего данный нормативный акт, и неаутентическое, когда разъяснение дают другие компетентные органы. Необходимость аутентического толкования вызывается, как правило, тем, что в практике тот или иной нормативный акт вызывает противоречивые мнения, разрешить которые не представляется возможным без обращения к тому органу, который этот акт издал. Нормотворческий орган придаёт обязательную силу одному из имеющихся или возможных толкований, воспроизводит действительное содержание нормативного акта и тем самым предупреждает разноречивое его применение. Как и в любом другом случае при аутентическом толковании новой нормы не создаётся. Подмена толкования правотворчеством недопустима ещё и потому, что акты толкования действуют одновременно с самим нормативным актом. При аутентическом толковании вопроса о несоответствии акта разъяснения и нормативного акта не возникает. Однако не исключено, что своим разъяснением нормотворческий орган придаёт такой смысл ранее изданному акту, что он вступит в противоречие с предписаниями других правовых норм. Поэтому при проверке правомерности применяемого нормативного акта следует обязательно принимать во внимание результаты его аутентического толкования. Субъектами официального неаутентического, часто именуемого легальным, толкования могут выступать все государственные органы, в обязанность которых входит проведение правовых предписаний в жизнь. Круг этих органов довольно широк. Поэтому юридическая сила актов толкования различных органов неодинакова. В связи с осуществлением исполнительно-распорядительных функций, организацией правоотношений и контролем за соблюдением законодательства толкование осуществляют правительство, министры и другие органы исполнительной власти. Акты толкования соответствующих органов сами подлежат уяснению правоприменителем. Они обязательны к руководству, если не противоречат требованиям других правовых норм, если толкование нижестоящего органа соответствует разъяснениям по тому же вопросу, данным вышестоящими инстанциями. Иными словами, юридическая сила разъяснительных актов определяется их местом в механизме правового регулирования и соответствует силе других предписаний, исходящих от того или иного органа. Среди актов легального толкования следует выделить акты органов, на которые законодатель специально возложил обязанность интерпретировать нормы в связи с анализом и обобщениями практики их применения. В России для практических работников в области отправления юстиции большую роль играют разъяснения, даваемые Конституционным Судом РФ, Верховным Судом РФ, Высшим арбитражным Судом РФ. Для прокурорско-следственных работников имеют значение в этом плане директивные разъяснения и приказы Генерального Прокурора, для работников полиции приказы и инструкции, исходящие от министра ВД РФ. Авторитет подобных актов толкования основывается на хорошем знании законодательства, обобщении большой практики его применения и авторитете самого органа для определённой категории правоприменителей. В отличие от официального, неофициальное толкование не является, как было замечено, юридически обязательным. Акты неофициального толкования не принадлежат к числу юридических фактов. Они следовательно, не подтверждают каких-либо прав и юридических обязанностей. "Сила" неофициального толкования в убедительности и обоснованности. Чем больше необходимость в толковании какихто норм и чем больше убедительность неофициального толкования, тем большая обязательность его учета в правоприменительной деятельности. При отсутствии официального разъяснения в оценке содержания законодательной воли акты неофициального толкования способны оказать неоценимую помощь. Практическая потребность в получении необходимых консультаций и разъяснений по делу является порой побудительной силой большего значения, нежели формальная обязательность разъяснительного акта. Неофициальное толкование подразделяют на обыденное, компетентное и доктринальное. Обыденное толкование даётся гражданами. Значение его для правоприменительной деятельности состоит в проявлении правового сознания широкого круга субъектов права. Компетентное толкование исходит от сведущих в области права лиц, действия которых по разъяснению норм не приобретают силу юридического факта. Доктринальное толкование - это всегда разъяснение правовых актов, которое даётся учёными в связи и в результате их теоретических поисков, научного анализа права. Оно выступает как научное объяснение смысла и целей правовых норм. Строго говоря, за каждым актом официального толкования (а следовательно в его основе) стоит научная доктрина. Её носителями являются либо сами творцы акта, поскольку должностные лица часто являются и научными работниками, или те учёные, которые разрабатывали рекомендации к проекту постановления, или, наконец, учёные, взгляды которых заимствованы из имеющейся литературы. Таким образом, доктринальное толкование своей значительной частью проявляет себя в актах официального толкования. Во-вторых, результаты доктринального толкования получают нередко своё закрепление в самих нормативных правовых актах. При издании соответствующих норм права всегда учитываются мнения учёных-юристов об аналогичных действующих нормах или об их предшественницах. В-третьих, доктринальное толкование проявляет себя непосредственно в неофициальных трудах: монографиях, комментариях, научных статьях и т.д. Официальное нормативное толкование, чтобы быть вполне научным, должно опираться не на преходящие соображения целесообразности в решении возникающих дел, а на созданные доктриной и подтверждаемые практикой научные ценности, имеющие в условиях данного места и времени непреходящее значение. Так или иначе, не от официального толкования должны мы следовать к доктринальному, а, наоборот, доктринальное толкование по возможности и необходимости возводить в ранг официального. Доктринальное толкование можно рассматривать в свете всех тех категорий, которые, не обладая юридической силой, имеют, однако, определённое юридическое значение. Во-первых, оно отражает моральные принципы и нормы, складывающиеся в обществе. Во-вторых, оно есть выражение правосознания и основа его формирования. Более того, доктринальное толкование среди всех подобных категорий имеет первостепенное значение. Научная доктрина, поскольку она имеет честь именоваться таковой, отражает наиболее существенные, наиболее глубинные связи предметов и явлений. Она даёт правильное представление об итогах и перспективах развития общественных отношений и в связи с этим более полно объясняет содержание действующих норм, их цели, их действие в условиях данного места и времени и т.д. Она, наконец, не изолирована от правовых эмоций, чувств и настроений, она - итог и вместе с тем база развивающейся общественной правовой психологии и идеологии. Правосознание правоприменителя является частицей общественного правосознания. Оно обусловлено существующими общественными отношениями, общественной психологией масс и правовой идеологий. Правовая идеология вырабатывается наиболее одарёнными представителями общества и призвана обеспечить стройность и целенаправленность правовым чувствам, эмоциям, настроениям. В конечном счёте задачей правовой идеологии является достижение определённого эффекта в практике. Такая вполне оправданная цель определяет значение правовой идеологии вообще, а доктринального толкования в частности в процессе применения права. Возникает вопрос, можно ли считать всякое научное правовое исследование доктринальным толкованием права или к нему относятся только те из них, которые специально преследуют цель объяснения содержания нормативных актов? Научные труды, хотя бы и являющиеся основой к уяснению и объяснению права, но не преследующие в целом или части целей толкования отдельных норм или основ и смысла права в целом, не относятся, по нашему мнению, к актам доктринального толкования. Мы исходим здесь из общего, сложившегося у нас понятия толкования, как уяснения и объяснения права с целью правильной реализации его на практике. Не всегда можно провести чёткую границу между теми и другими работами, но в теоретическом плане она существует. § 4. Нормативное и казуальное толкование В зависимости от сферы действия актов разъяснения правовых норм в литературе проводится деление толкования на нормативное и казуальное. Нормативным толкованием считается то, которое дается вне связи с конкретным случаем и результаты которого распространяются на неопределённый круг лиц, т.е. такое толкование, которое подобно норме права имеет общий характер (общее действие). Казуальным толкованием называют разъяснение нормативного акта применительно к одному отдельному случаю. Нормативное толкование правовых актов даётся на основе широкого изучения и обобщения юридической практики. Оно более "авторитетное" в этом отношении, нежели казуальное, так как последнее основывается на ограниченном материале. То и другое тесно связаны между собой не только потому, что практика является побудительной причиной их появления, но и, главным образом, потому, что нормативное и казуальное толкование имеют один объект: правовой акт, правовые нормы. Как нормативное, так и казуальное толкование может быть официальным и неофициальным. Нормативное толкование правовой нормы не "привязывается" к одному какому-либо случаю. Оно подаётся в общей форме, как бы отвлечённо от конкретных юридических дел. Субъект нормативного разъяснения, основываясь на собственном убеждении, учитывая имеющиеся мнения и сложившуюся практику, преследует цель обеспечения в дальнейшем единообразного понимания и применения закона. В российском законодательстве и юридической литературе нет ответа на вопрос, распространяются ли результаты толкования на предшествующие решения правоприменительных органов. Эта проблема имеет огромное практическое значение. Ведь до появления соответствующих разъяснений могли быть и, как правило, имеют место решения, основанные на неверном понимании содержания правовых норм. Представляется, что одна из целей официального нормативного толкования должна состоять в корректировании решений, не основанных на законе. Принцип законности требует всегда восстановления нарушенных прав и обеспечения законных интересов субъектов права. Акты нормативного толкования без какихлибо изъятий должны действовать с обратной силой. Практические органы с появлением акта официального нормативного толкования должны вновь обратиться к тем делам, которые ими или их поднадзорными органами были разрешены на основе разъясняемых правовых норм. При несоответствии состоявшихся решений результатам толкования должны быть приняты немедленные меры (если это возможно по обстоятельствам дела) к восстановлению нарушенной законности. Это теория. Практика от нее отходит. Особо следует сказать о конституционном полномочии Конституционного Суда России давать толкование Конституции Российской Федерации. Это толкование является официальным нормативным разъяснением, обязательным для всех представительных, исполнительных и судебных органов государственной власти, органов местного самоуправления, предприятий, учреждений, организаций, должностных лиц, граждан и их объединений. При этом следует согласиться с комментаторами соответствующих норм закона в том, что акты или отдельные их положения, основанные на интерпретации конституционных норм, противоречащие актам толкования Конституционным Судом, подлежат пересмотру издавшими их органами и должностными лицами. Толкование, данное Конституционным Судом, может явиться основанием для судебного обжалования всех решений и действий, которые такому толкованию не соответствовали. Нуждается в уточнении распространенное положение о том, что результат казуального толкования нормы имеет значение только для данного случая (данного казуса). Толкование правовой нормы, каким бы оно ни было, всегда имеет характер всеобщности и в своём использовании никогда не может быть ограничено одним случаем. Всякое разъяснение правовой нормы действует одновременно с ней, коль скоро это разъяснение отражает подлинное содержание толкуемой нормы. Ограничение действия казуального толкования одним случаем верно в известной степени только по отношению к той части, в какой разъясняются конкретные субъективные права и обязанности. Однако дать толкование правовой нормы, подходящее только к одному случаю, и неверно, и незаконно, поскольку норма всегда рассчитана на ряд однородных случаев. Сказать, что то или иное толкование акта подходит к данным обстоятельствам и не может подойти к другим, квалифицируемым по тому же акту - значит утверждать о двусмысленности закона. Если в практике встречаются отношения, требующие специфического, только для них подходящего истолкования закона, они или выходят за рамки правового регулирования, или свидетельствуют о пробеле в праве. В интересах законности следует пресекать такого рода "толкование" и использовать здесь иные средства. При казуальном толковании, в отличие от нормативного, в едином интеллектуально-волевом акте увязывается уяснение содержания правовых норм с объяснением конкретных субъективных прав и юридических обязанностей. В этом отношении акты казуального толкования богаче по содержанию и доступнее для практического использования. Вынося решение, правоприменитель объясняет (не всегда в ярко выраженной форме) содержание правового акта, указывая вид и меру возможного и должного поведения конкретных лиц. Типичность ситуаций, предусмотренных нормативным актом, позволяет и допускает использование результатов казуального толкования при решении аналогичных дел, обеспечивая тем самым единство судебной практики. Наиболее типичным видом казуального толкования является то, которое даётся при рассмотрении уголовных и гражданских дел в суде. В отличие от нормативного толкования, где разъяснение правовой нормы выступает если не как самоцель, то во всяком случае на первом плане, казуальное толкование подчинено иной главной задаче - правильному решению конкретного дела. Смещение центров в постановке целей того и другого вида толкования не должно вводить нас в заблуждение относительно их общей роли. Результаты нормативного и казуального толкования одинаково принимаются во внимание практическими работниками и используются в решении юридических дел наряду с законом. Казуальное толкование правовых норм производится уже в суде первой инстанции. Суд, обосновывая своё решение, показывает сторонам и всем гражданам, как надо понимать закон. Известно, что толкование закона в судебном решении может расходиться с теми мнениями относительно смысла правовых требований, которые высказывались до и в ходе судебного разбирательства. Однако в выносимом судом первой инстанции акте толкование, как правило, не обособляется, не получает законченного выражения. Цель разъяснения смысла правовой нормы получает большее оформление в судах кассационной и надзорной инстанции. Одним из оснований отмены решений суда в кассационном, например, порядке является нарушение или неправильное применение норм материального или процессуального права. Кассационная инстанция может при этом разъяснить юридическую основу дела и в тех случаях, когда суд не применил закона, подлежащего применению (наоборот, применил закон, не подлежащий применению), или неправильно истолковал закон. В определении кассационной инстанции в обязательном порядке содержатся мотивы, по которым суд пришёл к своим выводам, и ссылка на законы, которыми он руководствовался. Это и есть та часть в данном судебном решении, где оформлены результаты казуального толкования права. Разумеется, они, вместе с другими указаниями, содержащимися в определении, обязательны для суда, вновь рассматривающего данное дело. Среди научных и практических работников укрепилось мнение, что указания кассационной и надзорной инстанции имеют значение только для одного, вполне определённого дела. Это верно лишь отчасти. В том, что касается толкования применённой в данном деле нормы, они имеют более широкое значение. Следование на практике соответствующим указаниям вышестоящих судебных инстанций, хотя бы они и были сделаны в связи с рассмотрением конкретного дела, оправдано и теоретически. В интересах обеспечения принципа единства законности нельзя допустить того, например, чтобы в Калуге ношение обрезов из охотничьего ружья каралось, а в Казани в то же самое время дозволялось, да ещё тем же самым законом. Правосудие представляет собой цельную, единую систему, и потому любое действующее решение одного суда в известном смысле должно связывать решение другого. Нельзя считать вполне нормальным явлением такое положение дела, когда суд фактически руководствуется имеющимся казуальным разъяснением, но в решении умалчивает об этом. Новаторской в этом отношении является практика Конституционного Суда России. В соответствии со статьёй 43 Федерального Конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации" этот орган отказывает в принятии обращения к рассмотрению в случае, если по предмету обращения им ранее было вынесено постановление, сохраняющее свою силу. Конституционный Суд, отказывая в принятии жалобы к рассмотрению, ссылается на своё толкование, закреплённое в предшествующем решении. Создается прецедент толкования права. § 5. Специфика толкования обычаев, прецедентов и норм договора Все то, что сказано о приемах толкования законов и подзаконных актов, в принципе относится к толкованию других письменных источников права. Однако в решении ряда других вопросов есть специфика, которая до настоящего времени мало исследована. Кто, например, толкует обычаи или деловые обыкновения? Следует ли толковать их в духе того времени, когда они складывались, или, наоборот, всегда в духе нового времени, всегда в развитии? Видимо, в силу особенностей данных источников права, поскольку их содержание изменчиво и меняется вместе с изменениями в жизни народа, официально интерпретировать их меняющееся содержание могут только суды в ходе разрешения конкретных юридических дел. И было бы сомнительно предоставление второй инстанции права отменять состоявшееся решение на основании того, что судом неверно интерпретирован обычай. Но за высшей судебной инстанцией сохраняется возможность дать свое толкование обычаю, если обобщается практика его применения судами. Теория права не освещает нюансов толкования договоров. Разумеется, во многом это дело отраслевых наук (конституционного права, трудового права, международного и др.) Но есть и некоторые общие требования: - договор не может толковаться contra legem (вопреки закону); - договор толкуется лишь в рамках его предмета; - стороны вправе договориться в выборе определенного варианта толкования; - стороны вправе в определенных случаях искать защиты своей интерпретации договора в судебном порядке. Много специфики в толковании прецедентов и судебной практики. Прежде всего следует указать на субъекты официального толкования судебных решений. В России право давать разъяснения по вопросам судебной практики предоставлено Верховному Суду и Высшему Арбитражному Суду непосредственно в Конституции. При этом, в отличие от ранее действующего законодательства, упор делается именно на интерпретации судебной практики, а не на толковании законов. Фактически же трудно себе представить оценку толкования права в решении суда без обращения к закону, без соответствующей интерпретации самого закона. Поэтому законодательство ряда стран открыто допускает толкование законов судебными органами. Показательна в этом отношении разница между Россией и Украиной, в которой, в отличие от России, на Конституционный Суд прямо возлагается обязанность при соответствующем запросе истолковать закон. Вообще конституционные суды не могут избежать в осуществлении своих функций как толкования закона, так и состоявшихся судебных решений, если они связаны с оценкой оспариваемых актов на предмет их конституционности. Решения самого конституционного суда официально разъяснить может только он сам и никакой другой орган. Практика аутентичного толкования судебного решения в принципе весьма логична. Однако процессуальное законодательство ориентируется, как правило, на толкование решения суда вышестоящей инстанцией. В особенности тогда, когда решение оставляют в силе, есть потребность пояснить его действительный смысл, направленность и соответствие закону. Суды высших инстанций, имеющие кассационную функцию, осуществляют контроль над тем, как суды, разбирающие дела по существу, толкуют и применяют право. Они имеют достаточную власть для того, чтобы в конкретных случаях давать свое собственное толкование. В системе прецедентного права каждый судья, прежде чем он использует предшествующее решение в качестве основания решения дела, должен уяснить смысл того решения и соответствующей мотивировкой собственного акта продемонстрировать содержание прецедента сторонам или, более того, заложить основу для дальнейшего развития права. Мотивировка решения по делу (ratio decidendi) имеет обязательную силу для судов в соответствии с принципами прецедента, имеющего обязательную силу. В любой системе права прямо или косвенно обращаются к судебной практике. И доверие к ссылке на судебную практику зависит или от компетентности комментатора или от его официального положения. Разумеется, не всегда главенствуют только юридические подходы и аргументы. Намерения комментаторов нельзя сбрасывать со счетов. Часто можно наблюдать произвольность комментариев, порождающую сомнение насчет независимости юристов. Между тем дело не только в преднамеренном следовании определенной позиции. Какую бы нейтральную позицию не провозглашал комментатор, стремясь рассматривать вопрос только с правовой точки зрения, он не может проигнорировать то обстоятельство, что вопрос права всегда стоит в центре коллизии интересов. В прошлом юристы откровенно признавали ведущую роль интересов в судебном производстве и нередко прямо занимали пристрастные позиции. В настоящее время доминирует некая "аксиологическая нейтральность", но она до конца не снимает вхождение интерпретатора в проблему социальных или экономических интересов. Контрольные вопросы: 1. Дайте понятие толкования права. 2. Назовите субъекты толкования. ┌────────────────────────────┐ ┌────────────────────────┤ Виды толкования ├─────────────────────┐ │ └────────────────────────────┘ │ │ ┌───────────────────────────────┐ ┌───────────────────────────────┐ │ │ │По юридической силе: │ │По объему толкования: │ │ │ │- Официальное │ │- Буквальное ├───┤ │ │- Аутентичное │ │- Ограничительное │ │ │ │- Легальное │ │- Расширительное │ │ └───┤- Неофициальное │ └───────────────────────────────┘ │ │- Доктринальное │ ┌───────────────────────────────┐ │ │- Обыденное │ │По степени конкретизации: │ │ │- Компетентное │ │- Нормативное ├───┘ └───────────────────────────────┘ │- Казуальное │ └───────────────────────────────┘ ┌────────────────────────────┐ ┌────────────────────────┤ Способы толкования ├─────────────────────┐ │ └────────────────────────────┘ │ │ ┌───────────────────────────────┐ ┌───────────────────────────────┐ │ ├───┤Филологический (грамматический,│ │Систематический ├───┤ │ │лексический) │ │ │ │ │ └───────────────────────────────┘ └───────────────────────────────┘ │ │ ┌───────────────────────────────┐ ┌───────────────────────────────┐ │ └───┤Логический (формальный) │ │Историко-политический ├───┤ └───────────────────────────────┘ └───────────────────────────────┘ │ ┌───────────────────────────────┐ │ │Телеологический (целевой) ├───┤ └───────────────────────────────┘ │ ┌───────────────────────────────┐ │ │Специальный ├───┘ └───────────────────────────────┘ 3. Каковы виды толкования права? 4. Что такое толкование по объему? 5. каковы способы толкования? Литература: 1. Петрушев В.А. Толкование права. Москва-Иркутск, ТОУВПО РИА Минюста России, 2008. 2. Пиголкин А.С. Толкование нормативных актов в СССР. М.: ЗАО Юстицинформ, 2005. 3. Спасов Б. Закон и его толкование. М., 1986. 4. Черданцев А.Ф. Толкование советского права. М., 1973. 5. Хабриева Т.Я. Толкование Конституции РФ. Теория и практика. - М., 2005. Глава 14. Механизм правового регулирования § 1. Правовое регулирование и правовое воздействие Направление деятельности субъектов общественных отношений является одним из главных социальных назначений государственной власти. Оно осуществляется в особой нормативно-правовой форме, определяющей взаимоотношения властвующих и подвластных, обеспечивающей необходимый порядок в различных социальных связях. Одной из разновидностей государственного властного воздействия в широком смысле этого слова является правовое регулирование общественных отношений, составляющее важнейшую часть деятельности государства и, в частности, его правотворческих и правоприменительных органов. Правовое регулирование - это регламентация общественных отношений посредством установленных общеобязательных правил поведения и основанных на них предписаний индивидуального значения, обеспеченных государственной охраной, защитой, а в необходимых случаях государственным принуждением. Категория "правовое регулирование" выражает "динамическую сущность всей юридической надстройки"*(41). Она характеризует активно-творческую сторону права, отражает процесс превращения его из возможности в действительность. Правовое регулирование - это процесс последовательного использования правовых средств для достижения целей регулирования*(42). Это регламентация общественных отношений, представляющая собой систему разнообразных юридических средств которую составляют нормы права, юридические факты, правовые отношения, установление праводееспособности и правового статуса граждан, определение компетенции органов государства, правового положения общественных организаций, юридических лиц и других субъектов права. К правовому регулированию нельзя подходить с узких позиций. Процесс регулирования направлен на широкий круг субъектов общественных отношений (государство, нации, организации, органы государства, граждане). Его можно охарактеризовать как особый формализованный метод государственной регламентации действий субъектов права. Мерилом правомерности этих действий выступают нормы права, издаваемые в целях согласования поведения одних субъектов права с правами и интересами других граждан, общества и государства. Правовое регулирование складывается из определенных звеньев, находящихся во взаимодействии: каждое последовательно вытекает из предшествующего, обусловливается им. Поэтому правовое регулирование предполагает системный анализ, а также создание системы юридических категорий, отражающих многообразный процесс регулирования. Согласно диалектике, все понятия, отражающие явления материального и социального мира, должны находиться в определенной закономерной взаимосвязи. Без этого они не могут правильно отражать реальную действительность. Вместе с тем при изучении правового регулирования далеко не всегда учитывается органическая связь между звеньями системы регулирования и отражающими ее категориями. Однако взаимосвязь категорий, отражающих процесс правового регулирования, не допускает их смешения или противопоставления. В юридической литературе, например, справедливо подчеркиваются различия таких понятий, как "правовое воздействие" и "правовое регулирование", которые совпадают в отдельных моментах, так как отражают один и тот же процесс, но, тем не менее, во многом они различны. Правовое регулирование представляет собой сложное переплетение структурных элементов (составных звеньев), которые невозможно всесторонне познать, опираясь на изучение (пусть глубокое) только одного из них. Необходимо иметь в виду, что связь между элементами всякой целостной системы, в том числе и правового регулирования, весьма подвижна. Изменение какого-либо элемента (звена) в ней в той или иной степени вызывает изменение других звеньев. Нередко оно может оказать влияние на всю систему. Примерами могут служить изменение правовой нормы, наступление юридического факта и т.п. Так, изменение правовой нормы может привести к возникновению, прекращению или изменению правоотношений между субъектами права; наступление правового факта означает "включение в действие" правовой нормы, появление субъективного права или юридической обязанности у лица или группы лиц. Приведенные примеры свидетельствуют о взаимозависимости элементов правового регулирования и в то же время показывают, что правовое регулирование - это действительно целостная, единая система. Она имеет необходимую упорядоченность. Для нее характерно наличие различных функциональных связей: прямой (норма права - юридический факт - правоотношение) и обратной (правоотношение - норма права). Изучение правового регулирования как целостной системы требует анализа методов регулирования (т.е. совокупности его юридических приемов и средств (способов), пронизывающих процесс регулирования). Метод не может являться самостоятельным звеном (элементом) регулирования, он служит сопутствующим фактором любого из звеньев. Это же можно сказать о правосознании и законности, которая должна присутствовать на всех этапах правового регулирования. Считать метод, законность, правосознание самостоятельными (отдельными) элементами механизма правового регулирования нельзя. Анализ правового регулирования как целостной системы показывает их наличие в норме права, правоотношении, акте реализации, действиях субъектов в правотворческой, правоисполнительной и правоприменительной деятельности. Полнота познания правового регулирования предполагает выяснение его социальной эффективности. Правовое регулирование, чтобы быть эффективным, не должно быть избыточным (слишком запретным, мелочным) или пробельным (упускающим важные вопросы), оно должно быть разумно-достаточным для всех субъектов права. Правовое регулирование как целостная система включает в себя три взаимосвязанные части: условия эффективности регулирования; процесс правового регулирования; результат регулирования. Условия эффективности правового регулирования разделяются на объективные и субъективные. Объективными условиями являются социальноэкономическое и культурное состояние общества, формы собственности, политический режим, государственный строй и т.д. К субъективным условиям относятся: - познанная необходимость регулирования общественных отношений посредством права, всесторонний анализ тенденций развития общественных отношений (учет объективных законов, влияние смежных факторов, связь с другими отношениями, специфика развития в условиях правовой формы и т.п.); - выбор оптимального варианта регулирования (правового метода, формы нормативного или индивидуального акта); - четкое определение целей (задач) регулирования; - своевременность правотворчества; совершенствование действующего законодательства (приведение нормативных требований в соответствие с требованиями практики); - обеспечение стабильности правового регулирования (недопущение необоснованных изменений форм и методов регулирования); - ясность, четкость правовых предписаний; - активность правоприменительных органов в деле воплощения в жизнь правовых требований; сознательность, психологическая подготовленность граждан в осуществлении ими субъективных прав и юридических обязанностей. Процесс правового регулирования (собственно правовое регулирование) состоит из следующих взаимосвязанных стадий, каждая из которых характеризуется различными особенностями. Начальная (организационная) стадия, в которую входят: - определение праводееспособности граждан; - установление правового статуса граждан; - определение компетенции органов власти; - установление правового положения различных негосударственных, общественных и т.п. организаций. Переходная, преобразующая (трансформационная) стадия наступает после совершения субъектами права юридически значимых действий (бездействий), влекущих определенные юридические последствия. Это стадия юридического факта, после которого устанавливается конкретная правовая связь между субъектами права через их субъективные права и юридические обязанности (конкретное правоотношение). Юридический факт (событие или действие (бездействие)) и конкретное правоотношение - две взаимосвязанные, но самостоятельные части данной стадии. Заключительная стадия (результат правового регулирования) - это последствия, достигнутые в процессе регулирования. Она, как правило, закрепляется в актах реализации и проявляется как: - реализованные гражданами субъективные права и обязанности; - выполненные органами государства задачи; - достижение уставных целей негосударственными организациями; - реализованная юридическая ответственность и т.д. Результат является конечным моментом в правовом регулировании, но это не прекращает регулирования вообще. Оно продолжает осуществляться во времени и в пространстве в отношении субъектов, которые непрерывно включаются в сферу регулирования. Анализируя понятие правового регулирования, важно определить его сходство и различие с весьма близким (и потому часто употребляемым в качестве синонима) понятием "правовое воздействие". Соотношение категорий "правовое регулирование" и "правовое воздействие". Правовое регулирование и правовое воздействие имеют между собой теснейшую связь и обусловленность, но не совпадают полностью, а соотносятся как часть и целое*(43). Самое главное их отличие - это несовпадение панорамы (объема) действия. Если правовое регулирование во всех случаях должно быть связано с процессом регламентации действий участников общественных отношений, с расстановкой их по юридическим местам, то правовое воздействие осуществляется и помимо этой регламентации. Правовое регулирование - это особый формализованный метод государственной регламентации действий субъектов права. По времени оно совпадает со сроком действия нормы права. Правовое воздействие имеет свои сроки, формы и методы действия, не совпадающие со всеми компонентами (стадиями, формами, методами) правового регулирования. Норма права может быть отмененной, т.е. уже не способной осуществлять регулирование общественных отношений, но она может оставаться в памяти людей и при этом воздействовать на их сознание. Нормы права обладают двумя свойствами: они могут воздействовать на поведение людей (оказывают на них мотивационное влияние) и регулировать его, порождая конкретные правоотношения или вызывая необходимость издания правоприменительных актов в целях внесения четкости, формальной определенности и гарантированности в регулируемые отношения. Воздействовать на сознание людей могут мотивы закона и намерения законодателя, но само по себе это не регулирует общественных отношений, не порождает конкретных правоотношений. Всякое регулирование предполагает, разумеется, определенное воздействие, но не всякое воздействие есть регулирование, то есть нормирование общественной жизни (Н.И. Матузов). Субъективное право участвует как в механизме правового регулирования, так и в общем механизме воздействия, но его роль при этом неодинакова. В первом случае оно определяет меру конкретного поведения субъектов, а во втором - может оказывать лишь общее стимулирующее и мотивационное влияние. Н.И. Матузов правильно отметил, что такие правовые явления, как правосознание, правотворчество, законность, правовая культура, правопорядок и др. не регулируют непосредственно общественных отношений, а являются предпосылкой, результатом, отражением либо просто сопутствующими моментами регулирования*(44). Необходимым свойством правового регулирования должна являться способность регламентировать отношение на основе юридических норм. Правовое регулирование, указывая субъектам права (а не вообще любым субъектам) вид и меру действия, предусматривает правовые последствия (положительные и отрицательные), в необходимых случаях оно властно обеспечено государственной силой принуждения. "Для правового регулирования, - пишет Ю.К. Толстой, - по сравнению с воздействием характерна большая конкретность в определении юридически возможного и должного поведения участников общественных отношений". По его мнению, норма права начинает регулировать поведение людей лишь на стадии юридического факта и заканчивает его в момент прекращения действия правоотношения, когда будет достигнут определенный правовой эффект. Рациональное зерно рассматриваемой позиции состоит в том, что Ю.К. Толстой различает стадии правового воздействия и правового регулирования. В то же время многие авторы (Б.В. Шейндлин, Л.С. Явич и др.) относят к правовому регулированию все формы юридического воздействия государства на поведение людей. Очень широкое понимание правового регулирования предлагает А.С. Пиголкин, считая, что оно охватывает собой все формы воздействия права на общественную жизнь: правотворчество, общевоспитательную роль права, осуществление правовых предписаний в конкретных действиях субъектов права, обеспечение исполнения этих предписаний, т.е. само правомерное поведение, а также все то, что создает основу и предпосылку для такого поведения, обеспечивает его*(45). Еще более широко понимает правовое регулирование Д.А. Керимов. Он включает сюда даже пропаганду права и проверку целесообразности и эффективности действия правовых норм*(46). При этом фактические действия могут совершаться помимо действия права и его предписаний. Несколько отличается от приведенных выше позиция В.В. Лазарева, считающего, что "понимание правового воздействия как нормативного правового регулирования более соответствует реальности, ибо право представляет собою совокупность норм"*(47). Несмотря на стремление различить правовое регулирование и правовое воздействие, он, по существу, их отождествил, а взятый им для противопоставления правовому воздействию термин "нормативное" не является в данном случае достаточно четким. Дело в том, что норма права одинаково успешно может воздействовать на волю, мысли и чувства человека, предписывать ему строго определенный вариант действия, устанавливать права и обязанности (являться одной из предпосылок правоотношения), т.е. выступать в качестве как воздействующего, так и регулирующего фактора. В.М. Горшенев к правовому регулированию относит правотворческий процесс, называя его начальным звеном регулирования*(48). Такое противоречивое понимание правового регулирования объясняется тем, что многие авторы связывают с регулированием любое влияние права на его субъектов. Но важно найти специфику именно регулирования, а не любого влияния права на поведение людей. Нужно различать в сложном механизме социального регулирования особый вид регулирования, подчеркивающий его индивидуальную характеристику, специфику права как регулятора общественных отношений. Правовому регулированию присуще и воспитательное воздействие, но воздействовать на сознание людей право может и вне процесса регулирования их действий. Правовое регулирование - это только один из многих аспектов действия права в обществе. А.М. Витченко считает, что под правовым регулированием следует понимать упорядочение общественных отношений путем подчинения участников этих отношений воле государства при помощи норм права с момента наступления юридического факта*(49). Этот взгляд имеет преимущество перед другими, поскольку в данном случае подчеркиваются важнейшие звенья в цепи правового регулирования - юридические факты и конкретные правоотношения, наступление которых довольно четко расставляет по местам участников регулируемых общественных отношений. Но требует уточнения предложение А.М. Витченко, рассматривающего правовое регулирование в двойном аспекте: как собственно регулирование и как воздействие в процессе регулирования. В действительности просматриваются три аспекта в процессе социального действия права. Следовало бы различать собственно регулирование (регламентацию), воздействие в процессе регулирования и воздействие вне регулирования, т.е. интеллектуально-волевую и воспитательную стороны действия права вне правоотношений. И воздействие права, и регулирование - процессы, способные протекать одновременно. Кроме того, возможно только воздействие права на сознание людей, без регулирования им общественных отношений, например эмоциональное воздействие. Правовое воздействие осуществляется в рамках постоянных, длящихся общих правоотношений, ибо связь субъектов права с государством и между собой постоянна, участникам общественных отношений приходится опираться на Конституцию и другие правовые нормы, соблюдать их и т.д. Правовое воздействие может быть охарактеризовано как многостороннее и разнообразное (психологическое, государственно-волевое, формальное, нормативное и т.п.) действие права в системе общественных отношений. Правовое регулирование - это специфическое, отличающееся и по форме, и по содержанию действие права, осуществляемое через юридические права и обязанности субъектов права, выступающих в качестве субъектов конкретных правоотношений. В этом случае имеет место не просто влияние права (только как воздействие на чувства, мысли, волю участников общественных отношений), а строго определенное предписание возможного и должного поведения. В качестве основания разграничения этих правовых явлений целесообразно брать формы их реализации. Такими формами являются общие правоотношения для правового воздействия и конкретные - для правового регулирования. Реализация правового воздействия в форме общих правоотношений более проста и может состоять в соблюдении субъектами права правовой нормы. Отличие правового регулирования от правового воздействия состоит также в том, что при воздействии отсутствует государственное принуждение как одно из составляющих правового регулирования. Вместе с тем было бы неверно брать в качестве основного критерия разграничения правового воздействия и правового регулирования только наличие в последнем принуждения. Отсутствие принуждения в процессе правового регулирования является одной из отличительных черт действия права в демократическом правовом обществе. Главенствуют в нем правомерные действия субъектов, причем не только отношение к нормам права и их положительная оценка, но и юридически значимые поступки, совершенные в соответствии с правовыми требованиями. Механизм правового регулирования здесь сохраняет принуждение лишь как возможность. При правовом воздействии субъекты права не вступают в конкретные правоотношения, испытывают на себе влияние права, одобряют или осуждают те положения, которые выдвигает законодатель и которые вытекают из правовых установлений (предписаний, норм, запретов и т.п.). При правовом регулировании подобное восприятие у какого-либо из субъектов может и отсутствовать, но механизм регулирования должен сработать, как только наступят условия, необходимые для действия правовой нормы (наступает юридический факт). Поэтому и существует правило, согласно которому незнание закона не освобождает правонарушителя от ответственности. Этим самым обеспечивается более высокая эффективность именно правового регулирования, а не правового воздействия. Вариативность поведения субъектов права при воздействии права значительно шире, чем в процессе правового регулирования, где конкретные правоотношения создают определенные рамки, в пределах которых обязаны действовать субъекты права. Правовое воздействие отличается от правового регулирования и по объекту, на который они направлены. Объектом правового воздействия является сознание и поведение человека, а объектом правового регулирования - общественные отношения: экономические, политические, социальные, национальные, имущественные, личные и т.д.*(50) Различие воздействия и регулирования состоит и в том, что право может воздействовать на правосознание, формируя у людей определенные взгляды, оценку норм права, законности, отношение к ним и т.д., а регулировать правосознание оно не в состоянии. Право по отношению к правосознанию выступает лишь как воздействующий фактор, а не как регулятор, способный расставить по местам мысли и чувства участников регулируемых отношений. Таким образом, пределы правового воздействия и регулирования не одинаковы. Воздействие имеет более широкий диапазон, более разносторонние социальные проявления. Итак, "правовое регулирование" и "правовое воздействие" - категории, находящиеся в одной плоскости, но не совпадающие, не идентичные. Правовое воздействие более широкое, объемное явление, чем правовое регулирование*(51). Критерием разграничения правового регулирования и правового воздействия могут быть виды (общие и конкретные) правоотношений, различающиеся по уровню их урегулированности и по степени юридической связи их субъектов. § 2. Понятие механизма правового регулирования Проблема механизма правового регулирования очень актуальна в современной правовой науке. Особенности "механизма правового регулирования" как юридической категории состоят в том, что она в единстве охватывает самые существенные элементы правовой регламентации поведения субъектов права, связывая воедино нормы, правоотношения и акты реализации права. Механизм правового регулирования - это система логично взаимосвязанных правовых средств, образующих единую, внутренне согласованную и непротиворечивую цепь элементов, назначение которой состоит в создании определенного правового алгоритма*(52). Категория "механизм правового регулирования" позволяет отличать правовое регулирование от социального регулирования, правового воздействия, психологического воздействия права и других близких к нему правовых явлений. Первым дал определение механизма правового регулирования профессор С.С. Алексеев, который предложил понимать под механизмом правового регулирования "взятую в единстве всю совокупность юридических средств, при помощи которых обеспечивается правовое воздействие на общественные отношения"*(53). В другой своей работе С.С. Алексеев определяет механизм правового регулирования как взятую в единстве систему правовых средств (юридических норм, правоотношений, актов и др.), при помощи которых осуществляется правовое воздействие на общественные отношения*(54). Как видим, в этом определении "вся совокупность" заменена "системой". Однако оба приведенных выше определения имеют общий недостаток правовое регулирование определяется через правовое воздействие. Тем не менее указанное определение механизма правового регулирования получило наибольшее признание в юридической литературе. Имелись и другие подходы к проблеме механизма правового регулирования. Так, профессор В.М. Горшенев рассматривал механизм правового регулирования с позиции правовых форм деятельности органов государства и общественных организаций, т.е. через правотворческую и правоприменительную деятельность соответствующих субъектов*(55). Он считает, что механизм правового регулирования переводит "нормативность права в упорядоченность общественных отношений" и предлагает рассматривать механизм правового регулирования, с одной стороны, как способ воздействия права, выраженный в правовых нормах (дозволениях и запретах), а с другой - как способ реализации права - фактически совершаемые субъектами права действия*(56). Профессор А.В. Малько считает, что механизм правового регулирования - "это система правовых средств, организованных наиболее последовательным образом в целях преодоления препятствий, стоящих на пути удовлетворения интересов субъектов права"*(57). Все отмечают такой важный признак механизма правового регулирования, как "система правовых средств", но в остальном подобное единство во взглядах не наблюдается. Все это свидетельствует об уязвимости широкого определения механизма правового регулирования как воздействия права на общественные отношения. Целесообразнее дать более узкое определение: механизм правового регулирования - это система правовых средств (элементов), осуществляющих одновременную взаимосвязанную регламентацию общественных отношений определенного вида в рамках конкретных правоотношений. Как было сказано выше, регулирование - это действие права, но не всей его системы и не в любых формах и направлениях, а именно регламентация правовыми средствами определенного вида общественных отношений, осуществляемая в конкретной правовой ситуации. Это расстановка участников регулируемых отношений по их юридическим местам с помощью соответствующих правовых средств (правовых актов, правомочий, юридических фактов, обязанностей). А действие права в обществе (социальный механизм действия права) - это правовая ориентация, правовые установки, социальная среда, правовая информация, социальные последствия действия права и т.п.*(58) В юридической литературе нет единого взгляда на внутреннюю структуру механизма правового регулирования, т.е. на систему правовых средств. С.С. Алексеев считает, что механизм правового регулирования состоит из трех основных элементов или частей: юридических норм, правовых отношений и актов реализации субъективных юридических прав и обязанностей. A.В. Малько вполне обоснованно добавляет к ним юридический факт и охранительный правоприменительный акт*(59). B.А. Шабалин называет в качестве самостоятельного элемента механизма правового регулирования - законность*(60). С последней позицией трудно согласиться. Законность как требование точного и неуклонного соблюдения всеми субъектами права законов и подзаконных актов не может быть элементом механизма правового регулирования. Законность это метод деятельности власти, это режим права, который затрагивает все элементы механизма правового регулирования, начиная с принятия правовой нормы до ее реализации. То же самое относится и к правосознанию, которое также иногда называют элементом механизма правового регулирования. Правосознание сопровождает все стадии правового регулирования. Оно присутствует в момент подготовки и принятия правового акта, оно необходимо для создания обоснованного и юридически грамотного правоприменительного акта (исключается лишь на стадии юридического факта-события). И законность, и правосознание - важнейшие факторы механизма правового регулирования. Они являются его безусловным атрибутом, но не элементом регулирования. Без правосознания и законности любая стадия, любой элемент механизма не будет действенным, эффективным, а, скорее, будет сломанным действующим неадекватно, задачам и целям правового регулирования. Вопрос о правильном определении элементов механизма правового регулирования имеет важное значение. Если же считать, что механизм правового регулирования состоит только из нормы права, правоотношения и актов реализации, то такое его понимание будет неполным. В.Б. Исаков считает, что, категория "механизм правового регулирования" охватывает следующую систему юридических средств: норму права, юридический факт (состав), акт применения права, правоотношение, акты реализации прав и обязанностей*(61), т.е. предлагает более широкий перечень элементов механизма правового регулирования. Считаем, что возможен и другой подход к анализу механизма правового регулирования, позволяющий учитывать не только норму права, правоотношение и акты реализации в качестве его элементов, но и включить другие элементы, играющие весьма заметную роль в регулировании правом общественных отношений. Суть этого подхода состоит в анализе большего числа правовых средств, участвующих в реализации права как регулятора общественных отношений: определение правосубъектности граждан, приобретение и изменение их правового статуса, определение компетенции органов власти, определение правового положения общественных объединений (организаций, партий, движений) и т.п. Такой подход позволяет показать действие механизма правового регулирования в более широком диапазоне. § 3. Действие механизма правового регулирования Правосубъектность граждан и ее определение правом. Правосубъектность выступает одним из важных средств координации общественной и личной деятельности граждан. Правомерная деятельность людей по осуществлению установленной правосубъектности признается необходимой и целесообразной. Влияние права на действия граждан в этом случае состоит в том, что, предоставляя им права и устанавливая обязанности, признавая за ними способность своими действиями приобретать эти права и исполнять обязанности, гражданам указывают на необходимые (запрещаемые и дозволяемые) варианты их поведения. Регулирующему влиянию права подвергается не всякий человек, а только тот, который способен отдавать отчет своим действиям. Поэтому определение правосубъектности имеет важное значение в механизме регулирования поведения людей. Правосубъектность включает три элемента: правоспособность, дееспособность и деликтоспособность. Посредством определения правосубъектности устанавливается возможность участия гражданина в тех или иных отношениях, признается или не признается его способность иметь определенные права и выполнять обязанности. Например, осуществление гражданином прав и обязанностей в сфере формирования органов власти находится в зависимости от его физического состояния и поведения по отношению к закону. Здесь право может предоставить или в случаях признания лица недееспособным, нахождения в местах лишения свободы не предоставить ему возможность участия в формировании органов власти. Поэтому определение правосубъектности является одним из важнейших элементов в механизме правового регулирования: оформляется основа возможных будущих действий в сфере правового регулирования, предусматривается круг субъектов, происходит введение их в сферу права. Правосубъектность является важнейшим политико-юридическим институтом, используемым государством в целях регулирования поведения физических лиц. Устанавливая в институте правосубъектности юридические границы политической, экономической, культурной и личной свободы, право тем самым юридически открывает (или закрывает) возможность участия лиц в тех или иных общественных отношениях, признает или отрицает за субъектами права способность обладать соответствующими правами и обязанностями, а также их способность своими действиями приобретать права и исполнять обязанности (О.А. Красавчиков). Наделение граждан правосубъектностью представляет собой начальную ступень осуществления механизма правового регулирования, так как в этой стадии определяется круг лиц, которые станут затем участниками (субъектами) правоотношений. Именно на этой стадии механизма регулирования определяются требования к психофизическому состоянию лиц, способных быть носителями прав и обязанностей. С этой целью в правовых актах нередко определяются возраст, состояние здоровья и другие необходимые условия для определения праводееспособности субъекта. Правосубъектность является свойством, без которого лицо не может считаться субъектом тех или иных правоотношений, т.е. иметь права, нести обязанности, рассчитывать на поддержку своих действий государственными органами. Путем "предусмотрения" круга лиц - субъектов права, посредством наделения их возможностью быть носителями определенных прав и исполнителями соответствующих обязанностей создаются условия для дальнейшей более четкой координации деятельности участников общественных отношений. Большое регулирующее значение имеет факт установления нормами права дееспособности граждан. Разумеется, это установление выражается как предусмотрение необходимых свойств, которые должны быть присущи участнику регулируемых правом общественных отношений. Право регулирует чрезвычайно широкий и разнообразный круг общественных отношений, имеющих различный экономический, политический и другой характер. Государство, гарантируя равенство прав и свобод человека и гражданина (ст. 19 Конституции РФ), все-таки не относится безразлично к решению вопроса о конкретных участниках некоторых правовых отношений. Поэтому нормами права в определенных случаях предусматривается соответствующая дееспособность лиц, т.е. устанавливаются требования к их способности своими личными действиями осуществлять права и исполнять обязанности в регулируемых отношениях. В таких случаях дееспособность выступает необходимым условием реализации правоспособности. Например, при выборах представительных органов власти обязательно требуется наличие как избирательной правоспособности, так и избирательной дееспособности. Это означает, что государство ставит осуществление гражданином его избирательных прав и обязанностей в определенную зависимость от поведения и сознательных волевых действий этого гражданина. Другими словами, государство посредством норм права может не только установить ту или иную форму регулирования общественных отношений, но и признать или отвергнуть юридическую способность лиц к участию в определенных правоотношениях, способность осуществлять в них права и исполнять обязанности*(62). Данное положение подтверждается, например, ч. 3 ст. 32 Конституции РФ, где четко определяются правовые основания ограничения праводееспособности граждан. Признанная судом недееспособность гражданина исключает возможность его участия в выборах органов государственной власти и местного самоуправления. Граждане, содержащиеся в местах лишения свободы по приговору суда, также лишены избирательной дееспособности. В законодательстве устанавливаются условия обретения гражданином правоспособности, полной или ограниченной дееспособности, т.е. возможности своими действиями приобретать права и исполнять обязанности. Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается со смертью (ст. 17 ГК РФ). Этот важнейший элемент в механизме правового регулирования определяет исходное, принципиальное положение для всех его участников. Способность гражданина своими действиями приобретать права, нести гражданские обязанности и исполнять их в полном объеме возникает с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста (ст. 21 ГК РФ). Если правоспособность граждан определена в законе однозначно (возникает в момент рождения и прекращается со смертью), то вопрос о дееспособности решается дифференцированнее. Конституционное право, например, вводит иные (по сравнению с гражданским правом) возрастные требования к дееспособности гражданина. Депутатом Государственной Думы может быть гражданин РФ, достигший 21 года, а Президентом России - по достижении 35 лет. Определенные требования предъявляются к дееспособности судей, причем одни - к судьям судов общей юрисдикции, другие - к судьям конституционного суда. Важным подэлементом механизма правового регулирования является определение деликтоспособности граждан, т.е. способности нести юридическую ответственность за совершенные правонарушения. Здесь имеет место дифференцированный подход к ее субъектам. Уголовное законодательство устанавливает одни требования (ответственность наступает с 14 лет), трудовое другие, гражданское - третьи. Приведенные примеры наглядно показывают, что определение правосубъектности участников регулируемых правом отношений - важнейший элемент в механизме правового регулирования. § 4. Установление и изменение правового статуса граждан В юридической литературе правильно отмечается, что без верного теоретического решения проблем, связанных с правовым положением субъектов общественных отношений и, в частности, с правовым положением личности в обществе, невозможно успешно решать вопросы, касающиеся форм и методов действия права, и достаточно верно определять пути дальнейшего совершенствования правового регулирования общественных отношений. При этом обращается внимание на то, что наделение граждан правовым статусом есть необходимая стадия в механизме правового регулирования общественных отношений (И.И. Лизикова). В данном случае речь идет об установлении, закреплении и изменении правового статуса как об одном из проявлений механизма правового регулирования. Правовой статус меняется на протяжении всей жизни его носителя. Кроме того, правовой статус отдельного человека связан многочисленными нитями со статусом других лиц. Сам по себе правовой статус отдельного субъекта действует лишь тогда, когда субъект взаимодействует с государством, коллективом, другими субъектами, перед которыми он обязан или имеет право*(63). Установить правовой статус гражданина - значит определить его роль, место, положение в обществе, создать правовые условия взаимоотношений с другими людьми, государством. Установление правового статуса граждан - важнейший элемент правового регулирования. Правовой статус состоит из сугубо правовых частей: правовых норм, определяющих правовое положение гражданина в государстве, общих для всех субъективных прав, свобод и обязанностей, гражданства, правоотношений, юридической ответственности и т.д. А если учесть, что правовой статус имеет несколько вариантов - общий, специальный и индивидуальный, которые предусматриваются прежде всего правовыми установлениями, то тем более следует признать важность установления, изменения закрепления правового статуса граждан для эффективного действия механизма правового регулирования. Варианты правового статуса немыслимы без "правового сопровождения". Каждый из них имеет соответствующее правовое оформление в виде комплекса правовых элементов (норм, правосубъектности, правоотношений) и т.д.*(64) Необходимо отметить, что потребность в регулировании правового статуса граждан постоянно возрастает. Усложнение общественных отношений, более широкое конституционное решение проблемы прав и свобод граждан, признание Россией многих международных пактов и конвенций о правах человека, принятие обязательств по решению социальных проблем - вот далеко не полный перечень факторов, требующих постоянного совершенствования, правового закрепления и улучшения правового положения граждан. Анализ политической и социально-экономической ситуации показывает, что развитие правового статуса, в частности его правовое изменение, более четкое оформление, должно осуществляться по следующим направлениям: укрепление нормативно-правовой основы и гарантированности юридического статуса, дальнейшее совершенствование законодательства, регулирующего весь комплекс отношений, складывающихся между государством и личностью; - рост числа элементов правового статуса и усложнение его структуры, т.е. расширение его содержания; - дальнейшая демократизация правового статуса, расширение и обогащение прав, свобод и законных интересов граждан, создание наиболее благоприятных условий для пользования ими (в сочетании с обязанностями и ответственностью); - взаимообусловленность и более тесное сочетание в правовом статусе личных, общественных и коллективных интересов и потребностей; - воздействие на правовой статус личности научно-технического прогресса, его позитивных и некоторых негативных сторон; - усиление реального влияния на правовой статус российских граждан международных институтов, норм международного права и международноправовых гарантий и, как следствие, укрепление правового положения личности в российском государстве. Все указанные и другие тенденции тесно взаимосвязаны, только в совокупности они дают представление об основных направлениях развития такого сложного и многопланового явления, каким выступает правовой статус личности*(65). Говоря об укреплении, стабилизации, углублении правового статуса граждан, совершенствовании правового регулирования всех его элементов, необходимо отметить и такое направление в регулировании правового статуса, как ограничение прав граждан, в тех случаях, когда этого требует обеспечение прав и свобод других граждан, безопасность общества и государства. § 5. Определение компетенции органов власти и управления Известно, что для успешного осуществления своих функций государство создает систему органов, которые руководят и управляют различными сферами экономической жизни, экологии, культуры, образования, обороны страны и т.д. Каждый орган в целях более успешного решения поставленных перед ним задач наделяется соответствующей компетенцией. Это вызывается необходимостью "разделения труда" между различными частями государственного механизма и юридически оформляется изданием соответствующих нормативных актов. Тем самым используется способность норм права вносить в общественные отношения необходимую системность, порядок и устойчивость. Многие сложные отношения, возникающие в процессе деятельности различных (по месту в общей системе) органов, становятся более упорядоченными и организованными. Воздействие правовых норм направлено на то, чтобы обеспечить оптимальные условия для выполнения государственными органами поставленных перед ним задач. История развития государства показывает, что необходимо постоянно совершенствовать деятельность органов власти. Одним из важнейших условий этого является совершенствование норм, устанавливающих компетенцию государственных органов. Ни один государственный орган не может успешно действовать (вступать в правоотношения для реализации прав и обязанностей, осуществлять управленческие функции и т.п.) без четко установленной компетенции. Поэтому определение компетенции государственных органов составляет один из важных элементов в механизме правового регулирования. Значительное число правовых норм возникло именно в силу необходимости определения компетенции государственных органов, т.е. обеспечения их успешной деятельности в сложной системе государственного механизма. Нормы, определяющие компетенцию, содержат властные веления государства, выступают необходимым инструментом соединения и направления деятельности многих органов власти и управления на выполнение единых задач, достижение поставленных целей. При этом основное, постоянное внимание необходимо уделять совершенствованию подобных правовых норм, чтобы они не служили тормозом в деятельности, а наилучшим образом направляли и координировали деятельность всех органов власти. Теперь, как никогда ранее, стало очевидным, что улучшение работы государственного аппарата, руководства экономикой, наукой, культурой и т.д. невозможно без одновременного совершенствования механизма правового регулирования. Неразумная, непродуманная компетенция того или иного органа власти, как правило, объясняется либо уже устаревшими нормами, определяющими его правовое положение, либо влиянием субъективизма, отсутствием научных критериев определения компетенции. Регулирующее воздействие норм права будет лишь тогда наиболее эффективным, когда они приняты с учетом всех условий, в которых будет действовать орган государства. А поскольку условия деятельности органов власти постоянно изменяются в соответствии с развитием общества и государства, то и нормы, определяющие компетенцию, указывающие варианты действий в изменяющихся условиях, необходимо постоянно изменять, совершенствуя механизм правового регулирования. Важность таких норм можно подтвердить на примере определения компетенции Правительства Российской Федерации. До 1997 г. законодатель никак не мог принять необходимый для полной легитимной деятельности правительства федеральный конституционный закон. Правительство действовало на основе старых правовых актов, хотя порядок его формирования, условия деятельности, круг решаемых им вопросов согласно Конституции РФ 1993 г. существенно изменились. Все это создавало серьезные проблемы, вызывая в обществе вопросы относительно тех или иных его действий. Принятый 17 декабря 1997 г. Федеральный Конституционный закон "О Правительстве Российской Федерации" урегулировал многие нерешенные и дискуссионные вопросы. Стало ясно, например, что в случае освобождения от должности Председателя Правительства РФ последнее должно уйти в отставку. В законе были установлены ограничения, связанные с пребыванием в составе правительства, т.е. было сказано, что не может и не должен делать член правительства (быть депутатом, заниматься предпринимательской деятельностью, использовать в неслужебных целях информацию и т.д.). § 6. Установление основ правового положения общественных объединений Рассмотрение данного элемента механизма правового регулирования в качестве самостоятельного объясняется тем, что он не охватывается полностью ни одним из рассмотренных выше. Например, правовой статус гражданина включает в себя конституционные права граждан на объединение, на создание профессиональных союзов для защиты своих интересов. При этом свобода деятельности общественных объединений гарантируется (ст. 30 Конституции РФ). Но реализация данного права конкретизируется во многих нормативных актах, в которых выражается позиция государства уже более наглядно, описываются условия деятельности организаций, порядок их формирования, т.е. определяется их своеобразный правовой статус. Так, закон "Об общественных объединениях" от 19 мая 1995 г. (с последующими изменениями) устанавливает, что "общественные объединения - это добровольные, самоуправляемые, некоммерческие формирования, создаваемые по инициативе граждан, которые могут иметь организационную форму общественной организации, общественного движения, общественного фонда, общественного учреждения, органа общественной самодеятельности". Далее в законе устанавливается, что из себя должно представлять каждое из перечисленных объединений, как оно функционирует, при каких условиях прекращает свое существование и т.д. Закон устанавливает принципы создания и деятельности общественных объединений: все объединения равны перед законом; деятельность объединений строится на добровольности, равноправии, законности, гласности, свободе определения своей внутренней структуры. Так же регулируются права граждан в законах "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности", "О некоммерческих организациях" и др. Следует отметить, что если внутренняя жизнь общественного объединения это прерогатива самого объединения (за исключением некоторых вопросов трудового, имущественного характера), то внешняя сторона деятельности - это сфера достаточно активного государственно-правового воздействия. Государство, регистрируя общественные объединения, устанавливает определенные ограничения их создания и деятельности, предъявляет определенные требования к учредителям, членам и участникам объединений, разрешает иметь в собственности земельные участки, здания, издательства, жилищный фонд, транспорт и т.д. Одновременно оно определяет виды имущества, которое не может находиться в собственности общественного объединения. Как видим, регулирование многих важных сторон деятельности общественных объединений граждан осуществляется правом. Общественные объединения активно участвуют в политической, экономической, социальной, культурной жизни общества. При этом они вступают в соответствующие правовые отношения. А быть их участниками и не иметь определенного правового статуса практически невозможно. Для более успешной деятельности, для более эффективной реализации своих уставных положений государство осуществляет необходимое регулирование посредством права деятельности общественных объединений как определенной сферы жизни общества путем. § 7. Определение (предусмотрение) юридических фактов Все охарактеризованные элементы механизма правового регулирования имеют сходство в том, что в них проявляется организационная (координирующая) роль права. Здесь еще нет того непосредственного регулирования, которое характеризуется большей степенью конкретности в определении юридически возможных и должных поступков. С известной степенью условности можно говорить о том, что эти формы характеризуют начальную стадию механизма правового регулирования. Для того чтобы процесс правового регулирования был упорядоченным, его участники должны отвечать определенным требованиям: гражданин должен иметь соответствующую правосубъектность, орган государства компетенцию, общественное объединение - правовое положение. Эти элементы наглядно показывают, что право отличается от других средств социального регулирования именно тем, что его участники имеют определенные правовые качества, им указаны условия, в которых они могут совершать те или иные поступки, указаны пределы возможных и должных действий и т.п. Однако наличие этих элементов для участников регулируемых отношений было бы недостаточным, неполным, если бы оно ограничивалось только указанием предпосылок, условий, при которых участники регулируемых отношений могут действовать как субъекты права, но не предусматривало бы дальнейших путей реализации праводееспособности, компетенции и т.д. Поэтому в нормах права указываются обстоятельства, с которыми связываются различные юридические последствия для участников регулируемых отношений юридические факты. Определение юридических фактов составляет следующий важнейший элемент механизма правового регулирования. Фактами, имеющими юридическое значение, являются лишь такие жизненные обстоятельства, которые предусмотрены нормами права. Ведь эти жизненные обстоятельства порождают те или иные юридические последствия не сами по себе, а в силу того, что они предусмотрены в соответствующих правовых нормах*(66). Другими словами, факты общественной жизни сами по себе не обладают каким-то изначальным, имманентным свойством, быть им или не быть юридически значимыми. Они становятся таковыми тогда, когда в праве определяется их юридическое значение. Следовательно, юридический факт - это не просто жизненный факт, имеющий какое-то важное значение, а факт, предусмотренный нормами права в качестве юридически значимого. Именно нормы права выступают тем инструментом, посредством которого осуществляется юридическая оценка разнообразных фактов общественной жизни. Для того чтобы можно было судить о действиях людей с юридической точки зрения, нужно заранее предусмотреть те последствия, которые наступят в результате совершения лицом определенного действия, иначе оценить юридическое значение этого действия в данный момент будет невозможно. Рассматриваемый элемент механизма правового регулирования является промежуточным между нормой и правоотношением и имеет вполне характерные, самостоятельные правовые признаки: событие, действие (бездействие); правомерное, неправомерное действие и т.п. Определение юридических фактов в нормах права является необходимой предпосылкой их успешного воздействия на общественные отношения. Юридические факты всегда вызывают наступление тех или иных правовых последствий для участников регулируемых отношений, поэтому они играют важнейшую роль в деле координации действий граждан, государственных органов и общественных объединений. Здесь уже наблюдается непосредственное регулирующее действие юридических норм, так как с наступлением юридического факта возникает правоотношение и у одних субъектов права возникают конкретные права (например, субъективные у граждан), а у других - конкретные обязанности. Как уже было сказано, правовое регулирование не заканчивается на стадии юридического факта. Оно продолжается в форме конкретных правовых отношений, где субъекты права ставятся в соответствующие юридические рамки, определяемые рамками правоотношения. В этой стадии на первое место выступают субъективные права и юридические обязанности участников правоотношения, которое может быть регулятивным или охранительным. Особенности этих правоотношений рассмотрены в главе "Правовые отношения". Заключительной стадией механизма правового регулирования выступают акты реализации, когда достигаются цели правового регулирования, претворяются в жизнь правовые установления, удовлетворяются интересы участников регулируемых отношений. Достижение целей правового регулирования, удовлетворение интересов участников регулируемых отношений осуществляются в следующих основных формах: соблюдении правовых предписаний, исполнении правовых требований, использовании правовых средств и применении норм права. Соблюдение правовых предписаний считается весьма универсальной формой реализации, так как субъекты, соблюдая правовые предписания, создают нормальные условия для деятельности всех других участников регулируемых отношений, делают правовое поле благоприятным для удовлетворения их интересов. Исполнение правовых требований - это более активная форма реализации, так как участники регулируемых отношений должны совершать определенные действия. Использование правовых средств участником регулируемого отношения, как правило, направлено на удовлетворение личного интереса, на достижение определенных желаемых результатов, получение благ (поступление в вуз, участие в выборах, приобретение акций и т.п.). Применение норм права - особая стадия в механизме правового регулирования. Здесь предполагается принятие компетентным органом власти специального решения, специального правового акта, посредством которого реализуется норма права. Этот акт (решение, приговор суда, приказ руководителя и т.д.) является необходимым дополнительным юридическим средством достижения целей, получения результата в механизме правового регулирования. В силу особой важности правоприменительных действий, которые сами зачастую выступают в роли юридических фактов и тем самым порождают новые правоотношения, продолжая процесс правового регулирования, правоприменение в учебниках и учебных курсах рассматривается в качестве самостоятельной темы. Контрольные вопросы: 1. Дайте понятие механизма правового регулирования? 2. Каковы основные элементы механизма правового регулирования? 3. Каково соотношение правового воздействия и правового регулирования? 4. Охарактеризуйте действие механизма правового регулирования? Литература: 1. Алексеев С.С. Механизм правового регулирования в социалистическом обществе. М., 1966. 2. Антонова Л.И. Локальное правовое регулирование. М., 1985. 3. Горшенев В.М. Способы и организационные формы правового регулирования. М., 1972. 4. Шундиков К.В. Механизм правового регулирования. Саратов, 2001. Глава 15. Правовое сознание и правовая культура § 1. Понятие, структура и функции правосознания § 2. Виды и типы правосознания § 3. Понятие, структура и уровни правовой культуры § 4. Правовой идеализм и правовой нигилизм § 1. Понятие, структура и виды правосознания Правосознание является одной из форм общественного сознания. Оно отражает определенную часть общественного бытия юридическую действительность. Термин "правовое сознание" давно утвердился в юридической науке, хотя он является несколько односторонним - в силу самой непосредственной связи права с государством точнее было бы говорить о государственно-правовом сознании. Оно охватывает как собственно правовые, так и государственные явления (функции государства, порядок образования, компетенция, формы деятельности различных государственных органов и т.д.). Наряду и вместе с правовой формой сознания существуют, например, моральное, религиозное, политическое сознание. Все эти формы перекрещиваются и взаимно дополняют друг друга. Правосознание - это одна из форм общественного сознания, органично входящая в правовую систему общества и представляющая собой совокупность взглядов, идей, концепций, оценок, чувств, эмоций и установок людей в отношении всей юридической действительности. Государство и право как институциональные образования с момента своего возникновения и во все периоды исторического развития сопровождаются психологически и идеологически. Вначале эмоционально, а затем и в развернутых суждениях люди выражают свое отношение к государственно-правовым реалиям. Оценивается государство и законодательство; правовое поведение граждан и должностных лиц и его результаты (правонарушаемость); правоохранительные органы и результаты обеспечения безопасности; свое собственное поведение (самоощущение, самооценка). В качестве самостоятельной сферы оценок выделяется деятельность и профессиональное сознание юристов - судей, прокуроров, адвокатов, следователей, юрисконсультов. Правосознание пронизывает все стадии правотворческого процесса (правотворческая инициатива, разработка, согласование, обсуждение, доработка, принятие проекта нормативно-правового акта) и, как результат, - находит свое выражение в содержании норм права. Поэтому приобретают значение личностные и профессиональные характеристики лиц, участвующих в работе над проектами законов и принимающих нормативно-правовые акты. С точки зрения структуры выделяют две части правосознания: правовую идеологию и правовую психологию. Правовая идеология - это систематизированное выражение вовне концептуальных представлений, взглядов, понятий, убеждений, теорий о правовой действительности. Идеология предполагает осмысление соответствующего предмета на достаточно высоком, научном уровне. Правовая идеология не возникает самопроизвольно, она вырабатывается специалистами и только потом усваивается (или не усваивается по причине сложности и оторванности от повседневности) населением. Глубокое постижение правовой идеологии достигается в процессе получении юридического образования и целенаправленным самообразованием при знакомстве с литературными и нормативно-правовыми источниками. Правовая психология - это оценки, чувства, эмоции, настроения людей в отношении правовой действительности; психологические элементы правосознания - это отношение и к знанию о правовых явлениях, их эмоциональное восприятие. Правовая действительность фиксируется не только на уровне знаний, но и на уровне эмоций, переживаний ("праведное" или "не праведное", "справедливое" или "несправедливое", "радует" или "огорчает", "привлекает" или "отталкивает" и т.д.). В информационном обществе часто психологические факторы формируются целенаправленно искусными идеологами и политиками. Но было бы ошибочно безоговорочно говорить о первенстве правовой идеологии над правовой психологией. По естеству, наоборот, рациональному знанию предшествует знание чувственное; знанию глубокому и систематизированному предшествует знание случайное, фрагментарное, складывающееся стихийно и в эмоциональной окраске. В действительности правовую идеологию и правовую психологию не отделить друг от друга, они переплетаются и взаимопроникают друг в друга, тесно взаимодействуя между собой. Особое значение имеет ментальность народа, особенности национальной идеологии и психологии. Иногда в структуре правового сознания выделяют и поведенческие элементы, которые характеризуют готовность личности к совершению сознательных правовых поступков. На этом уровне на основе идеологических и психологических элементов формируются определенные поведенческие ориентации, мотивы, установки. Под правовой установкой понимается предрасположенность субъекта к восприятию (оценке) правовых реалий и сформировавшаяся на ее основе готовность к правовому поведению. Установка может быть положительной или отрицательной. В основе ее лежит жизненная позиция и приобретенный ранее правовой опыт. Совокупность правовых установок и жизненных мотивов поведения дает правовую ориентацию. Высокий уровень правового сознания каждого члена общества обеспечивает правомерное поведение, надлежащую реализацию правовых норм (соблюдение запретов, исполнение обязанностей, использование прав). Высокий уровень правосознания правоприменителей обеспечивает надлежащий режим законности и правопорядка. Отсюда приобретают важное значение функции правосознания основные направления его действия на волю людей и их поступки. К ним относятся информационная, ориентационная, правопобудительная, правосозидающая функции. Информационная функция иначе именуется познавательной и заключается она в предоставлении определенных знаний о государственно-правовых реалиях и внутреннем мире субъекта, его установках, его идеологии. Ориентационная (иногда ее именуют оценочной) дает возможность для оценок и направлена на правовую подготовку в области государства и законодательства. Правопобудительная имеет своей целью стимулировать или принудить субъекта к определенному правотворческому или правореализационному решению. Правосозидающая - непосредственно творит право. Это очевидно для представителей психологических теорий. Но правотворческое значение правосознания в той или другой степени признается и иными школами. Таким образом, роль правосознания просматривается в трех направлениях: оно источник права, поскольку отражает назревшие потребности правового регулирования; оно сопровождает все формы и стадии процесса реализации права; оно служит оценке поведения на предмет соответствия праву. § 2. Виды и типы правосознания Правосознание делят на виды по двум основаниям - по субъектам и по уровням правосознания. По субъектам различают индивидуальное, групповое и общественное правосознание. Индивидуальное правосознание - это представления, взгляды, эмоции и пр. одного человека. Оно в своей совокупности неповторимо. Групповое правосознание охватывает сходные черты правового сознания, свойственные определенной категории граждан (студентов, пенсионеров, педагогов, судей, полицейских и т.д.). Общесоциальное и правовое положение разных групп не одинаково, что и обусловливает особенности представлений о праве и государстве определенной социальной группы. В качестве особой разновидности группового правосознания следует выделить корпоративное, обусловленное местом соответствующей организации в трудовых отношениях. Общественное правосознание свойственно всему обществу в силу присущего ему менталитета, общего положения, обусловленного существующими государственно-правовыми институтами, своими правовыми обычаями, юридическими традициями, получившими отражение в сознании данного общества. Общественное правосознание складывается из представлений о юридической действительности отдельных индивидов, отдельных социальных групп. Однако оно не сводимо ни к групповому, ни к индивидуальному правосознанию, поскольку ни первое, ни второе не в состоянии отразить его качественного состояния во всем многообразии. В зависимости от уровня, от глубины отражения юридической действительности различают обыденное, профессиональное и теоретическое правовое сознание. Обыденное правосознание складывается стихийно, самопроизвольно. Оно производно от эпизодического столкновения с юридической сферой жизни общества. Обыденное правосознание представляет собой отражение правовых явлений на основе повседневного опыта, в связи с чем его соотносят с практическим правосознанием. На этом уровне чувственное преобладает над рациональным, конкретное над абстрактным. Значительный объем в нем занимает не идеология, а психологические проявления. Обыденное правосознание часто ошибочно, хотя и здравый смысл занимает здесь определенное место. Данный вид правового сознания можно обнаружить не только на индивидуальном, но и на групповом и общественном уровне. Профессиональное сознание свойственно людям, имеющим специальную юридическую подготовку. Здесь в равной степени наличествуют приобретенная в учебном заведении правовая идеология и то, что привносится в сознание опытом квалифицированной работы. Его особенность состоит в доскональном знании правовых норм, регулирующих тот или иной вид юридической деятельности, оценкой значения соответствующих юридических процедур. Это правосознание практикующих юристов - судей, прокуроров, адвокатов, юристов учреждений и предприятий. В принципе профессиональное сознание юристов характеризуется устойчивостью и положительным отношением к праву. Однако, наряду с положительной характеристикой правовых установок профессиональных юристов, отмечают и своего рода профессиональную деформацию их сознания, притупленность его и внутреннюю раздвоенность. Высшим уровнем является теоретическое (научное) правосознание. Оно формируется в результате научных исследований и выражено в понятиях, категориях, идеях, концепциях, отражающих юридические явления интеллектуально, значительно более осмысленно. Теоретическое правосознание как система правовых знаний проникает в сущность государственно-правовых явлений, вскрывает закономерности их функционирования и развития. Общая характеристика обыденного, профессионального и теоретического правового сознания в историческом контексте общественного развития дает представление о типе правосознания. Под типом правосознания понимается совокупность характерных и в то же время существенных черт правовой идеологии и психологии, отражающих их связь с обществом на соответствующей стадии развития. Долгое время господствовало теократическое правовое сознание, в котором государственный строй и законодательство - одновременно и религия, а религиозные заповеди и обычаи - правовые законы. Индивид в этом сознании не занимает никакого места. Противоположностью ему является светское правосознание, утвердившее себя в отделении государства от церкви, в превознесении знания, личной и индивидуальной духовности. Новый тип правосознания формируется на этапе возвращения этой противоположности духа к началу единства божественной и человеческой природы, к примирению между ними во имя истины и свободы. Естественно-правовое сознание соединяется с позитивно-правовым. Иные основания лежат в выделении типов сознания Старого Света и Нового Света; Западного общества и Восточного; доиндустриального, индустриального и постиндустриального общества. Возможно также исследование процесса исторического развития общественного правосознания на основе формационного и цивилизационного подходов, о чем говорится при характеристике типов государства и права. В соответствии с первым выделяют правосознание рабовладельческого, феодального, буржуазного и социалистического общества. С позиций цивилизационного подхода возможно деление согласно делению цивилизаций, каковых довольно много. Назовем только два вида: развитые и неразвитые. Правовое сознание до периода буржуазных революций вообще можно охарактеризовать как неразвитое, несформировавшееся. § 3. Понятие, структура и уровни правовой культуры Правовая культура представляет собой разновидность общей культуры. Но словарные определения культуры многоплановы. Самое общее: культура исторически определенный уровень развития общества, творческих сил и способностей человека, выраженный в типах и формах организации жизни и деятельности людей, в их взаимоотношениях, а также в создаваемых ими материальных и духовных ценностях. Здесь культура фактически уподобляется цивилизации. Культура включает в себя предметные результаты деятельности людей (машины, сооружения, результаты познания, произведения искусства, нормы морали и права и т.д.), а также человеческие силы и способности, реализуемые в деятельности (знания, учреждения, навыки, уровень интеллекта, нравственного и эстетического развития, мировоззрения, способы и формы общения людей и т.д.). Вместе с тем понятие "культура" употребляется и для характеристики определенных сфер жизни или деятельности; в более узком смысле - это сфера духовной жизни людей. В юриспруденции сложилось два основных варианта понимания правовой культуры. С одной стороны, можно говорить о последней как о совокупности правовых явлений вообще; таким образом, правовая культура любого общества включает в себя законодательство (юридические предписания), юридические учреждения, юридическую практику (как деятельность официальных государственных органов, так и правовое поведение граждан, их организаций), правовое сознание. С другой стороны, правовая культура рассматривается как определенный уровень развития индивидуального, группового или общественного правосознания. На индивидуальном уровне правовая культура проявляется в глубоком знании и понимании права, высокосознательном исполнении его предписаний как осознанной необходимости и внутренней потребности (это одно из определений правовой культуры). На общественном уровне правовая культура представляет собой признание правовых ценностей данным обществом, и, как следствие этого, достаточно высокий уровень законодательства, юридической практики. Как убеждаемся, приведенные определения высвечивают две основные части в структуре правовой культуры: систему овеществленных (вплоть до культуры, например зданий судов и судебных процедур) и систему идеальных (вплоть до мечтательных) элементов. Наиболее значимые из них: правосознание, правовые нормы, правовые учреждения, правовая деятельность. Следует интегрировать существующие подходы к определению правовой культуры и понимать ее как качественное состояние государственно-правовой жизни общества, свидетельствующее об уровне развития и совершенства государственно-правовых институтов, правосознания, правовых актов, правотворческой, правореализационной и правозащитной деятельности, о степени относительной свободы государства и личности и их взаимной ответственности. Повышению уровня правовой культуры в первую очередь служат организационные меры по устроению и совершенствованию механизма государственно-правового регулирования. Государство и общество заинтересованы в высокой правовой культуре населения, в распространении юридических знаний, в формировании у граждан убеждений в необходимости исполнения требований права. Одним из основных средств формирования должного уровня правовой культуры является правовое воспитание. Среди форм правового воспитания следует выделить правовое обучение (здесь имеется в виду преподавание и усвоение правовых знаний в средних, средних специальных, высших, иных учебных заведениях как юридического, так и иного профиля) и правовую пропаганду (распространение юридических знаний в средствах массовой информации). В качестве цели преследуется не просто правомерное поведение граждан, а их правовая активность в отстаивании своих прав и свобод, в утверждении строгой законности и надлежащего правопорядка. Еще в большей степени государство должно быть заинтересовано в повышении правовой культуры должностных лиц. Именно на них ложится бремя обеспечения нормального развития правовых отношений, и именно их правовая безграмотность, некомпетентность и пренебрежение законами плодят бескультурье масс. Казалось бы, нонсенс говорить об отсутствии должной правовой культуры в среде профессиональных юристов. Между тем констатируется ее низкий уровень и в части знаний, и в части отношения к делу. Юристы оказываются и в числе правонарушителей. Социологи выделяют три вида правовой культуры: высокий, средний и низкий. Это деление во многом условно, поскольку четких критериев разграничения нет. Правовая культура перекрещивается с культурой политической, религиозной, нравственной. § 4. Правовой идеализм и правовой нигилизм Существует два крайних варианта отношения к праву. Первый признает за ним огромную ценность в качестве средства упорядочения и развития общественных отношений; второй - отрицает таковую или же демонстрирует открыто враждебный настрой к праву. Выражением первого подхода является правовой (юридический) идеализм; второго - юридический (правовой) нигилизм. Правовой идеализм родился из так называемого юридического мировоззрения, трактовавшего право как первооснову общественной жизни. В период зарождения буржуазного мировоззрения, в период ранних буржуазных революций пропагандировалась вера в то, что именно праву принадлежит решающая роль в жизни общества и именно с его помощью могут быть разрешены все социальные проблемы. Просветительская идеология требовала замены правления людей правлением законов, соответствующих естественному праву. Следует иметь в виду, что само по себе позитивное отношение к праву и основанному на праве закону являет собой позитивный факт. Негативно характеризуется тот правовой идеализм, который означает изначальную переоценку права вообще. Между тем объективно независимые исследователи подчеркивали: право - инструмент сильный, но не всесильный. История знает явления, похожие на правовой идеализм, прикрывающиеся его постулатами, но к нему по большому счету не относящиеся, поскольку они имеют другую природу. Это когда из откровенно политических и популистских соображений пелись дифирамбы очередным программам, планам и законам без их проработки и без убеждения в их реализации. Правовому идеализму противостоит правовой нигилизм. Нигилизм является реакцией на утопии и на политику, прикрывающую бездействие в реальных сферах общественной жизни изданием заведомо нереализуемых законов. Однако это более масштабное явление, имеющее свои корни и свои живительные источники. Правовой нигилизм выражает отрицательное отношение субъекта (индивида, группы, класса) к определенным правовым ценностям, правовым нормам, правовым взглядам, правовым идеалам, правовому государству, правовым отношениям. Это - своеобразная форма мироощущения и социального поведения. Нигилизм представляет собой отрицание, но не всякое отрицание есть нигилизм. Отрицание старого, консервативного, реакционного (например, всех форм деспотизма, порабощения и т.п.), приобретает иное сущностное качество, и такой "нигилизм" перестает быть нигилизмом. "Нигилизм" окрашенный в позитивные тона, пронизанный моральными ценностями, направленный против поддерживаемого законами государства насилия и угнетения, вызывает одобрение и поддержку. Таков, например, правовой "нигилизм" Л.Н. Толстого и некоторых других российских мыслителей XIX в. По ряду причин на Руси изначально складывался особый менталитет, согласно которому все в отношениях людей определяет Добро и Правда. Отсюда править должны люди, а не бездушные законы. Признаками нигилизма являются степень, интенсивность, категоричность и бескомпромиссность субъективного правового отрицания правового вопреки объективной его ценности в условиях данного места и времени. Факты сомнений в чем-либо, дискуссионная постановка вопросов, не означают нигилизма в точном смысле этого слова. Необходимо различать источники, условия существования и причины правового нигилизма. Часто правовой нигилизм обусловлен всеобщим негативизмом, когда все и вся переоценивается, переосмысливается, осуждается и отвергается. С водой выплескивается и ребенок. Но было бы слишком просто объяснить все юридическим невежеством, косностью, отсталостью, правовой некультурностью людей. Правовой нигилизм рождается и питается лицемерием властей, когда под прикрытием права и законности осуществляются неправедные, антинародные, противообщественные действия. Утрата доверия к власти, неверие в высокое предназначение, социальные возможности и даже необходимость права - таков морально-психологический исток юридического нигилизма. Другими словами, если официальное право и все правовое существует как декорация, формальный атрибут, фасад для демонстрации "благопристойности" государства и одновременно с этим процветает "теневое" право (плюс "теневая политика", "теневое правосудие", "теневое правительство") - извести правовой нигилизм невозможно. В качестве условий, способствующих правовому нигилизму, отмечают криминализацию действительности, социальную напряженность, кризисные явления в экономике, нищету, злоупотребления свободой без границ, привлечение к ответственности невиновных и безнаказанность виновных, равно как и многое другое. В России правовой нигилизм стал болезнью, поразившей весь механизм государства и общества. Произвол и коррумпированность чиновников, игнорирование правовых и иных социальных норм достигли такого уровня, когда уже вместо "диктатуры закона" предлагается "вертикаль власти" и "сильная рука". Существует много форм, сторон и граней конкретного проявления правового нигилизма: от равнодушного отношения к праву до скептицизма и полного неверия в ценность права и до явно негативного отношения к нему. Российские исследователи выделяют, в частности: - прямые преднамеренные нарушения действующих норм права; - массовое несоблюдение и неисполнение определенных юридических предписаний; издание заведомо противоречивых, параллельных или даже взаимоисключающих правовых актов; - подмену законности политической, идеологической или прагматической целесообразностью; - игнорирование принципа разделения властей и других конституционных принципов в деятельности представительных и исполнительных структур власти на всех уровнях; - нарушение прав и свобод человека (одна из самых серьезных форм проявления правового нигилизма и вместе с тем его постоянный источник). Таким образом, правовой нигилизм - это психологически негативное отношение к праву со стороны граждан, должностных лиц, государственных и общественных структур, а также способ, линия их поведения и фактические правонарушающие действия указанных субъектов. В литературе называют и причины, и основные пути преодоления правового нигилизма: - повышение общей и правовой культуры граждан, их правового, морального и политического сознания; совершенствование законодательства, правотворчества, устранение коллизий между нормативными актами; - профилактика правонарушений, и прежде всего преступлений, борьба с криминалом во всех его проявлениях; - упрочение законности и правопорядка, государственной дисциплины; уважение и всемерная защита прав личности; - массовое просвещение и правовое воспитание населения; - подготовка высококвалифицированных кадров юристов. Контрольные вопросы: 1. Дайте понятие правового сознания. 2. Какова структура правосознания? 3. Каковы виды правосознания? 4. Дайте понятие правовой культуры. 5. Что такое правовой нигилизм и правовой идеализм? Литература: 1. Бондарев А.С. Правовая антикультура в правовом пространстве общества. Пермь, 2006. 2. Ильин И.А. О сущности правосознания. М., 1993. 3. Кожинов В.В. О русском национальном сознании. М., 2004. 4. Матузов П.М. Правовой нигилизм и правовой идеализм как две стороны "одной медали" // Правоведение, 1994, N 2. 5. Соколов П.Я. Профессиональное сознание юриста. М., 1988. 6. Туманов В.А. Правовой нигилизм в историко-идеологическом ракурсе // Государство и право, 1993, N 8. Глава 16. Правомерное поведение, правонарушения § 1. Понятие правомерного поведения Правомерное поведение - это социальное поведение, облеченное в юридическую форму. Посредством правомерного поведения право действует, вне его оно мертво. Правомерное поведение составляет суть правопорядка. Путем правомерного поведения происходит управление обществом, осуществляется его нормальная жизнедеятельность, реализуются гражданами права и обязанности. Основная масса возникающих и существующих в нашем обществе правоотношений имеет в своей основе правомерное поведение (В.К. Бабаев). Абсолютное большинство норм права, издаваемых государством, рассчитано на их добровольное исполнение, на их воплощение в жизнь без необходимости государственного принуждения. Такой расчет правотворческих органов вполне обоснован. Во-первых, в праве выражается воля большинства общества; вовторых, нормы права издаются в интересах не только отдельных личностей, но и больших групп людей. Они направлены на охрану этих интересов. В-третьих, нормы права строятся на таких моральных принципах, как справедливость, гуманизм, т.е. основываются на тех нравственных положениях, которые для многих являются убедительными и понятными. В соответствии с собственными понятиями, внутренними установками субъекты права совершают действия, которые являются правомерными - 1) это действия, основанные на законе, 2) это действия, направленные на реализацию субъективного права, 3) это действия, направленные на выполнение юридической обязанности. Использовать (осуществить) свое субъективное право в соответствии с его назначением - значит совершить действие, которое допускается, дозволяется этим правом. Например, поступить на учебу в вуз. Исполнить юридическую обязанность - значит выполнить определенное действие (или, напротив, воздержаться от поступка). Субъектами правомерного поведения должны являться не только граждане, но и органы государства. Причем органы государства (и их должностные лица) совершают правомерные действия в трех правовых формах: 1) они соблюдают (выполняют) правовые предписания; 2) используют свои права (реализуют свою компетенцию); 3) издают правовые акты, которые являются основанием возникновения прав и обязанностей у других субъектов права. Наиболее распространенными актами такого рода являются правоприменительные акты. Если орган государства издает его на законном основании, то издание является правомерным действием органа государства независимо от того, какие последствия для субъектов наступают (положительные или отрицательные). Например, приговор суда, обоснованный, законный, с учетом всех обстоятельств дела и личности, хотя и предусматривает 10 лет лишения свободы, является правомерным действием суда, его правомерным поступком в отношении лица, совершившего неправомерный поступок - преступление. Заслуживает внимания и характеристика правомерного поведения как деяния желательного или допустимого с точки зрения интересов личности, общества и государства, соответствующего нормам права, гарантируемого и охраняемого государством. В данном случае отмечается такое качество правомерного поведения, как его желательность или допустимость. Желательность действительно присуща абсолютному большинству правомерных поступков, но не всем. Допустимость же как раз позволяет различать такие поступки, которые формально правомерны, т.е. допустимы, но не очень желательны или нежелательны вовсе. Необходимо учитывать, что правовая норма - это модель, правило поведения. Однако она еще не есть само поведение. Издавая юридические нормы, государство еще только определяет возможность и необходимость правомерного поведения. Само же правомерное поведение есть фактическое осуществление предписания правовой нормы. Анализ существующих подходов к определению понятия правомерного поведения, современная юридическая практика позволяют дать следующее определение понятия правомерного поведения. Правомерное поведение - это волеизъявление субъекта, соответствующее праву, его идеям, принципам и нормам, имеющее целью удовлетворение общественных или личных потребностей и интересов (В.Н. Казаков). В юридической литературе отмечается, что правомерное поведение имеет следующие основные черты: 1. Общественная полезность, которая состоит в заинтересованности общества в необходимости соблюдения всеми субъектами правовых норм. 2. Массовость - черта, свидетельствующая о том, что правомерное поведение характерно для действий абсолютного большинства общества. 3. Сознательность вытекает из возможности свободы выбора, которым обладает каждый участник общественных отношений, каждый субъект права. Правомерное поведение - это результат выбора человека, его осознанное, избирательное поведение. 4. Активность - черта, тесно связанная с сознательностью. Она означает наличие самостоятельной гражданской позиции человека, учет им последствий своих действий, оценка их с точки зрения сочетания собственных интересов с интересами других субъектов права. Правомерное поведение имеет свою структуру, состоящую из следующих основных элементов: субъекты, объективная сторона, объекты, субъективная сторона. Субъектами такого поведения выступают физические лица, органы государства, организации, учреждения, предприятия, юридические лица, государство в целом. Объектами являются предметы материального мира, поведение субъектов права, последствия такого поведения. Объективной стороной правомерного поведения выступают действия его субъектов, их волевые акты. Это своего рода внешняя, фиксируемая сторона правомерного поведения, о которой можно судить как о таковом, т.е. как об акте правомерного действия. Субъективная сторона характеризует внутреннее состояние действовавшего субъекта правомерного поведения (цели, мотивы, установка и т.п.). § 2 Виды и типы правомерного поведения Государство, соизмеряя поступки человека с требованиями права, оценивая их по критериям, вытекающим из этих требований, определяет три варианта поведения: - юридическое безразличие, - правомерное поведение, - неправомерное поведение. Правомерным считается поведение, которое соответствует предписаниям правовых норм. Оно выступает в трех видах: - активное правомерное поведение; - обычное правомерное поведение; - пассивное правомерное поведение. Примерами активного поведения могут служить оказание проходящим мимо врачом помощи больному на улице, спасение гражданином утопающего, сообщение о готовящемся преступлении и т.д. Правомерное поведение предполагает не только соблюдение правовых предписаний, но и исполнение гражданского долга, активное осуществление своих прав на правомерные действия (необходимая оборона). Примером обычного правомерного поведения может служить повседневная жизнь гражданина, связанная с реализацией его прав и обязанностей (покупка продуктов, приобретение билета на проезд, выполнение функциональных обязанностей на работе и т.д.). Пассивное правомерное поведение - это своего рода правовое бездействие, неиспользование гражданином своих прав. Например, гражданин не реализует свое право на участие в выборах. Для понимания существа правомерного поведения важно знать его мотивы, в частности, мотивы сознательного правомерного поведения и мотивы отклонения от требований правовых норм. На основании разграничения мотивов поведения различаются четыре типа правомерного поведения: социально-активное, стереотипное (привычное, положительное), конформистское и маргинальное. Социально-активное поведение является наиболее сознательным видом поведения, оно основано на понимании гражданами необходимости соблюдения требований закона. Субъекты такого поведения солидарны с правовыми установлениями и руководствуются ими в своих поступках. Для общества и государства, для всех субъектов права такое поведение является наиболее предпочтительным. Законодатель, принимая законы, рассчитывает именно на этот вид поведения (к сожалению, такой расчет нередко не оправдывается). Но главное в социальноактивном поведении - это одобрение его государством и обществом, ибо оно характеризуется активным проявлением положительного отношения к праву, основывается на высоком правосознании граждан, является проявлением их высокой правовой культуры. Стереотипное (привычное) - это обычное поведение, для лиц, его совершающих, оно имеет место в силу привычки человека соблюдать, не нарушать закон, действовать строго в соответствии с его предписаниями и т.д. В данном случае происходит совпадение привычки и правового требования в силу положительного отношения человека к праву. Стереотипное поведение в юридической литературе иногда называют законопослушным поведением, что в принципе правильно. Требуется лишь небольшое уточнение в том смысле, что имеются и другие виды законопослушного поведения. Стереотипное поведение совершается по привычке, в этих случаях в сознании человека не происходит оценочных суждений, сомнений типа "следует не следует", оно происходит как бы автоматически. Не случайно еще с древних времен существует суждение: "Привычка - вторая натура" (Consvetudo - est altera natura - лат.). Привычка соблюдать законы - это норма поведения для многих людей, это их внутренняя потребность. Такое поведение, как было сказано выше, обусловлено положительным отношением человека к правовым предписаниям, пониманием важности правового регулирования в обществе. Конформистское поведение - это во многом приспособленческое поведение, оно основано на приспособлении человека к окружающей действительности, т.е. приспособление к тем обстоятельствам, в которых он находится. Конформизм - это стремление к единообразию, подобие, соответствие. Такому поведению характерна пассивность, соглашательство. Те, кто находится во власти конформизма, совершают правомерные поступки не потому, что они убеждены в необходимости следовать правовым предписаниям, а потому, что так поступают другие. Это поведение характеризуется отсутствием собственного мнения, собственной правовой позиции, подчинением воле других: воле коллектива, родственников, знакомых, сослуживцев и т.д. Поэтому конформизм сопровождается низкой степенью социальной активности личности. Особенностью конформистов является то, что многие из них, как говорится, "себе на уме". Подчиняясь чужой воле, они остаются при своем мнении, например, соглашаются с действиями, мнением, поведением коллектива, чтобы пребывать в нем более-менее благополучно, комфортно, чтобы ничем не отличаться от других, не потерять их расположения, доверия и т.д. Маргинальное поведение - это поведение, основанное, в основном, на страхе. Оно хотя и является правомерным, но находится на грани с неправомерным. (Маргинальный (лат.) означает "находящийся на грани"). Маргиналы могут совершить правонарушение, но боязнь наказания, страх перед возможностью быть привлеченным к юридической ответственности останавливает их, и они сохраняют себя до определенного времени в среде право послушных. Маргинальное поведение - необычное поведение, оно основывается на определенном пограничном состоянии человека, предрасположенного к нарушениям норм права (да и не только норм права, но и других социальных норм), но не совершающего правонарушения не в силу привычки соблюдать закон или понимания необходимости его соблюдения, а из-за страха быть наказанным. Маргинальное поведение характерно для таких социальных групп и отдельных личностей, которые не признают важности права, нигилистически относятся к правовым требованиям, у которых сильны мотивы неуважительного отношения к правам других людей и к праву в целом. Эта категория людей практически всегда может нарушить закон, если только появятся для этого подходящие условия: не заплатит налог, если не будет ответственности, унесет с завода деталь, если не будет охраны, и т.п. К маргиналам относятся и люди, оказавшиеся по тем или иным причинам в зоне выживания, на социальном дне (алкоголики, наркоманы, бродяги, нищие, бывшие заключенные, бомжи, беженцы, вынужденные переселенцы). Ради выживания эта категория людей может совершить любое правонарушение, но следует учитывать, что в число маргиналов многие из них попали из-за условий жизни, которая и является их основной питательной средой. § 3 Понятие правонарушения Совершенно очевидно, что любое правонарушение - это антипод правомерного поведения. Самое простое определение этого социального явления содержится уже в самом термине: правонарушение - это нарушение права, несоблюдение установленного и охраняемого государством правила поведения. Дореволюционный русский юрист В.М. Хвостов определял правонарушение как несогласие с наложенной правом обязанностью. Гегель определял правонарушение как отрицание права. Однако это самые простые, самые общие объяснения правонарушения. В настоящее время наукой сформулированы определенные качественные признаки правонарушения, свидетельствующие о его более сложном составе. Правонарушение - это прежде всего деяние (действие либо бездействие) людей. Причем такое деяние, которое представляет собой юридический факт, порождающий охранительное правоотношение. Действия либо бездействия, имеющие юридическое значение, совершаются людьми - отдельными гражданами, должностными лицами, коллективами людей (организациями), т.е. как индивидуальными, так и коллективными субъектами права. Однако даже в том случае, когда неправомерное деяние совершено коллективным субъектом права (например, органом государства, издавшим неправомерный акт), предполагается, что имели место определенные действия людей, приведшие к нарушению требований норм. Необходимо отличать правонарушение от событий, не являющихся правонарушениями. Событие, в предусмотренном законом случае, влечет определенные юридические последствия (выплату страхового возмещения), однако правонарушением не признается, поскольку не зависит от воли и сознания людей (наводнение, землетрясение). Таким образом, первый признак правонарушения состоит в том, что это деяние, совершаемое людьми, а не силами природы. Вместе с тем необходимо иметь в виду, что субъектом правонарушения может быть не любой и каждый человек. Право признает самостоятельную возможность осуществлять права и нести юридические обязанности только за людьми, достигшими определенного возраста и обладающими нормальной, здоровой психикой, обладающими так называемой дееспособностью. Поэтому субъектами правонарушений являются люди, имеющие полную либо частичную дееспособность. Так, например, уголовное право в особых случаях признает частично дееспособными лиц, достигших 14-летнего возраста. Значит, правонарушителем, а точнее, лицом, совершившим уголовное преступление, может быть лицо, которому исполнилось на день совершения преступления 14 лет. Для того, чтобы лицо могло быть признано правонарушителем, требуется установить, что он обладает способностью самостоятельно выбирать варианты поведения, обладает относительной свободой воли, т.е. способно осознавать требования правовых норм и совершать сознательные волевые поступки. Право регулирует не любую, а только волевую деятельность людей. Вот почему их действия в случаях, когда проявление воли не имело и не могло иметь места, не считаются юридически значимыми. Именно поэтому не признаются правонарушителями малолетние и невменяемые, поскольку они не в состоянии совершать сознательные волевые действия, не обладают относительной свободой воли, не могут регулировать свои поступки, т.е. сознательно совершить поступок или воздержаться от его совершения. Свобода воли, говорил Ф. Энгельс, означает не что иное, как способность принимать решения со знанием дела (Анти-Дюринг, 1950, с. 107). Таким образом, мы можем отметить другой важный признак правонарушения что это деяние человека (людей), достигшего (достигших) установленного законом возраста и обладающего относительной свободой воли, способного подчинять свои действия требованиям правовых норм. Правонарушения - это деяния людей, а не их чувства и мысли, которые, не будучи выраженными вовне, не могут подпадать под действие права. Воля человека, его сознание как имманентные свойства личности не могут считаться противоправными. Не могут считаться заранее противоправными те или иные качества личности, если эти качества не выразились в ее внешнем поведении. Человек признается правонарушителем не потому, что он вспыльчив, а потому, что вследствие своей несдержанности он совершил какое-либо противоправное действие (например, хулиганство). Было отмечено, что одним из признаков правонарушения являются поступки (деяния) людей. Но само собой разумеется, что правонарушением не может являться основанный на законе поступок. Правонарушение - это деяние, совершенное вопреки праву, вопреки закону. В этих рассуждениях мы подошли к следующему признаку правонарушения противоправности. Противоправность - это тот признак, который позволяет отличать правонарушения от правомерных поступков и от нарушений других социальных норм. Например, невозможно привлечь к уголовной или административной ответственности гражданина, который не уступает место старшему в транспорте, поскольку подобное поведение не является противоправным, хотя является безнравственным. Противоправность - это направленность деяния против существующего правопорядка, против действующих правовых предписаний, вопреки требованию закона. Конкретные формы противоправности выступают как: 1) нарушение правового запрета, 2) невыполнение возложенной юридической обязанности, 3) злоупотребление субъективным правом, 4) превышение компетенции, превышение пределов необходимой обороны и т.п. Важнейшим признаком противоправности является запрещенность деяния. Запрещенность может быть выражена различным образом. Иногда в нормативном акте прямо указывается: запретить такие-то действия. В других случаях запрещенность определяется путем логического анализа, мыслительного процесса. Так, разрешение чего-либо означает запрет другого, на что не давалось разрешения. Следующим признаком правонарушения является виновность, т.е. совершение правонарушения умышленно либо по неосторожности. Данный признак характеризует субъективное (психическое) отношение лица, совершившего противоправный поступок, к своему деянию и его последствиям. Он отражает внутреннее отрицательное отношение правонарушителя к интересам граждан, общества и государства. Вина служит основанием юридической ответственности. Если нет вины, нет и правонарушения. Хотя по внешним признакам определенное деяние можно было бы считать правонарушением (душевнобольным)). Важным признаком правонарушения является факт причинения вреда или наличие угрозы его причинения. Если отсутствует факт причинения вреда или наличие угрозы его причинения, то трудно квалифицировать какое-либо деяние как правонарушение, поэтому проблематично найти безвредное правонарушение. Насколько многообразны отношения, охраняемые правом, настолько многообразен и вред, причиняемый правонарушениями. Один вред от другого может отличаться по степени тяжести, своему виду, объекту, предмету его причинения и т.д. Это может быть вред материальный, моральный, физический, измеримый, неизмеримый и т.д. Наконец, важнейшим признаком правонарушения является предопределенность законом наступления юридической ответственности за его совершение. Каждое правонарушение должно быть установлено и должно повлечь юридическую ответственность. В своей совокупности эти признаки образуют описательное понятие правонарушения. Они позволяют дать определение понятия правонарушения как виновного противоправного деяния, совершенного дееспособным человеком (гражданином, иностранцем, должностным лицом) либо коллективом людей (организацией, органом государства и т.п.) и причинившего вред другим субъектам права. § 4 Состав правонарушения Юридический состав правонарушения - это полноценный правовой критерий отнесения того или иного деяния к неправомерным поступкам. Отсутствие хотя бы одного элемента из состава будет означать невозможность наступления юридической ответственности. Состав конкретного правонарушения показывает, что оно содержит обязательные типичные и необходимые его признаки - элементы. Таковыми являются: - субъект правонарушения (правонарушитель); - объект правонарушения; - субъективная сторона правонарушения; - объективная сторона правонарушения. а) Субъект правонарушения. Каждое правонарушение совершается кем-либо, т.е. конкретным субъектом. Без него нет правонарушения. Квалификация правонарушения во многом зависит от понятия субъекта, поэтому следует подчеркнуть, что субъектом правонарушения являются люди. Как известно, в соответствии с законодательством о предпринимательстве субъектом правонарушения может быть и юридическое лицо, но нельзя не признать, что и эти виды правонарушений совершаются людьми. Общее требование ко всем физическим субъектам - их вменяемость и достижение определенного возраста. Уголовная, административная и гражданскоправовая ответственность, как правило, наступают по достижении шестнадцати лет. Лишь у субъектов, совершивших отдельные виды уголовных преступлений, возраст установлен с 14 лет. Если лицо невменяемое или же оно не достигло установленного законом возраста, то оно не может быть признано субъектом преступления или проступка. Юридические лица (организации) могут выступать не только субъектами гражданско-правовых нарушений, но и других, например, финансовых, налоговых, экологических. В таких случаях к ответственности могут привлекаться как их руководители, так и непосредственно сами организации. Они возмещают причиненный ущерб, выплачивают наложенный на них штраф. В отдельных случаях их деятельность может быть вообще прекращена. Субъективная сторона - это психическое отношение правонарушителя к совершенному деянию и наступившим последствиям, она характеризует правонарушение не только как противоправное, но прежде всего как виновное деяние. Ответственность наступает при наличии вины правонарушителя. Вина является основным элементом субъективной стороны. Вина как психическое отношение лица к совершенному правонарушению проявляет себя в формах умысла и неосторожности. Умысел, в свою очередь, подразделяется на прямой и косвенный. Прямой умысел означает, что лицо, совершая правонарушение, осознает противоправный характер своих действий, предвидит наступление общественноопасных последствий и желает их наступления. Так, умышленные правонарушения в своем подавляющем большинстве совершаются с прямым умыслом. Косвенный умысел имеет место, когда наступившие последствия противоправного виновного действия не имеют прямой причинной связи с намерением правонарушителя. Правонарушение считается совершенным по неосторожности, если лицо его совершило по легкомыслию (преступная самонадеянность) или небрежности. Правонарушение признается совершенным по легкомыслию, если лицо предвидело возможность наступления общественно-опасных последствий своих действий или бездействий, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на предотвращение этих последствий. Правонарушение считается совершенным по небрежности, если лицо не предвидело возможности наступления общественноопасных последствий своих действий или бездействий, хотя при должной внимательности и предусмотрительности должно было и могло их предвидеть. Необходимо отметить и то, что субъективная сторона помогает правонарушение отличить от казуса. Казус - это случай (факт), возникший помимо воли и желания лица. К казусу следует, например, отнести случай причинения футболистом тяжелого увечья сопернику в момент попытки завладеть мячом или забить гол. Объектом правонарушения выступают те общественные отношения, которые регулируются и охраняются правом, т.е. охватываются рамками правового регулирования. Каждое правонарушение всегда конкретно, оно направлено против общественного порядка, собственности, чести, достоинства, жизни, здоровья человека и т.д. Безобъектных правонарушений не существует и не должно быть. Поэтому юридическая наука рассматривает несколько объектов правонарушения: общий, родовой, непосредственный и т.п. объект. Общий объект, как было сказано выше - это общественные отношения, которым наносится или может быть нанесен вред, ущерб, которые могут быть поставлены в опасное состояние, лишены условий нормального функционирования. Это регулируемые и охраняемые правом отношения. Родовой объект - это отношения определенного типа, сходные, близкие, однородные по своему содержанию и назначению (конституционный строй, личные права граждан). Непосредственный объект - это те отношения, которые явились непосредственным объектом посягательства: честь, здоровье, имущество гражданина. Объективная сторона правонарушения - это внешнее проявление противоправного деяния. В нее входят: 1) деяние, которое проявляет себя в форме действия или бездействия; 2) противоправность; 3) причиненный правонарушением вред; 4) причинная связь между деянием и причиненным им вредом (конкретный вред наступил вследствие правонарушения, совершенного именно субъектом правонарушения); 5) место, время, способ, условия совершения правонарушения. § 5. Виды правонарушений Классификация правонарушений - это их дифференциация (расстановка) в зависимости от степени их общественной опасности и общественной вредности. Не следует представлять эту классификацию как механическое отнесение того или иного противоправного деяния к определенному виду правонарушений. Во всех случаях учитывается степень общественной опасности и общественной вредности противоправных действий, и благодаря этому оно относится законодателем к соответствующей группе правонарушений. История развития общества, государства и права свидетельствует, что степень общественной опасности тех или иных противоправных действий не является величиной постоянной, поэтому грань между различными видами правонарушений не остается неизменной. Общественная опасность - категория историческая, она меняется с изменением обстановки. То или иное противоправное деяние, которое считалось преступлением, нередко с изменением исторической обстановки, социальных условий теряет свою общественную опасность и переводится в другую группу правонарушений, например, дисциплинарных проступков. Вполне возможна и обратная трансформация правонарушений. "От официального общества, до некоторой степени зависит квалификация некоторых нарушений или как преступлений или как проступков" (К. Маркс и Ф. Энгельс. Соч., т. 13, с. 516). Данное положение можно понимать следующим образом: если государство признает определенное деяние общественно опасным, оно квалифицирует его как уголовное преступление. Если же это деяние не носит общественно опасного характера, оно квалифицируется как административный, дисциплинарный либо гражданский проступок. И.С. Самощенко считает, что уголовное преступление - это всегда общественно-опасное и общественно вредное деяние, а иное правонарушение (проступок) - это только общественно вредное, но не общественно-опасное деяние. С ним можно согласиться в части различия преступлений и гражданских правонарушений, ибо вряд ли можно обнаружить общественную опасность в несвоевременном возрасте долга. "Большая или меньшая степень общественной опасности" деяния характерна в первую очередь для разграничения уголовных преступлений и административных деяний о чем прямо указывается в законодательстве. В части второй ст. 14 УК РФ сказано: "Не является преступлением действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного настоящим Кодексом, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности...". В части второй ст. 10 Кодекса РФ об административных правонарушениях говорится: "Административная ответственность за правонарушения, предусмотренные настоящим Кодексом, наступает, если эти нарушения по своему характеру не влекут за собой в соответствии с действующим законодательством уголовной ответственности". Все правонарушения делятся на две основные группы: преступления и проступки (или иные правонарушения). Преступления - это предусмотренные нормами уголовного права общественно опасные деяния, посягающие на интересы граждан, общества и государства. Преступления причиняют наиболее существенный вред личности и другим субъектам права. В силу их большой общественной опасности санкции за совершение такого рода правонарушений носят резко выраженный карательный характер, направленный против личности правонарушителя. Такого карательного характера санкций, какой имеют санкции уголовного права, не имеет ни одна другая отрасль права (О.Э. Лейст). Понятие преступления сформулировано в ст. 14 УК РФ. Иные правонарушения (проступки). К иным правонарушениям (проступкам) относятся гражданско-правовые деликты (гражданские правонарушения), административные, дисциплинарные, процессуальные, конституционные правонарушения. Отдельный (особый) вид правонарушений составляют правонарушения, выражающиеся в издании органами государства, организациями и их должностными лицами незаконных решений, постановлений, приказов и т.п. Проступки отличаются от преступлений и различаются между собою по иному основанию - в зависимости от характера и вида регулируемых общественных отношений, в зависимости от объекта посягательства. Гражданские правонарушения - это посягательства на имущественные и связанные с ними неимущественные личные отношения, регулируемые в первую очередь нормами гражданского, семейного, жилищного права. Например, несоблюдение договора поставки, невозвращение денежного долга и т.д. В гражданском праве допускается возможность наступления ответственности без вины правонарушителя (п. 3 ст. 410 ГК РФ). Гражданские правонарушения отличаются от иных проступков прежде всего объектом посягательства. Им являются имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, регулируемые нормами гражданского права, а также нормами других отраслей права. Свое внешнее выражение они получают в форме неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств, в причинении какого-либо имущественного вреда. Санкции, как правило, носят правовосстановительный характер и заключаются в возмещении нанесенного имущественного ущерба, отмене незаконных сделок, в восстановлении нарушенных прав. Дисциплинарные проступки - это посягательства на служебную, трудовую, учебную дисциплину, установленную законодательством (опоздание на работу, пропуск занятий без уважительных причин и т.п.). Это правонарушения, совершаемые в сфере служебных отношений, в сфере трудовой, служебной деятельности. Административные проступки - это деяния, посягающие на установленный порядок управления, на честь, достоинство и здоровье граждан, личную, общественную, государственную, муниципальную собственность, общественный порядок, за которые предусмотрена административная ответственность. Административные проступки (их виды, состав) предусматриваются не только нормами административного права, но и в финансовом, таможенном, налоговом, муниципальном и т.д. законодательстве. Административными проступками является нарушение правил дорожного движения, нарушение правил противопожарной безопасности, правил регистрации по месту пребывания, нарушение различных финансовых инструкций и т.п. Наиболее распространенным видом административного наказания является штраф. В России в последние годы активнее стал использоваться такой вид наказания, как предупреждение. Процессуальные правонарушения - это несоблюдение процедурных требований, предъявляемых к порядку рассмотрения дела, порядку принятия решения в целях обеспечения его обоснованности, законности, объективности, справедливости. Процессуальные правонарушения - это нарушения установленной юридической процедуры, в которой должен проходить конституционный, административный, судебный процесс. Это нарушение процедуры осуществления правосудия, правила прохождения юридического дела в каком-либо другом правоприменительном органе, нарушение принятого регламента (например, порядка принятия закона). Процессуальные правонарушения имеют место при формировании органов государственной власти и управления, а не только в сфере правосудия. Правотворческая, правоприменительная и управленческая деятельность органов государства должна осуществляться в строгой процессуальной форме, несоблюдение которой и порождает процессуальные нарушения. Процессуальные нарушения имеют место еще и потому, что во многих сферах государственной организационно-управленческой деятельности отсутствует хорошее процессуальное законодательство, нет необходимых процессуальных кодексов, четко регулирующих порядок работы органов власти и управления. А это отрицательно влияет на законность принимаемых ими решений. Субъектами процессуальных нарушений являются и граждане (неявка свидетеля в суд). Конституционные правонарушения. Конституционное правонарушение - это противоправное, виновное общественно опасное деяние, посягающее на установленные конституцией и конституционным законодательством основы конституционного строя, государственное управление, права и свободы человека и гражданина, за которое законодательством предусмотрена конституционная ответственность. Круг субъектов конституционной ответственности намного уже круга субъектов любых других видов юридической ответственности. Ее несут государство, органы государственной власти и их руководители, высшие должностные лица категории "А" как на федеральном, так и на уровне субъектов Федерации, а также общественные объединения. Субъектами конституционного правонарушения являются как индивидуальные лица, так и коллективы. Быть субъектом конституционного правонарушения - значит быть наделенным специальной правосубъектностью (депутата, судьи, высшего должностного лица), которая присуща лишь субъектам, выполняющим специфические обязанности. Нарушение или невыполнение этих обязанностей и составляет конституционное правонарушение. Например, конституционной ответственности за нарушение Конституции РФ, федеральных законов, конституции (устава), законов субъектов Федерации подлежат только высшие должностные лица (руководители высшего исполнительного органа государственной власти субъекта). Особенность конституционно-правовых правонарушений состоит в том, что их объект находится в сфере реализации наиболее важных общественных отношений, которые являются базовыми, основополагающими для страны. Эти правонарушения, как правило, связаны с посягательством на отношения, возникающие в сфере ненадлежащего осуществления публичной власти. Объективной стороной конституционного правонарушения являются противоправное деяние (действие или бездействие), вред, причиненный деянием, причинная связь между деянием и наступившим вредом, а также недостижение необходимых и эффективных результатов в работе. Объективная сторона конституционного правонарушения может выражаться в таких деяниях, как принятие органами государственной власти субъектов Федерации нормативных правовых актов, противоречащих Конституции России, федеральным конституционным законам и федеральным законам. Большое количество конституционных правонарушений совершаются путем бездействия, то есть невыполнения той или иной юридической обязанности, причем меры государственного принуждения применяются только в том случае, если лицо имело реальную возможность выполнить эту обязанность. Субъективную сторону конституционного правонарушения составляет вина. Понятие вины в данном случае отличается от общераспространенного. Вина, как обязательный признак субъективной стороны конституционного правонарушения, проявляется в форме умысла и неосторожности. В подавляющем большинстве вина высших должностных лиц, назначаемых и избираемых на свою должность, выступает в форме неосторожности. Занимая определенный государственный пост, они должны знать и соблюдать законы, правильно их применять. Если руководитель не выполняет своих функциональных обязанностей либо выполняет их небрежно или частично, превратно пользуется властью, принимает неэффективные решения, все это расценивается как проявление его вины, т.е. совершение им конституционного правонарушения (С.Н. Матросов). § 6. Причины правонарушений Правонарушения являются "постоянной составляющей" всех государственных формаций. Они имели место на ранних стадиях развития государства, существуют и в настоящее время. Понять природу правонарушений, выявить их причины пытаются представители самых различных наук: философы, социологи, психологи и, конечно, юристы. Рассматриваемая проблема не является собственно юридической. Поэтому теория государства и права не в состоянии выполнить здесь свою общеметодологическую функцию. Она может быть лишь одной из наук, объясняющих причины правонарушений посредством своего научного инструментария и своих теоретических положений, используя для этого выводы других социальных наук и выводы отраслевых юридических наук. В исследовании причин правонарушений имелось несколько направлений и научных школ. Наиболее влиятельными были две противоположные позиции: одна из них заключается в социализации причин правонарушений, другая - в их биологизации. В последние годы наметилось более правильное направление в выяснении причин правонарушений, состоящее в комплексном подходе к познанию их сущности. Наука получает все больше и больше данных о том, что необходимо учитывать единство социального и биологического в противоправных деяниях людей. Полярность, крайность оценок и выводов в данном случае не может дать достоверных ответов на один из вечных вопросов - каковы же причины совершения правонарушений, и в особенности преступлений. Советская юридическая наука стояла на позициях исключительно социальных причин правонарушений. Считалось, что главной их причиной является эксплуатация трудящихся масс, социальные условия жизни, которые были очень плохими во всех досоциалистических формациях и тем самым порождали правонарушения, в частности, преступность. При социализме правонарушения - это пережитки прошлого в сознании людей, поскольку сознание отстает от быстрого развития социалистической экономики, социальных условий (бытия). В.И. Ленин прямо утверждал: "Мы знаем, что коренная причина эксцессов, состоящая в нарушении правил общежития, есть эксплуатация масс, нужда и нищета их. С устранением этой главной причины эксцессы неизбежно начнут отмирать" (Соч. т. 33. с. 91). Это ленинское положение пришло в противоречие с теорией и практикой "построения развитого социалистического общества" и формирования общенародного государства в СССР. Причин, указанных Лениным, с точки зрения советской коммунистической идеологии, уже не стало, а правонарушения сохранились. Тогда и появились объяснения типа трудностей коммунистического строительства, недостатков в воспитательной работе, тлетворного влияния Запада, сохранения пережитков прошлого в сознании людей и т.п. В то же время реалии жизни зачастую свидетельствовали о других причинах, поскольку правонарушения совершались руководящими работниками, передовиками производства, молодыми людьми из обеспеченных семей. Особенно большие трудности для ученых вставали при объяснении преступлений, совершенных по неосторожности. Тем не менее советской юридической наукой не только не учитывались, а, напротив, критиковались заслуживающие внимания мысли З. Фрейда о том, что в человеке существует борьба двух начал (инстинктов): биопсихологических и нравственных. Каждому человеку, утверждал Фрейд, присущи страх, агрессия, половое влечение и т.п. У каждого человека имеются также определенные моральные устои - стыд, совесть, честь и т.д. Между этими двумя началами идет постоянная борьба, постоянное противоречие, следствием которых и являются соответствующие поступки. Если побеждает моральное начало, человек не совершает преступления, он законопослушный гражданин, и, напротив, если не выдерживают моральные устои в борьбе с агрессивными инстинктами - человек совершает деяния, которые зачастую являются преступлениями. Правда, отдельные ученые сомневались в верности официальной идеологии и соответствующих положений науки о причинах правонарушений при социализме, т.е. уходили от объяснения их только социальными причинами, объясняя наличие правонарушений и другими факторами, в частности, личностными. Например, профессор Г.К. Матвеев писал: "Правонарушение закономерный результат целого комплекса детерминантов: внешних условий жизни правонарушителя и его внутренних (психологических) качеств, антиобщественной направленности и индивидуальных наклонностей. Правонарушение не предопределено слепой фатальной силой, и правонарушитель не раб обстоятельств: он сам формирует свой характер, воспитывает в себе чувство избирательной способности, в том числе способности воспротивиться чуждым влияниям. Но сопротивляемость не одинакова у разных людей. При одной и той же ситуации люди действуют сугубо индивидуально: одни находят в себе силы и противодействуют обстоятельствам (например, легкости присвоить чужую вещь), другие подчиняются им и нарушают закон, идя на это сознательно"*(67). В приводимых рассуждениях дается понять, что человек - существо биосоциальное, в его действиях имеют место социальные, биологические и психологические детерминанты, каждая из которых в зависимости от различных ситуаций может оказать решающее влияние на тот или иной поступок человека. В одних определяющими могут быть те факторы, о которых писал еще Платон яростный дух, склонность к удовольствиям, невежество; в других - условия жизни, в третьих - провоцирующие обстоятельства и т.д. Ясно одно, что анализируя причины преступности в целом, нельзя акцентировать внимание лишь на одном факторе, на одной причине (социальной, биологической) и недооценивать, а тем более отбрасывать другие. Невозможно объяснить, например, руководствуясь только односторонним подходом, почему в достаточно благополучной с материальной точки зрения Америке (США) 2 млн. заключенных, а в более бедном Китае с населением в 1,5 млрд., - 1 млн. 500 тыс., т.е. значительно меньше. А в России, которая отличается экономикой, менталитетом, и от Китая, и от США - около 1 млн. заключенных? Еще раз приходится констатировать, что к выявлению причин правонарушений необходим комплексный подход. Здесь неуместны как идеологизированность научных позиций, так и легкость, вульгарность рассуждений типа: "Я только тогда поверю в наследственность преступности, когда мне покажут новорожденного с чужим кошельком в руке". И то, и другое уводит от поиска истинных причин правонарушений. Юридическая наука пришла к выводу, что необходимо различать причины, условия и поводы совершения правонарушений. Причины правонарушений - это негативные явления, вызывающие правонарушения. В самом общем виде - это рассогласование интересов личности и общества, противоречия между личностью и обществом, стремление личности удовлетворить свои интересы, не считаясь с интересами, правами и свободами других. Это одна из самых постоянных причин для большинства правонарушений в настоящее время. Для более тонкой классификации причин правонарушений следует различать причины правонарушений как массового явления, причины правонарушений определенного вида (группы) - например, нарушений правил дорожного движения, и причины правонарушения, совершенного конкретным субъектом - причины конкретного правонарушения. Условия правонарушений - это негативные обстоятельства, порождающие, формирующие причину. Например, крайне низкий уровень жизни людей, нищенское существование целых слоев населения; кризис власти, падение моральных ценностей, правовой нигилизм, алкоголизм, наркомания, несовершенство законодательства, плохие условия воспитания, неудовлетворительная работа правоохранительных органов, бюрократизм и т.д. Условия, формирующие причины правонарушений, могут быть самые разнообразные; вышеперечисленные далеко не исчерпывают всего их реального наличия. Они проистекают из самой жизни общества. Поэтому чем лучше условия жизни, чем выше правовая культура населения, чем больше у него доверия к власти, чем сплоченнее общество и чем крепче его позитивные моральные ценности - тем меньше условий, формирующих причины правонарушений. Вместе с тем, поскольку правонарушения неразрывно связаны с обществом и человеком, они будут существовать постоянно. Речь может идти об их сокращении, успешном контроле над ситуациями, порождающими условия для совершения правонарушений. Поводы к совершению правонарушений - это конкретные ситуации, конкретные жизненные обстоятельства, выступающие побудительным фактором совершения того или иного правонарушения конкретным лицом (оскорбление, зависть, обида, виднеющийся из кармана кошелек, оставленная кем-либо на время вещь и т.д. и т.п.). Контрольные вопросы: 1. Дайте понятие правомерного поведения? 2. Укажите виды правомерного поведения? 3. Дайте понятие правонарушения? 4. Дайте характеристику отдельным видам правонарушений? Литература: 1. Кудрявцев В.П. Закон, поступок, ответственность. М., 1986. 2. Самощенко И.С. Понятие правонарушения по советскому законодательству. М., 1963. 3. Денисов Ю.А. Общая теория правонарушения и ответственности. М., 1983. 4. Малеин П.С. Правонарушение: понятие, причина, ответственность. М., 1985. Глава 17. Юридическая ответственность § 1. Понятие юридической ответственности Юридическая ответственность является одним из видов социальной ответственности. Она характеризует правовую сторону действий (бездействия) гражданина, органа государства, организации, их отношения к требованиям правовых норм. "Ответственность" - термин, широко распространенный в политике, праве, быту. Он включает в себя моральные, политические, юридические и иные стороны поведения человека. Юридическая ответственность связывается только с правовой стороной деятельности человека, органа государства, организации, их отношением к установленным нормами права правилам поведения. Юридическая ответственность имеет свое, отличное от других видов ответственности, юридическое содержание. Прежде всего это выражается в правовых установлениях и в неразрывной связи с государством, которое является материальной силой, обеспечивающей реализацию юридической ответственности. Термин "юридическая ответственность" имеет свое специфическое содержание и значение. Его использование всегда связывалось с определенными правовыми последствиями для субъекта права, т.е. для выполнившего правовое предписание или, напротив, нарушившего норму права. В сознании людей "юридическая ответственность" связывается прежде всего с такими понятиями, как "правонарушение", "санкция", "принуждение" и т.п. Ответственность - охватывает различные аспекты деятельности субъектов социальных отношений: положительные (правомерные, обязательные, необходимые) и отрицательные (нарушающие определенные правила, виновные, противоправные). Юридическая ответственность - это ответственность, предусматриваемая нормой права. Если мы проанализируем нормы права, то без труда обнаружим, что законодатель, регулируя общественные отношения посредством права, рассматривает ответственность как необходимость совершать определенные действия (ответственность руководителя за успешную работу коллектива; ответственность командира за жизнь солдат и т.п.) и как необходимость лишения субъектов определенных благ за совершенное правонарушение, т.е. государственное принуждение, выражающееся в ограничениях личного, организационного или материального характера. Нельзя рассматривать юридическую ответственность в качестве разновидности обязанности, хотя ответственность - это одновременно и обязанность для субъекта, на которого она возлагается. Правильнее считать, что обязанность по ряду признаков имеет большое сходство с ответственностью, а последняя, в свою очередь, с обязанностью, но определять юридическую ответственность только через обязанность нельзя. Обязанность, как и санкция, предшествует ответственности. Именно за неисполнение обязанности может наступить юридическая ответственность. Юридическая ответственность возникает не беспричинно и не внезапно, а реализуемой ответственности ранее предшествовала обязанность лица не совершать деяний, за которые предусмотрена ответственность. "Всякая ответственность, юридическая в особенности, связана с обязанностью. Без обязанности не может быть состояния ответственности, без нарушения обязанности не может быть привлечения к ответственности. В то же время никакая юридическая обязанность невозможна без ответственности"*(68). Вид и мера ответственности устанавливаются государством, предусматриваются санкциями правовых норм и в этом смысле они объективны по отношению к исполнителям правовых предписаний, прежде всего к личности. Многие авторы (И.С. Самощенко, М.X. Фарукшин и др.) правильно подчеркивают, что ответственность возможна лишь при условии предварительного предъявления к поведению людей определенных требований, сформулированных в нормах права. Одно из оснований, по которому возникает юридическая ответственность, возложенная ранее на субъекта и нарушенная им обязанность. В самом факте установления обязанности присутствуют отдельные элементы, которые рельефно проявляются в юридической ответственности: государственное веление, необходимость подчинения установленному требованию, возможное несовпадение с интересом исполнителя. Внешние принудительные факторы, содержащиеся в юридической ответственности, играют важную роль в ее существовании как объективной категории. Но знание только этой стороны юридической ответственности не дает полного представления о ее содержании. Важное значение для уяснения сущности юридической ответственности имеет и другая ее сторона - субъективная (личностная), состоящая в претерпевании субъектом права невыгодных последствий, предусмотренных санкциями. Претерпевание субъектом неблагоприятных правовых последствий может выражаться: а) в лишении субъекта права (а именно - правонарушителя) принадлежащих ему социальных благ (лишение свободы); б) в лишении возможности пользоваться теми благами, которыми пользуются другие субъекты права (например, запрещение занимать определенные должности); в) в лишении правонарушителя определенных материальных ценностей (изъятие вещи, взыскание штрафа, конфискация имущества); г) в определенном умалении чести и достоинства субъекта права (объявление выговора работнику, наряда вне очереди военнослужащему); д) в признании недействительными тех актов, которые направлены на достижение определенных юридических результатов (признание договора недействительным, отмена вышестоящим органом решения нижестоящего). Юридическая ответственность иногда определяется как особое правоотношение между государством и другими субъектами права, возникающее на основе обязанности исполнять установленные правовые нормы. Бесспорно, юридическая ответственность не существует вне правоотношения. Но в данном случае речь идет о правовой форме реализации юридической ответственности, поскольку этот процесс всегда протекает в форме правоотношения. Иначе она в принципе просто не может осуществляться. Таким образом, юридическая ответственность возникает в рамках особого охранительного отношения между государством и правонарушителем, но этого для ее полного определения недостаточно. Следует учитывать еще, что она заключается в применении властных полномочий (прежде всего принуждения) и в претерпевании правонарушителем неблагоприятных моральных или материальных последствий в соответствии с санкцией нарушенной нормы. Итак, каковы же основные характерные признаки юридической ответственности! Первый и основной ее признак - претерпевание субъектом права невыгодных последствий за противоправные деяния. Следующий признак - принудительность. Юридическая ответственность означает применение государственного принуждения к виновному лицу, т.е. она неразрывно связана с государством. Третий важный признак - юридическая ответственность - это реализация санкции, предусмотренной правовой нормой. Наконец, четвертый признак заключается в том, что юридическая ответственность - это нахождение (состояние) субъекта права (правонарушителя) в особых охранительных отношениях с государством. Иначе говоря, юридическая ответственность - это по своей форме охранительное правоотношение, особо урегулированная связь правонарушителя и государства. Юридическая ответственность имеет собственные специфические цели и функции, характеризующие ее как самостоятельное правовое явление. Таким образом, юридическая ответственность - это особый вид государственного принуждения, состоящий в претерпевании субъектом права невыгодных последствий, предусмотренных санкцией нарушенной нормы, и осуществляемый в форме охранительного правоотношения. § 2 Принципы юридической ответственности Под принципами юридической ответственности понимаются базовые ценности гражданского общества. Это неотвратимость, законность, ответственность только за виновные деяния, справедливость, целесообразность, гуманизм, персонифицированность (индивидуальность). Принцип неотвратимости означает, что ни одно правонарушение не должно оставаться незамеченным, нераскрытым и что каждый правонарушитель должен понести ответственность за свои противоправные деяния (этот принцип не допускает безнаказанности, вседозволенности). Случаи, когда лицо освобождается от ответственности, строго определены законом. Неотвратимость ответственности принцип, известный всем цивилизованным государствам. Он является безусловным требованием законности. Неисполнение принципа неотвратимости подрывает авторитет права. При уклонении от ответственности не только не соблюдается принцип неотвратимости наказания, но и не достигается его важная воспитательная цель. Известно, что предупредительная цель наказания обусловливается вовсе не жестокостью его, а неотвратимостью. С принципом неотвратимости неразрывно связан принцип законности. Юридическая ответственность должна осуществляться только на основе закона, только в пределах закона. Законность - это юридический стержень, на котором держится весь процесс реализации ответственности. Соблюдение принципа законности юридической ответственности означает безусловное выяснение двух условий: 1) на основании чего субъект права должен нести юридическую ответственность - действующего закона, указа, постановления, договора или какоголибо иного правового акта; 2) за что субъект права должен нести ответственность (имеется в виду правонарушение, которое влечет за собой юридическую ответственность). Принцип законности предполагает, что основанием юридической ответственности во всех случаях должно являться совершение правонарушения, т.е. противоправного деяния. Следующий принцип: ответственности предшествует только виновное деяние. Для привлечения к ответственности должен быть установлен факт совершения человеком того деяния, за которое его привлекают к ответственности. Ответственность только за виновные деяния - непреложное правило, которое должно соблюдаться всеми, кто имеет полномочия решать вопрос об ответственности субъекта права. Этот принцип означает, что при привлечении к ответственности прежде всего устанавливается вина или то, что это лицо невиновно и не должно нести ответственность. Принцип ответственности только за виновные действия нашел отражение в ст. 5 УК РФ, которая прямо указывает, что лицо подлежит уголовной ответственности только за те общественно опасные деяния и их последствия, в совершении которых установлена его вина, объективное вменение, т.е. уголовная ответственность за невиновное причинение вреда не допускается. Важнейшим принципом ответственности является справедливость. Для этого справедливым должен быть сам закон. Это значит, что в предусматриваемых им санкциях есть разумная соразмерность между деянием и теми последствиями, которые будут обусловлены привлечением лица к ответственности. Принцип справедливости юридической ответственности проявляется в том, что привлечь человека к ответственности за одно и то же противоправное деяние можно лишь один раз. "Никто не может быть повторно осужден за одно и то же преступление" (ч. 1 ст. 50 Конституции РФ). Развивая этот принцип, Уголовный кодекс РФ закрепляет его в ч. 1 ст. 6: "Наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного". Справедливость имеет большое значение для воспитания, исправления виновного. Несправедливое привлечение к ответственности, как правило, приводит к противоположным результатам: к возмущению невинно наказанного, к подрыву авторитета органов власти, обеспечивающих реализацию ответственности. "Пределом наказания преступника должен быть предел его деяний"*(69). Принцип целесообразности очень близок к принципу справедливости, но полностью эти принципы не совпадают. Не всякое наказание бывает целесообразным. Определить целесообразность сложно, но необходимо. Это зависит от жизненного опыта, мудрости, правосознания людей, определяющих вид, меру, пределы ответственности. Здесь требуется тщательная оценка всех обстоятельств совершения правонарушения (учет личности правонарушителя, условий совершения правонарушения, возможности реализации ответственности и т.п.). Именно целесообразностью объясняется в ряде случаев замена уголовного наказания мерами административной или дисциплинарной ответственности, освобождение от ответственности, условное осуждение, отсрочка исполнения приговора. Совершенно очевидно, что целесообразность должна быть законной и разумной. Одним из важнейших принципов юридической ответственности является гуманизм. Применительно к ответственности он означает основанное на принципах целесообразности и справедливости отношение к виновному лицу. Данный принцип получил закрепление во многих статьях Конституции РФ. "Человек, его права и свободы являются высшей ценностью" (ст. 2 Конституции РФ). Это означает, что отношение к человеку, в какой бы правовой ситуации он ни находился, предполагает соблюдение его прав и свобод. Гуманизм в качестве принципа закреплен в уголовном праве. "Наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, не могут иметь своей целью причинение физических страданий или унижение человеческого достоинства" (ч. 2 ст. 7 УК РФ). Принцип гуманизма закреплен и в других статьях Уголовного кодекса РФ. Так, статья, где устанавливается, что уголовный закон, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, т.е. распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такового в силу (ст. 10 УК РФ). Уголовный закон, устанавливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, подвергаемого наказанию, обратной силы не имеет. Говоря о принципе гуманизма юридической ответственности, следует подчеркнуть, что его нельзя воспринимать как всепрощение или как некое поощрение вседозволенности, безнаказанности. Суть принципа гуманизма юридической ответственности заключается в исключении неоправданной жестокости, недопущении бесчеловечного отношения к человеку. Принцип индивидуальности юридической ответственности означает, что при определении ответственности нужно подходить строго индивидуально, независимо от того, например, что правонарушение совершено группой лиц. Ответственность определяется индивидуально с учетом личности правонарушителя, степени вины каждого члена группы. Так, виновной может быть и организация, например завод, выбрасывающий вредные вещества в атмосферу. Здесь следует исходить из того, что действия организации - это действия лиц, уполномоченных выступать от ее имени - конкретно руководителей. Ответственность в таких случаях должен нести не только завод, но и должностные лица. Таковы принципы юридической ответственности. Они тесно взаимосвязаны и пронизывают весь процесс определения и реализации юридической ответственности. § 3. Цели юридической ответственности В правовой науке долгое время было распространено понятие цели юридической ответственности как отмщения правонарушителю. Некоторые считают, что "наказание - это восстановление справедливости", но наиболее известным является понимание наказания как отмщения, возмездия. Следует заметить, что именно таковой ответственность представлялась в ранний период развития государства и права, когда в основе ответственности лежал закон талиона: око за око, зуб за зуб. В условиях цивилизации цели ответственности претерпевают изменения, но многие ученые по-прежнему придерживаются взгляда на юридическую ответственность как на устрашение, возмездие. Цели юридической ответственности весьма широки, так как охватывают интересы личности, государства, общества, направлены на исправление и воспитание нарушителей, предупреждение с их стороны (и со стороны других лиц) новых правонарушений и т.д. Основная определяющая цель юридической ответственности восстановление социальной справедливости, а важнейшие сопутствующие цели кара, исправление правонарушителя, предупреждение новых правонарушений с его стороны и со стороны других лиц и т.п. Такая дифференциация целей юридической ответственности на первое место ставит общественные интересы, интересы потерпевшего, а не правонарушителя. При этом необходимо исходить из того, что вопрос о целях юридической ответственности - это комплексный вопрос. Речь идет о комплексе (совокупности) целей, ибо считать, что, например, предупреждение правонарушений является единственной целью юридической ответственности, неверно. Известно, что цели в праве определяются глубинными социальными, экономическими, политическими и идеологическими факторами. Применительно к гражданскому обществу одним из назначений права в целом выступает необходимость обеспечения с его помощью социальной справедливости. Справедливость является обоснованным критерием для соизмерения действий субъектов, в соответствии с которым осуществляется "воздаяние каждому за его поступки" в виде наступления тех или иных последствий (А.И. Экимов). Поэтому основной определяющей целью юридической ответственности и является восстановление социальной справедливости, которая была нарушена в результате неправомерного действия субъекта права, так как именно посредством реализации юридической ответственности обеспечивается "воздаяние каждому за его поступки". Конечно, не всегда с помощью ответственности можно обеспечить реальное восстановление социальной справедливости, но воздаяние обеспечить можно. Все другие цели юридической ответственности (профилактика, воспитание, возмещение ущерба) направлены на обеспечение основной цели - восстановления социальной справедливости. Для достижения указанных целей издаются дополнительные правовые акты, создаются специальные органы, устанавливается соответствующий правовой режим. Следует учитывать, что на формирование целей юридической ответственности серьезный отпечаток наложила классовая сущность права, предопределявшая и классовую направленность юридической ответственности в целом на определенных этапах развития человеческого общества. Юридическая ответственность предусматривалась нормами права (классовым регулятором общественных отношений), защищавшими в первую очередь интересы сил, стоящих у власти, - рабовладельцев, феодалов, капиталистов, пролетариев. § 4. Функции юридической ответственности Принудительный характер и соответствующие цели юридической ответственности предопределили ее функции: карательную, компенсационную, воспитательную и предупредительную (профилактическую). Функция кары (наказания) правонарушителя содержится во всех видах юридической ответственности (уголовной, дисциплинарной, административной, материальной). Она есть в выговоре, объявленном работнику за нарушение служебной дисциплины; в штрафе, наложенном на гражданина за нарушение правил дорожного движения; в лишении свободы за совершенное преступление. Наряду с карательной функцией в процессе реализации юридической ответственности одновременно осуществляется и воспитательная. Эта функция выражается в воздействии на сознание правонарушителя; в формировании у него положительного отношения к требованиям законов, к правам, свободам и интересам других граждан. Факт реализации ответственности не может не оказывать влияние на сознание и психику человека. Воспитательная функция направлена на формирование положительных качеств, общественно-полезных устремлений, правомерных установок у лица, несущего юридическую ответственность. С воспитательной функцией юридической ответственности теснейшим образом связана ее предупредительная (профилактическая) функция. Возможность ее осуществления вытекает из гласности, присущей юридической ответственности. Государство и общество заинтересованы в том, чтобы граждане знали о наступлении юридической ответственности за нарушение установленных правил поведения, чтобы им были известны конкретные примеры из реальной жизни. Это, в свою очередь, оказывает воздействие на сознание, мотивы, установки других людей. Государство, общество принимает разнообразные меры, направленные на повышение эффективности профилактической функции юридической ответственности, на формирование у граждан высокой степени правосознания, с тем чтобы они могли вырабатывать правильное отношение к закону и не совершали никаких противоправных действий. Компенсационная функция юридической ответственности прежде всего направлена на возмещение причиненного правонарушителем ущерба. Она имеет целью загладить вред, нанесенный правонарушителем (возврат похищенной вещи или компенсация ее стоимости, возмещение потерь от неправомерного действия другой стороны, возмещение упущенной выгоды и т.п.), чтобы потерпевшая сторона могла продолжать действовать в таких же условиях, как и до правонарушения. § 5. Виды юридической ответственности В настоящее время существует несколько классификаций юридической ответственности. Наиболее традиционна - классификация в зависимости от характера (вида) правонарушения. Она сложилась под влиянием давно существовавшего деления правонарушений на уголовные преступления, административные и дисциплинарные проступки, гражданско-правовые деликты. При этом выделялись уголовная, административная, дисциплинарная и гражданскоправовая ответственность. По существу, это есть классификация видов юридической ответственности в зависимости от четырех важнейших отраслей права, в которых ответственность проявляется достаточно серьезно и в которых санкции наиболее очевидны и распространены. Вместе с тем в последние годы вполне обоснованно предлагается выделять и такие виды ответственности как финансово-правовая, экологическая. Из числа названных особое место занимает уголовная ответственность, которая считается (и на самом деле является) наиболее жесткой и тяжелой. В России исчерпывающий перечень видов уголовных наказаний содержится в Уголовном кодексе РФ: штраф; лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью; обязательные работы; исправительные работы; лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград; ограничения по военной службе; конфискация имущества; ограничение свободы; арест; содержание в дисциплинарной воинской части; лишение свободы на определенный срок; пожизненное лишение свободы; смертная казнь. Как видно из перечня видов уголовных наказаний, в этой отрасли право развернуто к человеку своей самой жесткой стороной, ибо предусматривает такие виды наказания, как лишение свободы и смертную казнь. Административная ответственность весьма близка к уголовной ответственности, но не является такой жесткой и не влечет за собой таких негативных последствий, как уголовная. Дело в том, что сами административные правонарушения имеют меньшую степень общественной опасности, чем преступления. Соответственно и меры административной ответственности, и ее виды имеют совершенно иной характер. Будучи одним из видов государственного принуждения, они реализуются как предупреждение, штраф, арест, лишение определенных прав, конфискация имущества, явившегося средством (орудием) совершения административного правонарушения, например орудий незаконного лова рыбы, охоты и т.д. Лишение определенных прав выражается, например, в лишении права управлять автотранспортом, осуществлять какую-либо ранее разрешенную деятельность. Иногда называют административной ответственностью реквизицию имущества для государственных нужд. Это не совсем точно, так как в данном случае нет правонарушения, а имущество реквизируется для государственных нужд в исключительных обстоятельствах (в случаях, например, стихийных бедствий, аварий, эпидемий), тем более на возвратной основе. Дисциплинарная ответственность весьма распространена и разнообразна. Она применяется за нарушение служебной, учебной, трудовой, воинской дисциплины. Основанием для ее применения является нарушение дисциплины, т.е. противоправный дисциплинарный проступок работника, учащегося, военнослужащего, сотрудника специальных органов (МВД, ФСБ, прокуратуры и т.д.). Дисциплинарные меры ответственности применяют администрация предприятия, учреждения, руководство органа власти и управления, командование воинской части, руководство различных организаций (общественных, коммерческих и т.п.). Субъектами дисциплинарной ответственности являются нарушители правил внутреннего трудового распорядка в государственных и негосударственных предприятиях, учреждениях и организациях; нарушители уставных требований в тех органах, где вопросы дисциплины регулируются уставами и положениями о прохождении службы (сотрудники различных специальных органов, военнослужащие), учащиеся общеобразовательных и профессиональных учебных заведений. Мерами дисциплинарной ответственности являются замечание, выговор, увольнение, понижение в должности, звании, исключение из членов организации и др. К дисциплинарной ответственности примыкает материальная ответственность рабочих и служащих за материальный (имущественный) вред, причиненный ими предприятию, учреждению, организации, с которыми они состоят в трудовых отношениях. Этот вид ответственности, предусматривается в трудовом законодательстве, когда работником был заключен письменный договор о материальной ответственности. Материальная ответственность рабочих и служащих отличается от гражданско-правовой ответственности (имущественной ответственности по гражданскому праву) тем, что устанавливается в рамках трудовых отношений. Материальная ответственность призвана поддержать материальное положение организации, учреждения в состоянии, обеспечивающем их нормальную деятельность; сохранить имущество предприятия, учреждения, организации; защитить заработную плату работника от несоразмерных удержаний; воспитать у работников чувство бережливого отношения к имуществу своей организации как важной основе ее благополучного существования и деятельности. Гражданско-правовая ответственность это ответственность, устанавливаемая в основном нормами гражданского права. Она наступает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных в договорах, соглашениях, за неисполнение обязанностей, возложенных на субъекта гражданско-правовых отношений. Гражданско-правовая ответственность - это, прежде всего, компенсационная ответственность, когда одной из сторон компенсируются понесенные ею убытки. Ее нередко называют имущественной, так как гражданское право в наибольшей степени, чем другие отрасли, регулирует имущественные отношения, определяет основания возникновения и порядок осуществления права собственности. Одновременно гражданско-правовая ответственность является восстановительной ответственностью, поскольку посредством этого вида ответственности нередко восстанавливаются нарушенные права, восстанавливается прежнее правовое положение субъектов (например, признание сделки недействительной возвращает стороны к первоначальному материальному положению). Отличительной стороной гражданско-правовой ответственности является возможность ее добровольного исполнения без применения принудительной силы государства. Сторона, нарушившая обязательство или причинившая ущерб другой стороне, может самостоятельно возместить убытки в случае согласия потерпевшей стороны. Принудительные меры в процессе реализации гражданско-правовой ответственности нередко отступают на второй план, часто носят вспомогательный характер, гражданское законодательство чаще других предусматривает освобождение от юридической ответственности. Конституционная ответственность. Конституционная ответственность - это особый вид ответственности, менее распространенный и довольно специфический. Конституционная ответственность имеет подчас политический характер; круг субъектов, на которых она распространяется, относительно узок; она наступает за действия и бездействия в сфере конституционных отношений (В.М. Баранов). К числу отличительных особенностей конституционной ответственности относится возможность ее наступления за нарушение норм морали субъектом конституционного права (депутатом, руководителем). Конституция РФ предусматривает ответственность президента, правительства; многие конституции республик, входящих в состав Российской Федерации, уставы краев, областей также содержат санкции, предусматривающие ответственность должностных лиц: глав республик, губернаторов, мэров. Так, Конституция РФ допускает отрешение президента от должности (статьи 92, 93), устанавливает возможность отставки правительства, выражение недоверия правительству (ст. 117). Роспуск Государственной Думы - это также один из видов конституционной ответственности. К числу разновидностей конституционной ответственности относится письменное предупреждение руководящих органов общественных объединений за нарушение законодательства Российской Федерации, приостановление деятельности общественных объединений, ликвидация общественного объединения и запрет на его деятельность в случаях нарушения ими положений и требований российского законодательства (статьи 38, 42, 44 Федерального закона "Об общественных объединениях"). § 6. Освобождение от юридической ответственности Юридическая ответственность как важнейшее средство обеспечения социальной справедливости, как бесспорный фактор охраны правопорядка иногда может быть не реализована, но не в силу презумпции невиновности лица или отсутствия по каким-либо причинам правонарушителя, а вследствие нецелесообразности ее применения по принципам гуманизма, справедливости и индивидуальности. В реальной действительности правонарушение было совершено, но сложившиеся обстоятельства, конкретная обстановка, личность правонарушителя и т.п. дают возможность освободить его от привлечения к юридической ответственности. Под основанием освобождения от юридической ответственности понимается наличие возможности в предусмотренных законом случаях не применять к правонарушителю установленные санкции, т.е. отказаться от осуждения (порицания, кары) правонарушителя и применения к нему мер государственного принуждения. В данном случае правонарушитель освобождается от обязанности претерпевать за свое противоправное деяние неблагоприятные последствия организационного, материального, морального, личностного характера. Он не лишается определенных социальных благ, материальных ценностей, его честь не умаляется посредством применения к нему мер государственного принуждения. Освобождение от юридической ответственности является результатом реализации действующих принципов права, таких как гуманизм, законность, справедливость, демократизм и т.д. Вместе с тем нельзя не отметить, что освобождение от юридической ответственности является в известной мере отступлением от требований таких принципов права, как равенство всех перед законом, законность и справедливость, а также от такого важного принципа юридической ответственности, как неотвратимость. Поэтому освобождение от ответственности - это исключение из общего правила, согласно которому каждое правонарушение должно быть установлено, а каждый правонарушитель должен быть привлечен к ответственности. Освобождение от юридической ответственности возможно в любой сфере правоприменительной практики, где имеются санкции и предусмотрены меры государственного принуждения. Но наиболее четко оно регламентировано в уголовном, гражданском, административном и трудовом законодательстве. Так, в действующем Уголовном кодексе РФ имеется специальный раздел "Освобождение от уголовной ответственности и от наказания", в котором предусмотрены условия освобождения от уголовной ответственности: деятельное раскаяние, примирение с потерпевшим, изменение обстановки и истечение сроков давности (статьи 75-78). В УК РФ имеется также отдельная глава, предусматривающая условия и обстоятельства освобождения от уголовного наказания: условно-досрочное освобождение от отбывания наказания (ст. 79), освобождение от наказания в связи с болезнью (ст. 81), освобождение от отбывания наказания в связи с истечением сроков давности обвинительного приговора суда (ст. 83). Кроме того, УК РФ предусматривает освобождение от уголовной ответственности и от уголовного наказания в силу акта амнистии (ст. 84) или акта помилования (ст. 85). Освобождение от ответственности предусматривается и нормами гражданского права. Например, лицо не несет ответственности за нарушение обязательства, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства (ст. 401 ГК РФ). Если вред причинен в состоянии крайней необходимости, то ответственность по возмещению вреда лицом, причинившим вред, не наступает (ст. 1067 ГК РФ). Освобождение от юридической ответственности необходимо отличать от ее исключения (недопущения). Принципиальное различие заключается в том, что освобождение от юридической ответственности возможно тогда, когда правонарушение было совершено, а исключение (недопущение) юридической ответственности характеризует правовую ситуацию при отсутствии состава правонарушения, когда есть лишь формальные признаки правонарушения. Обстоятельства, исключающие ответственность, наиболее четко прописаны в Уголовном кодексе РФ, в котором указаны обстоятельства, исключающие преступность деяния: необходимая оборона (ст. 37), причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление (ст. 38), крайняя необходимость (ст. 39), физическое или психическое принуждение (ст. 40), обоснованный риск (ст. 41), исполнение распоряжения или приказа (ст. 42). Эти статьи УК РФ устанавливают правоположения, согласно которым действия, формально подходящие под признаки уголовно наказуемых деяний и обычно квалифицируемые как преступления, при указанных в этих статьях условиях не считаются таковыми, а лица, их совершившие, не должны привлекаться к уголовной ответственности. Ответственность при этих условиях исключается. Необходимо учитывать, что исключение (недопущение) юридической ответственности присуще не только уголовному праву, но и другим отраслям права, в частности гражданскому и административному. Например, не подлежит возмещению вред, причиненный в состоянии необходимой обороны, если при этом не были превышены ее пределы (ст. 1066 ГК РФ). Обстоятельством, исключающим юридическую ответственность, может быть казус, т.е. ситуация, когда в деянии лица имеются признаки состава правонарушения, но нет его вины. Контрольные вопросы: 1. Дайте понятие юридической ответственности, укажите ее признаки. 2. Назовите принципы юридической ответственности, объясните их значение. 3. Каковы цели юридической ответственности? 4. Назовите виды юридической ответственности. 5. Каковы функции юридической ответственности? Литература: 1. Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность. М., 1976. 2. Лейст О.Э. Санкции и ответственность по советскому праву. М., 1981. 3. Денисов Ю.А. Общая теория правонарушений и ответственности. М., 1983. 4. Базылев Б.Т. Юридическая ответственность. Красноярск, 1985. 5. Малеин Н.С. Юридическая ответственность и справедливость. М., 1992. 6. Липинский Д.А. Проблемы юридической ответственности. СПб., 2003. 7. Габричидзе Б.Н., Чернявский А.Г. Юридическая ответственность. М., 2005. 8. Витрук Н.В. Общая теория юридической ответственности. М., 2008. Глава 18. Законность и правопорядок § 1. Понятие законности, ее требования и место в жизни общества § 2. Принципы и гарантии законности § 3. Понятие и виды правопорядка § 1. Понятие законности, ее требования и место в жизни общества Законность - явление многоплановое, емкое. Поэтому распространены многочисленные определения, раскрывающие, тот или иной аспект законности, ту или иную ее связь с социальными процессами. Законность и принцип деятельности государственных органов - своеобразный политико-правовой режим и строгое требование соблюдения законов. Основа законности - законы. Если нет законов, то и о законности речи не будет. Но под законностью следует понимать не законы, не их совокупность и даже не управление обществом с помощью законов, хотя последнее понимание очень тесно соприкасается с режимом законности. Управление людьми посредством издания законов, содержащих общие правила поведения, обязательные для исполнения, - альфа и омега законности. Но очень часто в истории случалось так, что законы издавались, а законности никакой или почти никакой не было. Нельзя отождествлять законность и с деятельностью людей, с их правомерными поступками, с их отношениями, развивающимися на основе и в рамках закона. Тем самым мы будем отождествлять законность с правовым порядком. Именно правопорядок определяют обычно как совокупность правовых отношений, складывающихся на основе законности; как порядок в отношениях людей, базирующийся на законах и их строгом выполнении. Законность - это совокупность многообразных, но одноплановых требований, связанных с отношением к законам и проведению их в жизнь. Главные из них следующие: во-первых, требование точного и неуклонного соблюдения законов теми, кому они адресованы. Во-вторых, требование соблюдать иерархию законов и иных нормативных актов. В-третьих, законность включает в себя непререкаемость закона, т.е. требование того, чтобы никто не мог отменить закон, кроме органа, который его издал. Перечисленные требования составляют содержание законности. Они могут быть сформулированы непосредственно в законах, провозглашаться официальными властями или выражаться как-то иначе. Если они только провозглашаются, но не выполняются, то законность будет формальная. Если названные требования проводятся на деле (независимо оттого, как они выражены и как часто о них говорят) - законность будет реальная. Трудно представить себе государство, которое обходилось бы без законов, хотя история знает времена, когда государство ориентировалось преимущественно на использование силы (когда гремит оружие, законы молчат). Однако даже при наличии законов власти могли отбрасывать законность и управлять с помощью часто полусекретных актов и основанных на них дискреционных полномочий должностных лиц. В лучшем случае в таком государстве устанавливается режим формальной законности. Прослеживая связь государства и законности, можно констатировать наиболее органичное соединение режима законности с демократией, с деятельностью правового государства, в котором главенствуют законодательные органы, а все остальные не просто подчинены закону, но видят свое назначение в проведении законов в жизнь. Законность означает совокупность требований, за отступление от которых наступает юридическая ответственность. По тому, какова она (строгая, формальная и т.д.), можно судить о состоянии режима законности. В демократическом государстве все равны перед законом и, следовательно, несут равные обязанности и подлежат равной ответственности за нарушение законности. Связь законности с демократией состоит также и в том, что сами законы и требования их соблюдения выражают волю большинства народа, что проведение законов в жизнь проходит под контролем народа. Законность, в свою очередь, служит утверждению демократии. Она охраняет демократические права граждан, общественных движений и организаций; обеспечивает приоритетное значение парламентских актов; гарантирует соблюдение должных демократических процедур как в правотворческой, так и в правоприменительной деятельности государства. Законность как политико-правовой режим демократического государства предполагает такой образ взаимоотношений органов государства с населением, при котором поведение строится на основе закона, обязанность соблюдать законы лежит на той и другой стороне, а юридическая ответственность за ее неисполнение следует неотвратимо, независимо от положения властвующего или подвластного субъекта. Связь законности с политикой (политическим режимом) проистекает из взаимосвязи закона и политики. В законах всегда воплощалась, воплощается и будет воплощаться определенная политика господствующих сил. Требование точного и неуклонного соблюдения законов будет расцениваться как требование соответствующей политики. При характеристике содержания законности неизбежно встает вопрос, означает ли законность требование соблюдения только закона или также и других нормативных актов? Здесь не место какой-либо двусмысленности. Если речь идет о соотношении актов, об их юридической силе, об их иерархии и требованиях первоочередного исполнения и соблюдения, то о законах надо вести речь только как об актах высших органов государственной власти. Их совокупность образует законодательство в строгом смысле этого слова. Законность требует исполнения законов. Однако точку здесь ставить не следует. Если какой-то орган принимает подзаконный акт в соответствии с законом, на его основе и не выходит за рамки законных полномочий, то это, во-первых, одно из требований законности, а вовторых, при таком положении дел законность требует соблюдения и исполнения в том числе и подзаконного акта. Нужно отдавать отчет в том, что посредством законов всех вопросов не решить, все отношения не урегулировать. Правительственные акты, некоторые приказы и инструкции ведомств сохранят свое позитивное значение, если они не будут подменять закон, обходить его или расходиться с ним. В уяснении режима законности важную роль могут сыграть понятия "субъект законности" и "объект законности". В отличие от субъектов законотворчества (правотворчества) субъектами законности выступают не только государственные органы и должностные лица. Ими оказываются на равных правах граждане и их общественные формирования. Другими словами - это все те, кто предъявляет требования строгого выполнения законодательных предписаний. Граждане могут предъявить такие требования к должностным лицам и органам управления в том числе через суд. Субъектами законности оказываются, таким образом, все носители субъективных прав, а также те должностные лица и органы государства, на ком лежит такая специальная обязанность. Существует мнение, что не всякое правонарушение является нарушением законности. Авторы его исходят из того, что граждане вообще не могут нарушить законность, а должностные лица нарушают законность только в случаях преступлений, совершаемых при исполнении служебных обязанностей. Это мнение не оправдано. Требования законности являются всеобщими и не содержат изъятий. Объектом законности (как совокупности соответствующих требований) является поведение (сознание, воля, поступок) юридически обязанных лиц. Однако есть специфика в реализации обязанностей должностными лицами. Ее учету служит, например, разграничение законности и дисциплины. Это два перекрещивающихся явления. С одной стороны, законность является частью государственной дисциплины (такой ее разновидности, как служебная). Все требования законности, обращенные к государственным служащим, составляют одновременно и содержание дисциплины. С другой стороны, дисциплина включает в себя и некоторые сугубо моральные требования, не закрепленные непосредственно в нормах права. § 2. Принципы и гарантии законности Одним из исходных принципов законности является принцип строгого следования закону вопреки так называемому "целесообразному" решению вопроса. В разное время в том или ином обществе, в той или другой стране, в особенности в периоды крутой ломки отношений, обострялась проблема соотношения законности и целесообразности. Это и понятно. Законотворчество не успевает за коренными изменениями в общественных отношениях. Законы оказываются вдруг пробельными, несовершенными. А главное - они перестают удовлетворять новые общественные силы. Они начинают отягощать новую политику. Политики, некоторые юристы предлагают отбросить в сторону законы, решать вопросы (юридические дела) свободно, исходя из жизненных потребностей, интересов сторон, собственного понимания справедливости и т.п. Сто лет назад на рубеже веков в таких условиях в Европе формировалась школа "свободного права". Нечто похожее можно было наблюдать какое-то время назад в России. В принципе отход от законности нельзя обосновать ссылками на целесообразность. Самое целесообразное решение - это решение, основанное на законе, и вопрос о целесообразности может ставиться только в рамках закона. Однако вопрос о соотношении законности и целесообразности не так прост, как может показаться. Его нельзя решать вне исторических рамок, без учета конкретных условий жизни общества. Есть яркие примеры того, как в интересах народа во имя великих идей судьи и администраторы руководствовались именно целесообразностью, а не "мертвой буквой статьи закона". Истории известно и другое: некоторые люди сознательно лишали себя различных выгод и даже шли на смерть во имя торжества законности и порядка. В условиях открытого противостояния борющихся сторон "когда гремит оружие", сама жизнь заставляет молчать многие законы. Поэтому с юридической точки зрения наилучшим выходом из ситуации является приостановление действия отдельных норм (актов), вплоть до установления мира. В мирных условиях наилучший путь разрешения конфликта состоит в своевременном пересмотре правовых норм, если вытекающие из них последствия приобретают отрицательную окраску по причине конфликта с целесообразностью. И сегодня приводится много аргументов в пользу принципа законности и, наоборот, за "целесообразность" решения вопреки конкретному закону. Сторонников законности всегда отпугивал произвол суда и администрации при допущении малейшей возможности отхода от закона. Приверженцев целесообразности отталкивает бездушное понимание правовой нормы, "правильное по закону, а по существу издевательское". Часто разногласия между теми и другими являются мнимыми. Нередко сам закон требует законности и обоснованности решений. В некоторых случаях требование обоснованного применения правовых норм приобретает самостоятельное значение. Это проявляется именно там, где сам закон позволяет, не выходя за его рамки, учитывать соображения целесообразности. Нормативный акт, как правило, предполагает один вывод в смысле юридической квалификации соответствующих обстоятельств, но в смысле юридических последствий и их меры чаще предоставляет возможность выбора наиболее целесообразного решения. Итак, целесообразность вступает в противоречие с законностью при некоторых несовершенствах нормативных установлений: их устарелости, ошибках в праве и пр. Именно здесь спор о том, чему отдать предпочтение, является реальным, а решить его, как замечено выше, нельзя без учета самых различных факторов. Но поскольку в демократическом обществе демократически устроенное государство управляет с помощью законов и, соответственно, устанавливает режим законности, допущение отхода от принятых законов и обхода или нарушения их под предлогом целесообразности всегда чревато серьезной угрозой правовому порядку в целом. Поэтому законы считаются целесообразными и подлежащими обязательной реализации вплоть до их отмены, дополнения или изменения. Принятие данного положения налагает обязанность на соответствующие органы осуществлять строгий контроль за соблюдением законности. Но еще в большей мере это налагает обязанность на нормотворческие органы вовремя устранять возможные расхождения права и жизни. Еще одна опасность для правопорядка кроется в стремлении отойти от общего режима под предлогом особенностей местных условий. Здесь на охрану режима законности выдвигается принцип единства законности. Этот принцип обосновывался В.И. Лениным в известном письме "О "двойном" подчинении или законности", во многом сохранившим свое значение до настоящего времени. Главное положение: законность "не может быть калужская и казанская, а должна быть единая всероссийская и даже единая для всей федерации Советских республик". Речь идет о единстве в понимании и единстве в применении законов; о единстве требований, составляющих содержание законности. Не может быть того, например, что в одной местности признают верховенство закона, а в другой нет. Речь не идет об одинаковом законодательстве. В соответствии со своей компетенцией региональные и местные органы могут принимать свои законы (нормативно-правовые акты) и такие акты должны соблюдаться всеми - в том числе федеральными органами. Требования выполнять законы едино. Гарантии законности не исчерпываются общими принципами. Под гарантиями законности понимаются взятые в системе объективно сложившиеся факторы и специально предпринимаемые меры упрочения режима точного и неуклонного воплощения требований закона в жизнь. Важно подчеркнуть одно: действенность соответствующих гарантий достигается только в их взаимосвязи, в их единстве, в системе. В начальный период перестройки нашего общества полагали, будто главное дело состоит в перестройке мышления. Затем было отмечено отсутствие экономических гарантий. Впоследствии с особой остротой встали вопросы преобразования политической системы. С созданием новых органов государственной власти начали уделять внимание законодательству. Тогда же в выступлениях отдельных народных депутатов прозвучала тревога по поводу низкого уровня правовой культуры. И, наконец, встал вопрос о необходимости уделять внимание организационным мерам проведения законов в жизнь. Гарантии законности ┌─────────────────────┐ ┌─┤ Правовые ├─┐ │ └─────────────────────┘ │ │ ┌─────────────────────┐ │ ├─┤ Политические ├─┤ ┌───────────────────────┐ │ └─────────────────────┘ │ ┌──────────────────────┐ │ Формирование сознания ├─┤ ┌─────────────────────┐ ├─┤Организационная работа│ └───────────────────────┘ ├─┤ Культурные ├─┤ └──────────────────────┘ │ └─────────────────────┘ │ │ ┌─────────────────────┐ │ └─┤ Экономические ├─┘ └─────────────────────┘ Правовые гарантии законности ┌──────────────────┬──────────────────┬──────────────────┐ ┌────────┴────────┐ ┌───────┴───────┐ ┌────────┴────────┐ ┌───────┴───────┐ │Совершенствование│ │Надзорно-конт- │ │ Меры защиты │ │ Меры │ │ законности │ │ рольные │ │ │ │ответственности│ │ │ │ мероприятия │ │ │ │ │ └─────────────────┘ └─┬─────────────┘ └─────────────────┘ └───────────────┘ │ ┌───────────────────────────────────────────┐ ├─┤Контроль со стороны Советов │ │ └───────────────────────────────────────────┘ │ ┌───────────────────────────────────────────┐ ├─┤Контроль со стороны управленческих органов │ │ └───────────────────────────────────────────┘ │ ┌───────────────────────────────────────────┐ ├─┤Ведомственный контроль │ │ └───────────────────────────────────────────┘ │ ┌───────────────────────────────────────────┐ ├─┤Судебный контроль │ │ └───────────────────────────────────────────┘ │ ┌───────────────────────────────────────────┐ ├─┤Прокурорский надзор │ │ └───────────────────────────────────────────┘ │ ┌───────────────────────────────────────────┐ └─┤Общественный контроль │ └───────────────────────────────────────────┘ § 3. Понятие правопорядка и его виды С конструкцией законности органично связано и теоретическое понимание правового порядка. Термин "правовой порядок" (или "правопорядок") применяется для характеристики состояния организованности, упорядоченности общественных отношений, которое возникает в результате их регламентации правовыми нормами и реализации данных норм. Правопорядок в обществе достигается тогда, когда деятельность всех субъектов права является правомерной, когда надлежащим образом осуществляются субъективные права и исполняются юридические обязанности, т.е. когда субъекты права совершают обязательные или дозволенные действия либо воздерживаются от совершения запрещенных действий. Правопорядок складывается в процессе реализации правовых норм, это результат осуществления законности. Когда анализируется законность, акцент переносится на требования, которые необходимы для достижения правопорядка в обществе. Когда же речь идет о правопорядке, внимание акцентируется на конечном итоге правового регулирования, на результате соблюдения требований законности, на состоянии, уровне, прочности законности. Устойчивость, стабильность правового порядка обеспечивается реальным осуществлением требований законности. Заметим, что законность и правопорядок - очень тесно связанные между собой явления. При их изучении используются сходные понятия и категории, одновременно исследуются уровень, состояние, гарантии как законности, так и правопорядка. Правовой порядок - органическая составляющая общественного порядка. Причем последний следует понимать не как простую совокупность общественных отношений, а как их определенное качество, как определенное состояние системы общественных отношений. Общественный порядок - это определенное качество (свойство) системы, общественных отношений, состоящее в такой упорядоченности социальных связей, которая ведет к согласованности и ритмичности общественной жизни, беспрепятственному осуществлению участниками общественных отношений своих прав и обязанностей и защищенности их обоснованных интересов, общественному и личному спокойствию. Состояние общественного порядка, по большому счету, обусловлено образом жизни людей во всех его проявлениях, имея в виду прежде всего реализацию способностей людей к созданию и потреблению материальных и духовных ценностей. Общественный порядок входит в содержание образа жизни, активно влияет на него изнутри и формирует его общий облик. В образ жизни входят и способы установления общественного порядка, его охраны и организации. Они также испытывают на себе влияние (и сами оказывают обратное воздействие) со стороны иных компонентов образа жизни. В чем усматривается водораздел (если можно так сказать о соотношении целого и части) между образом жизни и общественным порядком? Образ жизни включает в себя формы и способы, направленность и порядок осуществления индивидуальной деятельности человека. И только тогда, когда эта деятельность входит в соприкосновение с интересами и действиями других индивидов, может идти речь об общественном порядке. Последний сориентирован на коллективные формы жизнедеятельности. Каждый индивид может по-разному реализовывать способности, создавать и потреблять ценности, и далеко не всегда это соответствует интересам общественного порядка. В юридической литературе если и сопоставляются образ жизни с общественным порядком, то о последнем говорят в так называемом узком смысле, сводя его обычно к совокупности (системе, сфере) отношений в общественных местах. Вне структуры общественного порядка при таком подходе оказываются многие отношения, складывающиеся, например, в сфере производственной деятельности, эксплуатации транспорта, охраны природы и т.д. При этом узкое понимание общественного порядка аргументируется необходимостью уточнения задач и компетенции органов и организаций, осуществляющих правоохранительные функции. Понятие общественного порядка в узком смысле весьма условно. Оно во многом носит конвенциональный характер и служит прагматическим целям. В общей теории права и государства общественный порядок мыслится широко и отражает состояние упорядоченности социальных связей и индивидуального поведения вне зависимости от места и в любой сфере социальной деятельности. Придание коллективным формам жизнедеятельности людей качества нормального общественного порядка производится в форме правопорядка. Правовой порядок - часть и одновременно правовая форма образа жизни. По существу речь идет о правовом опосредовании (правовых аспектах) отдельных сторон, форм и методов жизнедеятельности. Правопорядок составляет сердцевину общественного порядка, в каком бы смысле (широком или узком) последний ни рассматривался, и характеризует в нем те свойства упорядоченности, которые являются результатом действия (реализации) права и законности. В последние годы стал актуальным вопрос о видах правопорядка, их соотношении. Этому способствовали процессы международно-правового обеспечения прав и свобод человека и гражданина, обострение глобальных проблем. Отсюда стали уделять внимание не только внутреннему правопорядку отдельных государств, существующим в них региональным правопорядкам, но и международному правопорядку. Каждый из них образуется в результате действия соответствующих систем права - внутренних, региональных и международной системы. Однако строгие границы действия норм в пространстве часто отсутствуют. Правопорядки пересекаются. Нормы международного права участвуют в формировании национальных и региональных правопорядков на приоритетной основе. Контрольные вопросы: 1. Дайте понятие законности? 2. Каковы принципы законности? 3. Назовите гарантии законности? 4. Дайте понятие правопорядка? Литература: 1. Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность. М., 1976. 2. Беляев В.П. Контроль и надзор в Российском государстве: Монография / Науч. ред. А.В. Малько., М., 2005. 3. Ефремов А.Ф. Принципы законности и проблемы их реализации. Тольятти, 2000. Законность в Российской Федерации // Хабриева Т.Я. и др. - М., 2008. 4. Сауляк О.П. Законность и правопорядок: на пути к новым парадигмам. М., Юрлитинформ, 2009. Глава 19. Права человека § 1. Общая характеристика. Принципы действия § 2. Классификация прав человека § 3. Юридические обязанности человека § 4. Механизмы защиты прав человека § 1. Общая характеристика. Принципы действия Права человека - одна из вечных проблем человечества, которая неизменно находится в центре внимания философской, политической, правовой, религиозной, эстетической мысли. Тот перечень прав человека, который ныне зафиксирован в международно-правовых документах, - результат длительного исторического формирования эталонов и стандартов, ставших критерием демократичности современного общества. В современном понимании права человека - это социальные и юридические возможности пользоваться материальными, социальными и иными благами. Иногда права человека определяют как меру возможного поведения человека в обществе, т.е. возможность совершать действия, не запрещенные законом. Права человека принадлежат каждому члену общества и составляют одну из важнейших общечеловеческих ценностей. Государство обязано обеспечить их реализацию. Институт прав человека представляет собой совокупность принципов права, присущих как международному, так и внутригосударственному праву и отражающих исторически достигнутый уровень демократизма и гуманности общества. Отсюда особое юридическое качество данного института: ни международный договор, ни национальное законодательство не могут ограничить права человека. Это основано на концепции естественных прав человека. Например, в Конституции Российской Федерации зафиксировано: "Основные права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения" (ч. 2 ст. 17); "не должны издаваться законы, отменяющие или умаляющие права и свободы человека и гражданина" (ч. 2 ст. 55). Базой для принятия российских конституционных норм о правах и свободах человека и гражданина послужили международно-правовые акты универсального характера: Всеобщая декларация прав человека (1948) и два международных пакта - "О гражданских и политических правах" (1966) и "Об экономических, социальных и культурных правах" (1966). Оба пакта подписаны и ратифицированы СССР и вступили в силу для Российской Федерации как правопреемницы бывшего СССР. Важно отметить, что Российская Федерация вступила в 1996 г. в Совет Европы и подписала ряд европейских конвенций, в том числе Конвенцию о защите прав человека и основных свобод (вместе с несколькими Протоколами к ней). Таким образом, международные стандарты прав и свобод человека, сформированные исходя из всемирного опыта и воплощающие тенденции современного прогресса, определяют нормативный минимум для государственной регламентации данного института с допустимыми отступлениями от этого стандарта в направлении его превышения или конкретизации. Выделяют следующие пять принципов института прав человека: всеобщности; неотчуждаемости прав человека; непосредственного действия; равноправия; государственной защиты прав и свобод. Принцип всеобщности предполагает общечеловеческую значимость прав человека; они принадлежат каждому независимо от гражданства, в том числе иностранцам, лицам без гражданства, беженцам, вынужденным переселенцам и иным видам мигрантов. Принцип неотчуждаемости имеет два аспекта: с одной стороны, государство не может изъять или ограничить без законных оснований права и свободы человека, признаваемые мировым сообществом, а с другой - сам человек не может отказаться от использования этих прав. Такой отказ не является юридически действительным. Принцип непосредственного действия означает, что права человека должны реализоваться независимо от конкретизации их в законодательстве. Органы правосудия и иные органы защиты прав и свобод человека вправе ссылаться непосредственно на конкретную конституционную норму или вступивший в силу международный договор. Ориентиром для российских органов правосудия в данном отношении служит постановление Пленума Верховного суда Российской Федерации от 31 октября 1995 г. "О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия". В постановлении предусмотрено, что суд, разрешая конкретное дело, применяет непосредственно нормы Конституции в случаях, если: а) придет к выводу, что федеральный закон, действовавший до вступления в силу Конституции Российской Федерации, противоречит ей; б) нормы Конституции не требуют дополнительной регламентации, и об этом нет соответствующих указаний в тексте самой Конституции; в) придет к убеждению, что федеральный закон, принятый после вступления в силу Конституции, противоречит ей; г) закон или иной акт субъекта Федерации по вопросам совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов противоречит Конституции Российской Федерации, а федеральный закон поэтому поводу отсутствует. Во всех сомнительных случаях суд вправе приостановить производство по делу в любой стадии и обратиться с запросом о конституционности данного акта в Конституционный суд Российской Федерации. Принцип равноправия имеет в виду равенство всех людей перед законом и судом. Иначе говоря, государство наделяет правами и свободами своих граждан в одинаковой мере и без исключения для кого-либо. Не допускается дискриминация в зависимости от пола, расы, национальности, происхождения, языка, имущественного или должностного положения, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям и по другим обстоятельствам. Но принцип равноправия означает не только предоставление личности равных возможностей и прав, но и возложение соответствующих обязанностей. Запрещение всех видов и форм дискриминации, т.е. установление таких различий, которые ставят одну категорию людей в менее благоприятные условия по сравнению с другой, распространяется не только на собственных граждан государства, но и на другие категории людей, в частности на иностранцев, лиц без гражданства. Принцип государственной защиты прав и свобод вытекает из обязанности государства создавать систему защиты прав и свобод человека, устанавливать специальные юридические процедуры этой защиты. Именно государственная защита института прав человека придает данному институту особую надежность. Вместе с тем и само государство может стать нарушителем прав человека. И здесь серьезной гарантией против подобных нарушений может служить ответственность государственных органов и должностных лиц за издание не правовых актов, а также за действия или бездействие в сфере реализации актов, закрепляющих права и свободы человека. Такого рода ответственность предусмотрена не только внутригосударственными актами, но и международными документами. § 2. Классификация прав человека Различают три поколения прав человека в зависимости от времени их провозглашения. К первому поколению относятся гражданские и политические права, которые призваны ограждать человека от незаконных вмешательств со стороны как государства, так и иных субъектов. Второе поколение составляют социально-экономические права, призванные гарантировать не только свободу человека, но и относительно обеспеченную жизнь. Считается, что если первое поколение прав воплотило ценности либерального общества - свободу личности от произвольных действий государства, то второе поколение прав отражает ценности социально ориентированного общества и расширяет патронажную роль государства по отношению к обществу, обязывая государство помогать социально ущемленным слоям. Третье поколение образуют так называемые коллективные (солидарные) права, или права народов. В это поколение прав входят права, принадлежащие коллективу людей, а не отдельному человеку, и они не могут быть реализованы отдельной личностью. Сюда входят право на мир, на здоровую окружающую среду, право на развитие, на самоопределение, на осуществление власти. Применяются и другие классификации прав человека, например, в гл. 2 Конституции РФ использована классификация в зависимости от сферы применения тех или иных прав человека и гражданина. В юридической литературе широко используется классификация, предложенная отечественным государствоведом Л.Д. Воеводиным. Он подразделил права и свободы человека, а также их обязанности на три группы: в сфере личной безопасности и частной жизни; в области государственной и общественнополитической жизни; в области экономической, социальной и культурной деятельности. Данная классификация выделяет самостоятельный пединститут (субинститут) в институте прав человека, который регулирует конкретную область жизни и деятельности человека. Первую группу прав составляют естественные, основополагающие, неотъемлемые права человека. Их иногда называют личными, или гражданскими, правами, и они определяют автономность личности, ее свободу от государственной власти. Эти права защищают личность от произвольного вмешательства государства в жизнь человека. В эту группу входят право на жизнь, на охрану чести и достоинства, неприкосновенность личности, ее жилища, частной жизни, право на национальную идентификацию (национальную принадлежность), свобода передвижения и выбора места жительства, свобода совести. Вторую группу прав образуют политические права, которые предназначены для непосредственного участия граждан данного государства в управлении обществом, способствуют развитию политической активности личности, гарантируют равный доступ к государственной службе. Эти права принадлежат только гражданам конкретного государства. К ним относятся свобода мысли, слова, информации, право на объединение, право на проведение публичных мероприятий, право на участие в ведении государственных дел, равный доступ граждан к государственной и муниципальной службе, право на участие в отправлении правосудия, право петиций, избирательные права. Третья группа (социально-экономические) прав обеспечивает материальные и духовные потребности личности и включает право частной собственности, свободу экономической деятельности, свободу труда, защиту от безработицы, право на забастовку, право на социальное обеспечение, право на жилище, на охрану здоровья и благоприятную окружающую среду, право на образование, на свободу творчества и культурную деятельность. Право на жизнь закреплено в ст. 6 Международного пакта о гражданских и политических правах (1966) и в ст. 20 Конституции РФ. Право на жизнь является абсолютным правом, т.е. оно не подлежит никаким ограничениям. Только государство может в отдельных случаях применять смертную казнь за особо тяжкие преступления против жизни и по приговору суда. В России смертная казнь является временной мерой и не применяется к трем категориям преступников: к лицам, совершившим преступление в возрасте до 18 лет; к мужчинам, достигшим к моменту вынесения приговора суда 65 лет; к женщинам. Обвиняемый, которому может быть назначена смертная казнь, имеет право на рассмотрение его дела судом присяжных, что служит гарантией беспристрастного рассмотрения дела. После вступления нашей страны в Совет Европы впредь до ратификации Протокола N 6 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод (1950), касающейся отмены смертной казни, Указом Президента Российской Федерации наложен мораторий на применение смертной казни. Учитывая сложность вопроса об отмене смертной казни, Совет Европы предоставил России три года на ратификацию Протокола N 6. Надо отметить, что смертная казнь сохранена почти в 90 государствах мира. Государство должно также гарантировать безопасность своих граждан при чрезвычайных и военных обстоятельствах, например при актах внешней агрессии, межнациональных конфликтах, стихийных бедствиях, насильственном изменении конституционного строя и массовых беспорядках, сопровождающихся насилием. Применение огнестрельного оружия работниками правоохранительных органов строго регламентируется законом. Запрещено применять оружие в нашей стране в отношении женщин, лиц с явными признаками инвалидности, несовершеннолетних, когда их возраст очевиден, кроме случаев совершения ими вооруженного или группового нападения. Право на охрану чести и достоинства личности также принадлежит к абсолютным правам; поскольку никакие обстоятельства, в том числе чрезвычайное или военное положение, не могут служить оправданием унижения человеческого достоинства. Запрещается подвергать человека пыткам, бесчеловечному и унижающему его достоинство обращению или наказанию. Разновидностью пытки мировое сообщество обоснованно считает длительное или незаконное содержание под стражей. Разновидностью насилия и жестокости являются принудительные медицинские, научные и другие опыты и эксперименты над людьми. Поэтому для проведения какого-либо опыта необходимо, во-первых, добровольное согласие лица на проведение эксперимента; во-вторых, понимание им последствий эксперимента; в-третьих, чтобы лицо было совершеннолетним и полностью дееспособным. Неприкосновенность личности, частной жизни и жилища по своей значимости сопоставима лишь с правом на жизнь, так как отсутствие свободы человека, возможности проявления своей воли, действовать в соответствии со своими желаниями и интересами лишает любые права смысла. Оказание медицинской и психиатрической помощи возможно, по общему правилу, с согласия пациента. Гражданин России обладает правом на необходимую оборону, т.е. он вправе защищать свою личную неприкосновенность от преступных посягательств путем причинения посягающему вреда. Личная неприкосновенность может быть нарушена незаконным арестом, заключением под стражу и содержанием под стражей. Все эти действия в отношении личности регламентируются законодательством, на практике нередко нарушаемым. Неприкосновенность частной жизни предполагает, что каждый человек вправе строить свою жизнь вне служебной и деловой сферы, свои взаимоотношения с другими людьми по собственному желанию, не нарушая при этом законодательство, права и интересы других людей и не создавая опасности для окружающих. Гарантией права неприкосновенности частной жизни служит охрана личной и семейной тайны. Конституция Российской Федерации не допускает сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни, закрепляет право личности на ознакомление с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы (ст. 24). Другой гарантией неприкосновенности частной жизни служит право на тайну переписки, телефонных переговоров, телеграфных и иных сообщений. Это право может быть ограничено только по решению суда. Неприкосновенность жилища также служит гарантией права на неприкосновенность частной жизни. Поэтому проникновение в жилище вопреки воле проживающих там лиц, в том числе тайное, открытое, обманное или насильственное, считается нарушением неприкосновенности жилья. Аналогично расценивается прослушивание или наблюдение за происходящим в жилище с помощью технических или иных средств. Законодательством предусмотрены случаи, когда проникновение в жилище помимо воли проживающих лиц считается законным: 1) для обнаружения, пресечения или раскрытия преступления или задержания лиц, подозреваемых в совершении преступления; 2) для устранения опасности, возникшей вследствие стихийного бедствия, аварии, взрыва, пожара и иных подобных причин. Право на национальную идентификацию означает право каждого человека определять свою этническую принадлежность, указывать или не указывать свою национальность. Граждане Российской Федерации, относящиеся к определенной этнической общности, имеют право на получение основного общего образования на национальном языке и на выбор языка воспитания и обучения в рамках возможностей государства. Свобода передвижения зафиксирована ст. 12 Международного пакта о гражданских и политических правах (1966) и включает в себя: во-первых, право свободно передвигаться и выбирать место жительства в пределах территории государства, где лицо находится на законных основаниях; во-вторых, право покидать страну, в том числе свою собственную, и возвращаться в нее; в-третьих, недопустимость ограничения данного права, кроме интересов охраны государственной безопасности, общественного порядка, здоровья или нравственности населения или прав и свобод других лиц. В соответствии с нормами международного права свобода передвижения ограничивается в пограничной полосе, в закрытых военных городках, в зонах экологического бедствия, на территориях, где введено военное или чрезвычайное положение, и др. Свобода совести вытекает из провозглашения России светским государством. При рассмотрении типологии государств давалась подробная характеристика светского государства. Институт прав человека предполагает, что каждый человек может иметь как религиозные, так и атеистические убеждения. Соответственно он вправе осуществлять религиозные обряды, воспитывать своих детей в религиозном духе, создавать и участвовать в деятельности религиозных объединений. В настоящее время право человека на свободу совести и правовое положение религиозных объединений регулируются в России Федеральным законом от 19 сентября 1997 г. "О свободе совести и о религиозных объединениях" (с послед, изм.). Переходя к политическим правам, отметим особую значимость свободы мысли, слова и информации, которая является, с одной стороны, компонентом частной жизни человека, а с другой - важным аспектом свободной личности. Конституцией РФ (ст. 13) признаются идеологическое разнообразие, многопартийность, что никакая идеология не может устанавливаться в качестве государственной или обязательной. Каждый человек может иметь различные убеждения и взгляды на те или иные события, по-разному их оценивать, но не вправе навязывать свои убеждения другим. Данная свобода имеет три ограничения: 1) выражая свое мнение, следует уважать права и репутацию других лиц; 2) связанные с охраной государственной безопасности, общественного порядка, здоровья и нравственности населения; 3) запрещаются пропаганда и агитация, разжигающая национальную, расовую, религиозную или иную социальную вражду и ненависть, в частности проявления фашизма и другого экстремизма. Неразрывно связано с данной свободой право на информацию, которое состоит в свободе искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом. Государственные информационные ресурсы объявлены в нашей стране открытыми и общедоступными, за исключением информации, составляющей государственную тайну или имеющей конфиденциальный характер, которые отнесены законодательством к информации ограниченного доступа. Перечень такой информации определяется федеральными законами. В России установлена свобода массовой информации, что предполагает отмену цензуры, т.е. необходимости согласования средствами массовой информации распространяемых сообщений и материалов, в том числе с государственными органами, должностными лицами, общественными объединениями. Не допускается также наложение запрета на эти материалы или их части. Право на объединение, согласно Конституции Российской Федерации, принадлежит каждому: гражданам России, иностранцам, лицам без гражданства. Вместе с тем политические права принадлежат только российским гражданам. Политические партии вправе создавать только граждане России, поскольку они ставят своей главной целью овладение государственной властью. Право на объединение включает в себя право: а) добровольно создавать общественные объединения по интересам или для достижения общих целей; б) вступать в существующие объединения; в) воздерживаться от вступления в какиелибо организации; г) беспрепятственного выхода из любых объединений. Государство определяет правовое положение общественных объединений, устанавливает пределы их деятельности и вместе с тем создает условия для их нормального функционирования, не вмешиваясь в деятельность последних, если они не нарушают закон. Законодательство ограничивает создание общественных объединений в государственном аппарате: не допускается образование политических партий, религиозных и иных организаций, за исключением профсоюзов. Аналогичные ограничения предусмотрены для судей, прокуроров, следователей, органов внутренних дел. Военнослужащим разрешается состоять в общественных объединениях, не преследующих политические цели, но участвовать в их деятельности возможно, только не находясь при исполнении военной службы. Право на проведение публичных мероприятий включает следующие формы: собрания, митинги, уличные шествия, пикетирование. Данное право обусловлено рядом требований: 1) не должны нарушаться права и свободы других лиц, общественный порядок, должна обеспечиваться сохранность частной собственности, окружающей природы и др.; 2) должны преследоваться мирные цели, т.е. исключается угроза общественной безопасности, нормальному функционированию предприятий, в том числе предприятий транспорта, а сами граждане имеют право собираться только без оружия. Право на участие в ведении государственных дел предусмотрено ст. 25 Международного пакта о гражданских и политических правах (1966). Содержание данного права составляют: право участвовать в ведении государственных дел как непосредственно, так и через свободно выбранных представителей; право избирать и быть избранным на основе всеобщего и равного избирательного права при тайном голосовании; допуск к государственной службе в своей стране на условиях равенства. Что касается равного доступа граждан к государственной и муниципальной службе, то обязательными условиями поступления на службу в России являются наличие российского гражданства; достижение 18-летнего возраста; обладание полной дееспособностью, свободное владение государственным языком. Существуют и специальные требования к поступлению на службу, например наличие определенной профессии или специальности, запрещение государственному служащему заниматься предпринимательской деятельностью. Право на участие в отправлении правосудия принадлежит только российским гражданам. Оно реализуется в двух формах: занятие должности судьи; участие в качестве заседателя (присяжного, народного, арбитражного). Требования к лицам, претендующим на занятие должности судьи, предусмотрены Федеральным законом от 26 июня 1992 г. "О статусе судей в Российской Федерации", к судьям Конституционного суда - Федеральным конституционным законом от 12 июля 1994 г. "О Конституционном Суде Российской Федерации", к арбитражным судьям Федеральным конституционным законом от 28 апреля 1995 г. "Об арбитражных судах Российской Федерации". Определенные требования предъявляются и к заседателям. Возрастной ценз для них определен в 25 лет, исключается наличие судимости и др. Право петиций - это письменные или устные обращения граждан в государственные или муниципальные органы, которые содержат в себе коллективное или личное мнение, оценки, требования, просьбы, пожелания и т.д. Считается, что право на петицию является одной из форм участия граждан в управлении делами общества и государства. Выделяют следующие формы обращений: а) предложение - обращение граждан, направленное на улучшение организации и деятельности, учреждения различных структур государственного аппарата и др.; б) заявление - обращение по поводу подтверждения принадлежащего гражданину права или конкретного статуса; в) ходатайство - просьба признать какое-либо право или совершить определенное действие; г) жалобу - обращение в связи с нарушением прав лица или созданием препятствий для реализации его прав и интересов. Все обращения надлежит разрешать в срок до одного месяца, а не требующие дополнительной проверки - до 15 дней. Жалобы и заявления военнослужащих и их семей рассматриваются в федеральных органах в течение 15 дней, а в местных органах - безотлагательно, но не позднее 7 дней. Надзор за соблюдением установленных сроков возложен на органы прокуратуры. К третьей группе прав человека относится право частной собственности, обеспечивающее экономическую свободу личности. Его содержание определяется следующими моментами: во-первых, каждый человек может иметь в собственности имущество, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами; во-вторых, государство гарантирует право наследования имущества; в-третьих, лишение имущества возможно только по решению суда; в-четвертых, принудительное отчуждение имущества для государственных нужд возможно лишь при предварительном и равноценном возмещении имущественных потерь собственности; в-пятых, российские граждане вправе иметь в частной собственности землю и другие природные ресурсы. При этом реализация права частной собственности оговорена двумя условиями: не должны наноситься ущерб окружающей среде и нарушаться права и законные интересы других лиц. Свобода экономической деятельности закреплена в нашей стране в ст. 34 Конституции РФ и расшифровывается как право свободно использовать свои способности и имущество для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Экономическая деятельность должна осуществляться в определенных правовых пределах, которые устанавливаются законодательством. Экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию, объявлена на конституционном уровне недопустимой. Во многих государствах действует развитое антимонопольное законодательство. Имеется оно и в России. Право на свободу труда означает, что каждый человек вправе решать вопрос о своей трудовой деятельности, в том числе не заниматься ею. Иначе говоря, обязанности трудиться в нашей стране не установлено. Свобода труда предполагает: а) свободный выбор по своему желанию рода деятельности и профессии, соответствующих способностям, наклонностям и образованию лица; б) запрет на принудительный труд, т.е. тот, который возлагается на человека под угрозой наказания. Международные акты содержат перечень работ, которые не могут расцениваться как принудительные. Это обязательная военная служба, работа по приговору суда, выполнение гражданских обязанностей, мелкие работы общинного характера, работа в условиях чрезвычайных обстоятельств; в) обязанность работодателя обеспечить здоровые и безопасные условия труда; г) защиту от безработицы; д) право на забастовку, которое ограничивается при введении чрезвычайного положения в стране, а также для некоторых категорий государственных служащих, в частности работников правоохранительных органов. Право на социальное обеспечение предполагает возможность получения гарантированной государственной пенсии или пособия. При этом размер пенсии или пособия зависит от многих факторов, в том числе и от уровня материального благосостояния общества. В ст. 39 Конституции РФ указаны обстоятельства, при которых каждый вправе рассчитывать на социальное обеспечение: достижение пенсионного возраста; наступление болезни или инвалидности; потеря кормильца; для воспитания детей и др. Поскольку данный перечень является открытым, государство по мере роста благосостояния общества и своих возможностей может предусмотреть и иные обстоятельства. Право на жилище относится к важнейшим социальным благам и входит в понятие "достойный жизненный уровень человека". Обязанность обеспечить жизненный уровень населения возлагается на государство и муниципальные органы. Данное право означает, что никто не может быть произвольно лишен жилища. В нашей стране малоимущим и нуждающимся в жилье лицам оно может быть предоставлено бесплатно или за доступную плату из государственных, муниципальных и других жилищных фондов. Право на охрану здоровья и благоприятную окружающую среду является комплексным и включает в себя право на медицинскую помощь и право на благоприятную окружающую среду. Последнее право означает право человека получать от соответствующих органов достоверную информацию о состоянии окружающей среды; право требовать от физических и юридических лиц соблюдения эколого-правовых нормативов; право на возмещение вреда, причиненного здоровью неблагоприятным воздействием окружающей природной среды. Государство обязано обеспечивать населению, проживающему на его территории, экологическую безопасность, устанавливая нормативы качества природной среды, предотвращая или ликвидируя экологические катастрофы или бедствия, возмещая вред здоровью или имущественные потери в случае возникновения экологических бедствий. Право на образование призвано способствовать духовному и культурному росту, как отдельного человека, так и общества в целом. В Российской Федерации установлено обязательное основное общее образование в государственных и муниципальных образовательных учреждениях. Что касается высшего образования, то оно осуществляется на конкурсной основе. Завершает группу прав человека в культурной сфере право на культурную деятельность и свободу творчества. В юридической литературе содержание данного права раскрывается через право: а) наличную культурную самобытность, т.е. свободный выбор нравственных, эстетических, идеологических и других ценностей; б) на приобщение к культурным ценностям, т.е. доступ к государственным музеям, библиотекам, архивам и т.д.; в) на гуманитарное и художественное образование, в том числе выбор его форм и видов; г) собственности на историко-культурные ценности, в том числе на коллекции, собрания, здания, сооружения и т.д.; д) создавать творческие союзы, гильдии, иные культурные общественные объединения; е) на свободу творчества, которая может осуществляться как на профессиональной, так и непрофессиональной основе. При этом государство должно обеспечивать защиту авторских прав, интеллектуальной собственности, оказывать помощь в развитии творчества. § 3. Юридические обязанности человека Согласно Международному пакту о гражданских и политических правах (1966), "отдельный человек имеет обязанности в отношении других людей и того коллектива, к которому он принадлежит", что подчеркивает неразрывность прав и обязанностей личности. Каждое государство в своем законодательстве закрепляет подробный перечень обязанностей тех, кто проживает на его территории. В Конституции Российской Федерации также содержится такой перечень, при этом часть обязанностей распространяется на любого человека, находящегося на территории России, а часть - только на российских граждан, например воинская обязанность. Конституция Российской Федерации распространяет на всех обязанности: а) соблюдать Конституцию Российской Федерации и федеральные законы (ч. 2 ст. 15); б) не нарушать права и свободы других лиц (ч. 3 ст. 17); в) платить законно установленные налоги и сборы (ст. 57); г) сохранять природу и окружающую среду, бережно относиться к природным богатствам (ст. 58); д) заботиться о сохранении исторического и культурного наследия, беречь памятники истории и культуры (ч. 3 ст. 44); е) родительские (ч. 2 ст. 38) и обязанности трудоспособных детей, достигших 18 лет, заботиться о нетрудоспособных родителях (ч. 3 ст. 38). К юридическим обязанностям непосредственно примыкает право государства устанавливать определенные ограничения в пользовании правами и свободами. Такого рода ограничения предусмотрены Всеобщей декларацией прав человека (1948), где указывается, что они могут быть установлены законом "с целью обеспечения должного признания и уважения прав и свобод других и удовлетворения справедливых требований морали, общественного порядка и общего благосостояния в демократическом обществе". Эта же формулировка с некоторыми изменениями была перенесена в Европейскую конвенцию о защите прав человека и основных свобод (1950), а также в Международный пакт о гражданских и политических правах (1966). Помимо ограничений, предусмотренных во Всеобщей декларации, указаны и такие, как интересы охраны государственной безопасности, здоровья, нравственности населения. Следовательно, ограничения прав человека возможны в исключительных условиях и при существовании надежных гарантий против злоупотреблений власти. В полном соответствии с международными документами сформулирована ч. 3 ст. 55 Конституции РФ: "Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства". Исключительным обстоятельством считается объявление чрезвычайного положения. При этом обязательно указание пределов и сроков ограничения прав и свобод личности. Чаще всего такие ограничения затрагивают права политического характера, например приостановление деятельности политической партии, общественной организации, запрет на проведение митинга, демонстрации, уличного шествия. В то же время даже при чрезвычайной ситуации не подлежат ограничению такие права и свободы человека, как право на жизнь, на достоинство, неприкосновенность частной жизни, на свободу совести, на жилище и др. Перечень этих прав содержится в ч. 3 ст. 56 Конституции РФ. Наряду с возможностью для государства при определенных условиях ограничивать некоторые права и свободы человека, в международных документах имеется обращение к государствам о запрете пропаганды войны, разжигания национальной, расовой или религиозной вражды и ненависти, подстрекательства к дискриминации и т.д. § 4. Механизмы защиты прав человека Принято различать внутригосударственные и международные способы и средства защиты прав и свобод человека. К внутригосударственным способам и средствам относятся: 1) судебная защита (ч. 1 и 2 ст. 46 Конституции РФ), включая право на получение квалифицированной юридической помощи (ст. 48); 2) институт Уполномоченного по правам человека, к которому могут обращаться все, кто считает себя ущемленным в конституционных правах, а также с жалобами на решения или действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, должностных лиц. Сам Уполномоченный не может применить методы принуждения, но он вправе обратиться в суд с заявлением в защиту нарушенных прав и свобод либо в компетентные органы, в том числе в прокуратуру и Конституционный суд Российской Федерации. Должность Уполномоченного по правам человека учреждена в России в 1994 г., а Федеральный конституционный закон, регулирующий деятельность, принят в 1997 г. Ныне в России введен институт Уполномоченного по правам ребенка; 3) Конституционный суд Российской Федерации. В него можно обратиться за защитой не любых, а именно конституционных прав и свобод. Правом на подачу жалобы обладает только участник уголовного, административного процесса или сторона гражданского дела. Конституционный суд проверяет конституционность конкретного закона, а не само дело. Жалоба может быть подана на любой стадии рассмотрения дела: после его завершения или начала разбирательства в соответствующем органе. Международные механизмы защиты прав человека образуют специальные органы, осуществляющие международный контроль за деятельностью государств в сфере обеспечения и охраны прав человека. Такой контроль реализуется на двух уровнях: в рамках ООН (так называемый универсальный уровень) и на региональном, например в рамках Совета Европы, СНГ и др. В рамках ООН действует Комиссия по правам человека, которая рассматривает любые гуманитарные вопросы. В составе Секретариата ООН создан Центр по правам человека, а в 1993 г. учреждена должность Верховного комиссара ООН по правам человека. Кроме того, образованы специальные органы на основе отдельных конвенций, например, на основе Международной конвенции о ликвидации всех форм расовой дискриминации (1966) создан Комитет по ликвидации расовой дискриминации; в соответствии с Международным пактом о гражданских и политических правах Комитет по правам человека; на основании Конвенции о правах ребенка (1989) Комитет по правам ребенка и т.д. Решения международных органов не носят обязательного характера для государства, чьи действия нарушают права человека, но создают вокруг него негативное общественное мнение мирового сообщества. Из региональных международных органов наиболее эффективно работает Европейский суд по правам человека, куда могут обращаться не только государства-участники, но и неправительственные организации, группы лиц и отдельные личности, которые, по их мнению, стали жертвами нарушения Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 г. со стороны властей. Жалобы на действия частных лиц Европейским судом не принимаются. Решение Европейского суда является окончательным и обязательным для государств - участников Конвенции 1950 г. Суд вправе взыскать с государства, чьи действия обжалуются, расходы на оплату судебной процедуры или суммы в пользу выигравшего процесс заявителя. Государство, не выполнившее решение Суда, может быть подвергнуто штрафу, возможно и приостановление его членства в Совете Европы. Таким образом, главным средством защиты прав человека служат национальные суды и другие органы государства, которые обязаны защищать не только конституционные права и свободы, но и права, предусмотренные международными договорами, иными документами, подписанными и ратифицированными государством-участником. Вместе с тем следует отметить тенденцию существенного дополнения национальных правовых механизмов международными. Это свидетельствует о том, что проблема прав человека перестала быть исключительно внутренним делом каждого государства и переросла в фактор международной политики и объект заботы всего мирового сообщества. Контрольные вопросы: 1. Что такое права человека, на каких принципах основывается институт прав человека? 2. Различаются ли понятия неотчуждаемости и неотъемлемости прав человека? 3. Как классифицируются права человека? 4. Какие права относятся к категории личных или гражданских прав? 5. Какие права и свободы составляют группу политических? 6. Каков состав социально-экономических и культурных прав? 7. В каком соотношении находятся права и обязанности человека? 8. Каков внутригосударственный механизм защиты прав человека? 9. Каковы международные средства защиты прав человека? Литература: 1. Лукашева Е.А. Общая теория прав человека. М., 1996. 2. Матузов Н.И. Правовая система и личность, Саратов. 1987. 3. Права человека: вопросы истории и теории / Под ред. Д.И. Луковской. СПб. 2004. 4. Право и права человека в условиях глобализации / Отв. ред. Е.А. Лукашева, П.В. Колотова. М., 2006. 5. Витрук Н.В. Общая теория правового положения личности. М., 2008. 6. Рыбаков О.Ю. Российская правовая политика сфере защиты прав и свобод личности. СПб. 2004. Глава 20. Правовые системы современности § 1. Понятие правовой системы (семьи) Правовая система - понятие широкое, многоаспектное, оно используется для того, чтобы охватить весь спектр правовых явлений, имеющихся в обществе (См.: Юридическая социология. М., 1986). Оно появилось в результате развития юридической науки, когда потребовался комплексный подход к анализу правовой жизни общества и когда старые категории уже не отражали адекватно правовую реальность. Правовая система охватывает собой все имеющиеся в обществе взаимосвязанные правовые компоненты, средства, явления, которые оказывают воздействие на правовую жизнь общества, действия его субъектов, способствуя как его стабилизации, так и необходимой динамике. Правовая система включает, в первую очередь, действующее право, правовую идеологию, правовую психологию, правовые отношения, юридическую практику, правовые учреждения. Доминирующим фактором правовой системы выступает право, его нормы вместе с правоотношениями являются своего рода каркасом, несущей конструкцией (основой) правовой системы. Активным и важным элементом правовой системы выступает также правотворчество, без которого нормы права потеряли бы свою надежность и не выполнили бы необходимых функций, направленных на поддержание правовой системы. Не следует недооценивать значения юридической практики, правоохранительного механизма, юридической науки, поддерживающих правовую систему, ее каркас на должном уровне (См.: Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права. - М., 2001, с. 174). Понятие "правовая система" не тождественно понятию "система права". Система права характеризует внутреннюю структуру права (отрасли права, правовые институты, нормы права). Правовая же система - более широкое понятие и наряду с внутренней структурой права включает в себя другие правовые элементы, например правосознание, правовую культуру. Типология правовых систем современности основывается на выделении социально значимых (существенных) факторов формирования и эволюции права, присущих для определенных групп стран. Единой точки зрения об основных критериях классификации правовых систем современности нет. Как правило, к ним относят: - общность исторической судьбы (возникновение, развитие); - единство исторических корней; - правовую культуру и правовые традиции; - категориальный аппарат (понятия, принципы, определения); - источники права и их систему и др. Одновременно с понятием "правовая система" используется понятие "правовая семья". Этим понятием объединяются несколько близких по характеристикам национальных правовых систем, которые обладают определенной общностью. Р. Давид в свое время предложил для классификации правовых семей два главных критерия: 1) идеологический, к которому он относил религию и философию; 2) особенности юридической техники. На их основании он выделял три правовые семьи: романо-германскую, англосаксонскую и социалистическую, полагая, что все остальные семьи, которые можно вычленить, представляют собой модификацию этих трех семей. Немецкий ученый К. Цвайгерт за основу классификации правовых семей взял такой критерий как стиль права (происхождение и развитие правовой системы, особенности правового мышления, природу источников права, идеологию и т.д.). К. Цвайгерт выделил восемь правовых семей (восемь правовых кругов): романский, германский, скандинавский, англо-американский, социалистический, индусское право, дальневосточное право, право ислама. Многие авторы на основе некоторого сходства различают внутри крупных правовых семей более мелкие семьи (группы). В частности, в романо-германской правовой семье выделяют группу стран романского права (Италия, Испания, Франция), страны германского права (Германия, Австрия, Венгрия), группу стран скандинавского права (Швеция, Норвегия, Дания). § 2. Романо-германская правовая система (семья) К основным признакам, раскрывающим содержание этой правовой семьи, отличающим ее от других, прежде всего от англосаксонской, относятся историческое возникновение и эволюция развития; рецепция римского права; иерархия источников права и верховенство закона; судоустройство и судебные кадры и др. Романо-германская правовая семья исторически сложилась первоначально в континентальной Европе, поэтому ее еще называют и континентальной в результате накопления многовекового технико-юридического опыта и развития специфической правовой культуры и правовых традиций. Создание романо-германской правовой системы связано с возрождением, происходившим в Западной Европе в XII-XIII вв. Новое общество осознало необходимость права; оно начало понимать, что только право может обеспечить порядок и безопасность. За правом вновь была признана его собственная относительно самостоятельная роль. Основным источником идей возрождения и создания нового права являлись университеты и церковь как очаги культуры. Рецепция римского права означала: во-первых, возрождение изучения римского права в университетах, в ходе которого осуществлялось восприятие правовых концепций, взглядов и образа мыслей школы римского права; во-вторых, применение терминов римского права, использование принятых в нем структур и понятий (деление на частное и публичное, классификация прав на вещные и личные, понятия пользования, сервитута, давности, представительства, найма и др.). В течение длительного времени основным источником права в романогерманской правовой системе была доктрина именно в университетах (в период XXIII-XIX вв.) были главным образом выработаны основные принципы права. И лишь с победой идей демократии и кодификации первенство доктрины было заменено первенством закона. Значение доктрины проявляется в том, что именно она создает словарь и правовые понятия, которыми пользуется законодатель. Важная роль доктрины состоит также в установлении тех методов, с помощью которых открывают право и толкуют законы. Кроме того, она оказывает влияние на самого законодателя, выражающего лишь те принципы, которые устанавливались в доктрине. Доктрина влияет на законодателя, являясь лишь косвенным источником права. Она создает в различных странах инструментарий для работы юристов. На развитие романо-германской правовой семьи большое влияние оказала школа естественного права, которая по существу стала доктринальной основой этой системы. Для школы естественного права характерен не отказ от римского права, а новый, более прогрессивный подход к его применению и толкованию. Во всех странах, где действует романо-германская правовая система, существует фундаментальное деление права на публичное и частное, которое основано на том, что отношения между правящими и управляемыми требуют иной регламентации, чем отношения между частными лицами. Общий интерес и частные интересы не могут регламентироваться одними и теми же правовыми нормами и методами. Необходимость публичного права обусловлена тем, что органы государства руководят социальным и экономическим развитием страны, устанавливают ограничение права собственности, регламентируют профессиональную деятельность, выдают разрешения и лицензии, предоставляют льготы и т.д. Публичное право во всех странах романо-германской семьи имеет одни и те же основные отрасли: конституционное право, административное право, уголовное право, процессуальное право. Во всех странах романо-германской семьи правовую норму понимают как общее правило поведения, имеющее более серьезное значение, чем только ее применение судьями в конкретном деле. Для романо-германской правовой семьи характерно "писаное право". Основным источником этого права служит закон. Здесь прежде всего необходимо обращаться к законодательным и регламентирующим актам, принятым парламентом, или к правительственным и административным актам, чтобы при помощи различных способов толкования найти решение, которое в каждом конкретном случае соответствует воле законодателя. Романо-германская правовая система с ее принципами верховенства закона существенно отличается от англосаксонской правовой системы. Различие состоит в том, что романо-германская правовая система подходит к решению вопроса, ссылаясь на закон, тогда как англосаксонская правовая система стремится к тому же результату, основываясь, в первую очередь, на судебных решениях. Отсюда и различный подход к норме права, которая в странах романо-германской правовой системы понимается в ее законодательном и доктринальном аспектах, а в странах англосаксонской правовой системы - в аспекте судебной практики. Изданные органами законодательной власти или административного управления нормы "писаного права", которые юристам предстоит толковать и применять для вынесения решения в каждом конкретном случае, составляют в странах романо-германской правовой системы определенную иерархическую структуру. На верхней ее ступени стоят конституции или конституционные законы. В романо-германской правовой системе роль обычая как источника права незначительна и область его применения очень ограничена. Обычай редко признается самостоятельным источником права, он используется при отсутствии закона и не имеет значения сам по себе. Обычай важен лишь в той мере, в какой служит нахождению справедливого решения. В странах романо-германской правовой системы судебная практика не является источником права, что подтверждается общим правилом: "Не конкретные примеры, а законы имеют юридическую силу". Определенная иерархия источников права и главенствующая роль принципа "верховенства закона" обусловливают и такую характерную особенность романогерманской правовой семьи, как кодификация законодательства (наличие кодексов). Образцом послужила Франция с ее пятью наполеоновскими кодексами. Таким образом, к основным особенностям романо-германской правовой семьи относятся: - длительность исторического формирования, рецепция римского права, влияние канонического права; - деление на публичное и частное право; - деление права на отрасли; - верховенство закона; - иерархия источников "писаного права"; - кодификация законодательства; - незначительная роль обычая как источника права; - отсутствие прецедентного права; - понятие нормы права как общего правила поведения, установленного государством. § 3. Англосаксонская правовая система (семья общего права) Данная правовая семья является самой крупной в современном мире. Примерно одна треть населения земного шара руководствуется ее процедурами. Своеобразие признаков данной правовой системы, отличающее ее от других правовых систем и прежде всего от романо-германской, обусловлено главным образом особенностями исторического возникновения английского права и в первую очередь условиями возникновения и развития судебных органов. Проявилось это в том, что: - английские юристы сосредоточивали свое внимание на процессе; - сложилась своя определенная структура права, не знающая ни рецепции римского права, ни деления на публичное и частное; - английское право оперирует только свойственными ему понятийными правовыми категориями (своя концепция понятия правовой нормы и др.); - сложилась и действует своеобразная система источников права, в которой судебная практика (прецеденты) стали основным источником права. Система общего права была создана в Англии после нормандского завоевания, главным образом в процессе деятельности королевских судов, оно развивалось своим автономным путем. Суды, рассматривающие частные споры, исчезли, а вместе с ними и само понятие частного права. Все тяжбы, подсудные королевской юрисдикции, рассматривались в стране как своеобразные споры публично-правового характера. В отличие от романо-германской правовой системы английскому праву не свойственно отраслевое деление, т.е. деление на административное право, гражданское, торговое, право социального обеспечения и т.д. По своей структуре английское право делится на общее право и право справедливости. Это обусловлено историческими особенностями развития английской судебной системы. Общее право создавалось королевскими судами, а право справедливости - судом лорд-канцлера. Если королевские суды не могли рассмотреть или разрешить спор, то у истца оставалась еще одна возможность - обратиться непосредственно к королю как источнику всех справедливостей и милостей. Но это обращение должно было пройти через лорда-канцлера. Лорд-канцлер, по существу, становится автономным судьей и единолично решает дела от имени короля и совета, делегировавших ему свои полномочия. Решения, выносимые лорд-канцлером, принимались с учетом "справедливости в данном случае" и приобретали систематический характер. В 1873-1875 гг. произошла модернизация судебной системы: было ликвидировано формальное различие между судами общего права и канцлерскими судами справедливости. Все английские суды получили право применять и нормы общего права, и нормы права справедливости в отличие от прежде существовавшего положения, при котором надо было обращаться в суд общего права, чтобы получить разрешение на применение норм права справедливости. Право справедливости - это совокупность норм, которые создавались судом канцлера с тем, чтобы дополнять, а иногда и пересматривать систему общего права. В силу пробелов и недостатков системы общего права граждане имели возможность обратиться за помощью к королю, чтобы он сам осуществил правосудие либо обязал суд принять справедливое решение. Его вмешательство было обоснованным в тех случаях, когда иные правовые средства отсутствовали. Но перед этим истец должен был обратиться к лорд-канцлеру. Юристы и судьи Англии до наших дней воспитываются главным образом практикой. Университетское образование не столь необходимо для них, и в течение многих веков они часто обходились без него. Английские юристы рассматривают свое право главным образом как право судебной практики. Нормы английского права - это положения, которые берутся из основной части решений, вынесенных высшими судебными инстанциями Англии. Все то, что в этом решении не является строго необходимым для разрешения данного спора, английский судья называет "попутно сказанным" и опускает. Норма английского права, таким образом, тесно связана с обстоятельствами конкретного дела и применяется для решения дел, аналогичных тому, по которому данное решение было принято. Такую норму права нельзя сделать более общей и абстрактной, так как это глубоко изменит сам характер английского права. Нормы права, изданные законодателем, как бы ясны они ни были, воспринимаются только в том случае, когда они истолкованы судебной практикой. Таким образом, практика как бы заменяет в системе источников права нормы, изданные законодателем*(70). Норма английского права неотделима от отдельных элементов конкретного дела, и только такие элементы и дают возможность понять ее значение. Норма эта не воплощается в законодательной формуле. Исторические особенности возникновения английского права (как общего права и права справедливости), слабое влияние университетов и доктрины, отсутствие кодификации наложили свой отпечаток и на структуру его источников. Английское право по своим источникам является правом судебной практики, это типичное прецедентное право. Закон по традиции стоит ниже судебной практики, ограничиваясь лишь внесением корректив и дополнением в право, созданное судебной практикой. Прецедент как источник права означает, что судебная практика в Англии не только применяет, но и создает нормы права. Правила, содержащиеся в судебных решениях, должны применяться и в дальнейшем, иначе будет нарушена стабильность общего права и поставлено под угрозу его существование. Прецедент означает обязанность придерживаться правил, содержащихся в судебных решениях, и уважать их. Следует подчеркнуть, что обязательные прецеденты создают только решения, исходящие от "Высоких" судов, т.е. Верховного суда и Палаты лордов. Решения других судов не создают обязательного прецедента. Правило прецедента требует тщательного анализа ранее вынесенных судебных решений. Закон является вторым источником права. Сюда относятся не только закон в прямом смысле слова, но и различные подзаконные акты, принятые во исполнение закона (вспомогательное законодательство). Закон привносит лишь ряд поправок и дополнений к праву, созданному судебной практикой. Обычай - третий источник права, имеет второстепенное значение и ограниченное применение. Обязательными являются лишь те обычаи, которые согласно Закону 1765 г. существовали до 1189 г. Если будет доказано, что обычай не мог существовать до 1189 г., то он не будет считаться юридически обязательным. Практика показывает, что возникают и новые обычаи. Однако как только такой обычай санкционируется законом или судебной практикой, он теряет характер обычая и превращается в законодательную норму или норму, созданную судом, и подпадает под действие правила прецедента. В систему общего права входит и право США. Это обусловлено определенными историческими условиями: часть территории современных США была английской колонией, английское происхождение населения, английский язык. Право США по своей структуре относится к системе общего права. В Англии и США существует общая концепция права: 1) используются одни и те же понятия и трактовка нормы права; 2) основным источником служит судебная практика в форме прецедента; 3) законодательные нормы входят в право лишь только после того, как будут неоднократно применены и истолкованы судами и можно будет ссылаться не на сами нормы, а на судебные решения. Особое историческое развитие США способствовало тому, что их общее право приобрело специфический характер, отличающийся от общего права Англии. США остались страной общего права в том смысле, что там сохраняются концепции, способ мышления и теория источников английского права. Главное существенное отличие в структуре права США заключается в его делении на федеральное право и право отдельных штатов, а также существование наряду с федеральной судебной системой юрисдикции отдельных штатов. К другим различиям права Англии и США относятся: контроль судов за конституционностью законов (существует в США, но нет в Англии); конституционное, административное и трудовое право США существенно отличается от английского; Генеральный атторней США - это министр юстиции и он возглавляет прокуратуру (в Англии - это юрист, обслуживающий правительство); английские Высокие суды, в отличие от высших судов США (Верховный Суд и верховные суды штатов) не считают себя связанными своими собственными прецедентами: в США имеется писаная Конституция, которая рассматривается согласно романо-германской правовой системе как основной закон, устанавливает базовые нормы общего характера и т.д. § 4. Мусульманская правовая система (семья) Мусульманское право - сложное социальное явление, имеющее долгую историю развития. Оно возникло в период разложения родоплеменного строя и становления раннефеодального государства на западе Аравийского полуострова. Мусульманское право - одна из сторон религии ислама. Эта религия содержит: а) теологию, которая устанавливает догмы и уточняет, во что мусульманин должен верить и б) шариат, означающий в переводе "путь следования" и составляющий то, что называют мусульманским правом. Однако следует иметь в виду, что мусульманское право хотя и связано с религией ислама, но не сливается с ней. Поэтому мусульманское право можно рассматривать в качестве юридического явления, которое относится к правовой, а не религиозной системе. Основное отличие норм мусульманского права в этом значении от религиозных правил поведения - их обеспеченность принудительной силой государства. Вместе с тем мусульманское право тесно взаимодействует с религиозными, моральными нормами и с обычаями. Принципом шариата мусульманская теория считает братство, подчеркивая социальный характер ислама. К числу принципов шариата мусульманские правоведы также относят свободу, обычно ссылаясь на суры Корана, позволяющие "неверным" сохранять свою религию. Наконец, принципом шариата считается справедливость, как обязанность общины и правителя обеспечить каждому мусульманину равенство перед судом. Правосудие осуществляется кади (судьями), которые выполняют волю Аллаха. Важной особенностью мусульманского права является то, что, с точки зрения мусульманских юристов, оно имеет не территориальный, а персональный характер. Шариат притязает на то, что он не имеет государственных границ, все правоверные (мусульмане) составляют одну общину, где бы они ни жили, и должны руководствоваться в своем поведении нормами шариата. В области источников права характерной чертой мусульманского права является то, что государство непосредственно не участвовало в формировании большинства его норм. Оно выполняло свою правотворческую роль косвенно, путем санкционирования выводов мусульманско-правовых толкований. Роль основного источника мусульманского права в юридическом смысле принадлежит доктрине, а государство официально санкционировало ее выводы, назначая судей и налагая на них обязанность решать дела на основании учения определенного толка. Коран в этих условиях можно рассматривать как общую идеологическую основу мусульманского права, поскольку лишь небольшое число его норм исходит непосредственно из Корана. Мусульманское право имеет следующие источники, которые можно разделить на определенные группы. К первой группе относятся те источники, которые сторонниками различных юридических школ ислама считаются бесспорными. Этими источниками являются совокупности юридических норм, содержащихся в Коране и сунне, получивших название шариат. Ко второй группе источников мусульманского права относятся те юридические нормы, на которые нет бесспорных указаний в Коране и сунне, но которые, по мнению представителей той или иной богословско-юридической школы, вероятно, согласуются с духом Корана и сунны. Сюда относятся: - иджма - согласованное мнение мусульманских авторитетов по каким-либо вопросам; - кийас - суждения по аналогии; - фатва - решения высших мусульманских духовных руководителей, облеченных соответствующей властью по отдельным религиозным и юридическим вопросам; - иджгихад - творческая разработка и толкование правовых и религиозных норм основателями богословско-юридических школ и их ближайшими преемниками. Третью группу источников составляют обычаи и традиции исламизированных народов, не противоречащие основам мусульманского права. К источникам мусульманского права можно еще отнести фирманы (указы, нормативные акты) главы государства ислама в пределах, допустимых мусульманским правом, не нарушающих его. Коран, сунна и иджма являются основными источниками мусульманского права, но это источники разного плана. Коран - священная книга ислама, состоящая из высказываний Мухаммеда, и преданий, собранных после его смерти. Сунна содержит высказывания, решения и действия Мухаммеда, а также высказывания и решения его сподвижников, одобренные им. Основные правовые нормы содержатся в сунне. Исходя из содержащихся в Коране и сунне основных положений, богословы ислама установили нормы шариата. Но на сегодня Коран и сунна - это только исторические источники права, так как судья не должен использовать непосредственно Коран и сунну, поскольку их окончательное толкование дано в иджме. Только книги права, одобренные иджмой, в наши дни должны использоваться для изучения мусульманского права. Современный судья ищет мотивы для решения не в Коране или сунне, а в книгах, в которых изложены решения, освященные иджмой. Только будучи записанными в иджму, нормы права независимо от их происхождения подлежат применению. Мусульманское право в целом - это в значительной мере частное право, исторически возникшее из отношений собственности, обмена, личных неимущественных связей. Главное место в нем занимают правила поведения, ориентирующиеся на религиозные меры и нравственные критерии. К частноправовым отраслям относятся: гражданское право, регулирующее вопросы собственности; личное семейное право, которое содержит нормы ритуального и религиозного поведения, всегда считавшиеся наиболее важными в шариате. Публично-правовая отрасль "властных норм" регулируют государственные и административно-правовые (в том числе и финансовые) отношения в современном понимании. Мусульманское гражданское право, регулируя режим собственности, признает, что верховное право на любое имущество принадлежит Аллаху. Широко используется предание Мухаммеда о том, что некоторые объекты (вода, земля) не могут быть предметом частной собственности. Мусульманское государственное право требует, чтобы правитель обязательно был мусульманином. Значительная часть полномочий главы государства носит религиозный характер, связана с первоочередной защитой интересов ислама и контролем за исполнением правоверными своих религиозных обязанностей. В мусульманском судебно-процессуальном праве выделяются нормы, в соответствии с которыми должность судьи могут занимать только мусульмане, строго придерживающиеся в своей личной жизни религиозных и моральных предписаний ислама. С мусульманским (религиозным) правом не следует смешивать позитивные правовые системы мусульманских стран, необходимо различать понятия "мусульманское право" и "право мусульманской страны". В настоящее время в сферах, которые не затрагивают священные основы, применение норм мусульманского права уступило место применению либо романо-германской, либо англосаксонской правовых систем. Это явилось в большей части результатом колонизации европейскими государствами мусульманских стран. Во многих мусульманских странах (Египет, Алжир, Йемен) были созданы такие отрасли, как конституционное право, административное право, гражданское и торговое право, уголовное и трудовое право. Все эти отрасли сохранили лишь небольшое число норм, относящихся к мусульманскому праву. Контрольные вопросы: 1. Дайте определение правовой системы (семьи). 2. Назовите основные признаки романо-германской правовой семьи. 3. В чем заключаются особенности семьи общего права? 4. В чем заключаются особенности мусульманской правовой системы? Литература: 1. Фридмен Л. Введение в американское право. М., 1993. 2. Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира. М., 1993. 3. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1999. 4. Саидов А. Сравнительное правоведение. М., 2007. 5. Карташов В.П. Теория правовой системы общества. Ярославль, 2005. 6. Марченко М.Н. Правовые системы современного мира. М., 2001. 7. Раймон Леже. Великие правовые системы современности. М., 2009. Глава 21. Понятие, сущность и типология государства § 1. Понятие государства, его признаки § 2. Государственная власть, ее виды, структура § 3. Сущность государства § 4. Социальное назначение государства § 5. Типология государств § 6. Соотношение государства, государственной власти и государственности § 1. Понятие государства, его признаки Государство представляет собой сложное явление. С древних времен предпринимались попытки дать определение понятия "государство", однако до настоящего времени отсутствует общепринятое, общепризнанное представление о нем. Чаще всего многие исследователи трактовали государство как политическую общность, объединение, союз людей (Цицерон, Ф. Аквинский, Д. Локк, Г. Гроций, И. Кант). Так, И. Кант (1724-1804) воспринимал государство как "общество людей, которое само распоряжается и управляет собой". По мнению Л. Дюги, "государство обозначает всякое человеческое общество, в котором существует политическая дифференциация между правящими и управляемыми, одним словом политическая власть". Такое понимание государства сводилось, по существу, к характеристике политического общества, а не государства. Нередко пытаются определить государство через его роль в жизни общества, а также выполняемые функции. С этих позиций подчеркивается назначение государства управлять делами общества, обеспечивать правопорядок и общественную безопасность. Л. Гумплович определял государство как естественно выросшую организацию господства, призванную поддерживать правопорядок. Это соответствует действительности, но не раскрывает всей полноты данного явления. Марксистская теория рассматривает государство, исходя исключительно из его классовой природы, и видит его назначение в осуществлении организованного насилия одного класса (экономически господствующего) над другими (эксплуатируемыми). К. Маркс и Ф. Энгельс, анализируя современное им буржуазное государство, писали, что оно представляет собой капиталистическую машину, "идеальный совокупный капиталист". Аналогичную характеристику давал В.И. Ленин: "Государство есть машина для угнетения одного класса другим, машина, чтобы удержать в повиновении одному классу прочие подчиненные классы". Встречаются дефиниции государства, которые сводятся к перечню его институтов, что также ведет к односторонней характеристике анализируемого явления. Такой же односторонней будет трактовка государства как организации взаимоотношений различных групп, слоев общества, индивидов. Рассматривая государство с разных позиций - философской, исторической, социологической, юридической и проч., можно выделить лишь те или иные аспекты его характеристики, но невозможно сформулировать универсальное его понятие. Недаром президент США В. Вильсон (1856-1924) признавался в 1889 г., что он "безуспешно пытался найти определение государства". Французский юрист Ж. Ссель утверждал в 1943 г., что не существует четкого правового критерия государства, а есть лишь фактические характерные его признаки исторического, политического, психологического и иного свойства. Поэтому можно предложить описание государства, но не определение его понятия. В современной отечественной юридической литературе понятие государства определяется через перечисление его признаков. Это общепринятый прием. В наборе данных признаков среди ученых практически нет серьезных разногласий. Несмотря на разнообразие государств, существующих как ныне, так и в различные исторические эпохи, на разном уровне их развития, определенной самобытности и т.д., всем государствам присущи некоторые общие черты, признаки, свойства. Они позволяют идентифицировать государство, выделить его из других организаций общества. К признакам государства принято относить: 1) наличие публичной политической власти, располагающей специальным аппаратом управления и принуждения; 2) территориальную организацию населения; 3) государственный суверенитет; 4) всеобъемлющий, общеобязательный характер актов государства; 5) наличие государственной казны, что связано с налогообложением и взиманием налогов и иных средств на содержание государственного аппарата и иные нужды государства. Названные признаки составляют политико-юридическую характеристику государства. Иногда среди основных признаков государства указывают единый язык общения, наличие армии, а также единой системы обороны и внешней политики и др. Однако данные признаки нельзя отнести к важнейшим. Они скорее вспомогательные, дополнительные. Например, в Швейцарии, являющейся многоязычной страной, установлено полное равноправие всех используемых языков. Что касается армии, то она есть не во всех странах. Согласно Конституции Японии 1947 г. этому государству запрещено иметь армию. Нет армии и в КостаРике, а конституционной поправкой 1991 г. Панаме запрещено иметь армию "на вечные времена". Таким образом, отсутствие армии в этих странах не дает оснований для непризнания их государствами. Нельзя отнести к признакам государства и единую систему обороны и внешней политики. Ряд государств, как известно, конституционно закрепил политику постоянного нейтралитета (например, Австрия). Кроме того, единая система обороны и внешней политики нередко создается в результате международно-правового объединения государств в различные сообщества. Раскроем содержание каждого из перечисленных выше основных признаков государства. Публичная политическая власть - один из главных признаков государства. Напомним, что власть в первобытном обществе не носила политического характера, так как родовая община не была дифференцирована по интересам и потребностям ее членов. Они были одинаковы у всех и сводились к двум важнейшим: выживанию и воспроизводству человечества. И только с дифференциацией общества появляются разнообразные интересы у различных групп, слоев, классов, и регулирование этих интересов означает политику. Выступая в роли арбитра между различными слоями, группами, государство приобретает политический характер. Но оно не представляет собой власти всего общества, а стоит над обществом, отделено от него, приобретает самостоятельность по отношению к другим источникам власти. Независимо от того, на кого возложено исполнение властных полномочий - на отдельную личность (монарха, президента) или на какой-либо орган, они действуют от имени государства, в качестве его органов, представителей, которые выполняют публичные функции. Государственная власть осуществляется комплексом учреждений, специальных служб, органов, которые образуют государственный аппарат. Для этого аппарата характерны следующие черты: а) специально создается для управления обществом; б) обладает властными полномочиями вплоть до применения принуждения; в) право принятия общеобязательных для исполнения актов; г) наличие особого слоя людей, для которых работа в государственном аппарате служит профессией. Итак, государство - это, прежде всего, политическая организация, объединяющая все общество, призванная управлять его делами, устранять возникающие социальные конфликты, обеспечивать правопорядок и определенный режим властвования. При реализации политической публичной власти государство использует различные средства и приемы управления, среди которых особое место занимает возможность применять принуждение. Для этого государство обладает специальными учреждениями - армией, судом, полицией, тюрьмами и др., которые располагают правом легального (на законном основании) использования принуждения в отношении каждого, кто не подчиняется предписаниям государственной власти. Следует подчеркнуть, что политическая публичная власть первична, т.е. государство приобретает свою силу в условиях общественного развития, тех процессов, которые происходят по мере образования государственной формы организации общества. Территориальная организация государства отличается от территории, на которой проживала первобытная община, прежде всего тем, что появляются государственные границы. Они не только знаменуют переход к оседлому образу жизни, но и очерчивают пределы осуществления государственной власти, ее юрисдикции. Одновременно государственные границы означают территориальную неприкосновенность страны: любое изменение государственных границ без согласия на то государственных властей или нарушение границ расценивается как акт агрессии. Следовательно, территориальные связи первобытной общины в условиях государственно-организованного общества трансформируются в прочную территориальную организацию населения, в разделение его по административнотерриториальному признаку. Но не только население разделяется по территориальному признаку, но и сама государственная власть организуется на базе этого признака. Отсюда органы государственного аппарата имеют, как правило, территориальные пределы выполнения своих полномочий и управляют определенными административнотерриториальными единицами. Государственный суверенитет означает верховенство государственной власти внутри страны, т.е. ее самостоятельность в определении содержания своей деятельности, ее полноправие в установлении режима жизни общества в пределах своей территории и независимость во взаимоотношениях с другими государствами. В юридической литературе принято выделять четыре главных свойства суверенитета: верховенство, независимость, единство и неотчуждаемость. Верховенство предполагает полноту власти государства на своей территории. Никакая другая власть не вправе присваивать себе функции государственной власти, отсюда вытекает, что государство - а) распространяет свою власть на всю территорию страны; б) определяет весь строй правовых отношений; в) устанавливает правовое положение различных организаций, объединений, рамки поведения и действий физических и юридических лиц; г) регламентирует права, свободы и обязанности личности; д) регулирует компетенцию государственных органов и полномочия должностных лиц и т.д. Верховенство, однако, не означает неограниченности государственной власти. В демократическом обществе государственная власть ограничена правом и основана на праве. Независимость государственной власти означает ее самостоятельность в отношениях с другими государствами, в том числе с международными организациями. Но эта независимость не является абсолютной. Будучи членом мирового сообщества, любое государство испытывает воздействие норм и принципов международного права. В частности, суверенитет современных государств самоограничивается необходимостью соблюдения естественных неотъемлемых прав человека, а также взаимными обязательствами государств по международным договорам. Иначе говоря, любое государство вправе самостоятельно определять свою внешнюю политику. Но в то же время оно связано добровольно подписанными им соглашениями, общепризнанными принципами и нормами международного права. Единство государственного суверенитета предполагает, что он принадлежит государству в целом, неделим между его частями и отдельными территориальными единицами, например между федерации и ее субъектами. Неотчуждаемость государственного суверенитета заключается в том, что никто, кроме самого государства, не вправе ограничивать, урезать или лишать его самостоятельности или независимости. Как указывалось выше, лишь само государство может самоограничивать свой суверенитет. Всеобъемлющий общеобязательный характер актов государства определяется исключительными полномочиями государства в сфере правотворчества, т.е. правом принимать, изменять или отменять юридические нормы, которые распространяют свое действие на все население страны. Только государство посредством общеобязательных актов может устанавливать правовой порядок в обществе и принуждать к его соблюдению. Нормативные правовые и другие юридические акты (например, решения судов, административных органов) являются одной из важнейших форм деятельности государства, основополагающим способом реализации государственной власти. Тем самым государственная власть вводится в определенные рамки, ей придается законный характер. Юридические предписания регулируют организацию государственного аппарата, его структуру, объем компетенции, приемы и способы деятельности. Правовое регулирование вносит конкретность, определенность в статус личности, объединений граждан, их права, обязанности, в общие правила поведения. Государственная власть проявляет себя прежде всего посредством нормативного правового регулирования общественных отношений. Юридическими актами устанавливаются правовые связи между государством и членами общества, между разными элементами общества, т.е. оформляется его правовая организация. Государственная казна составляет один из ключевых признаков государства, поскольку содержание государственного аппарата, развитие экономики, культуры, поддержание жизнедеятельности общества невозможно без их финансирования из государственной казны. В литературе данный признак государства иногда именуют налогообложением и взиманием налогов. Однако налоги - только один из источников доходов государства, хотя и очень важный. Понятие же государственной казны значительно шире и включает в себя, помимо налогов и обязательных платежей, государственные кредиты, внутренние и внешние займы, таможенные пошлины, ценные бумаги, валютные ценности, золотой запас и др. С учетом перечисленных признаков государство можно определить как властно-политическую организацию общества, обладающую государственным суверенитетом, специальным аппаратом управления и принуждения, государственной казной, монопольным правом на издание общеобязательных актов и устанавливающую правовой порядок на определенной территории. § 2. Государственная власть, её виды, структура Государственная власть - разновидность социальной власти, поэтому обладает всеми ее признаками. Это означает, что: во-первых, власть присуща любой организованной, более или менее устойчивой общности людей, т.е. власть существовала на всех этапах развития общества. Поскольку общество - сложная система, оно нуждается в управлении, в упорядочении отношений в нем, поддержании в работоспособном состоянии, что достигается с помощью власти. Власть есть как в классовом, так и в бесклассовом обществе, в первобытном и классово организованном. Следовательно, власть явление социальное; во-вторых, власть всегда существует и функционирует в рамках общественного отношения, в виде отношения между людьми (отдельными индивидами, коллективами, общностями и др.). Власть реализуется в форме не просто общественного отношения, а властеотношения. Оно представляет собой двустороннее отношение, где один из субъектов выступает в роли властвующего, а другой - подвластного. Они являются субъектом и объектом властеотношения; в-третьих, власть воплощается (материализуется) в определенных учреждениях и институтах. Вне своих органов власть не в состоянии реализовать свои функции; в-четвертых, воля властвующего требует оформления в виде императивных указаний (социальных норм). Они обязательное условие и средство функционирования власти. Таким образом, социальная власть выступает регулятором общественных отношений; в-пятых, власть это интеллектуально-волевой процесс, т.е. проявление власти и подчинение ей должны быть осознанны. Вместе с тем государственная власть имеет свои особенности. Эта власть: во-первых, реализуется через государство и его органы. При этом только государственная власть имеет аппарат принуждения, который распространяет свои полномочия на всех без исключения людей, проживающих на территории данного государства; во-вторых, публична. Под публичностью в широком смысле понимается общественный характер государственной власти. В этом смысле всякая власть публична, поскольку функционирует в обществе. В теории государства и права в понятие публичности вкладывается еще и тот смысл, что государственная власть осуществляется профессиональным аппаратом, отчуждена от общества, не совпадает с ним; в-третьих, суверенна, обладает верховенством и единством внутри страны и независимостью вовне. Верховенство государственной власти проявляется прежде всего в том, что выше нее в стране нет другой власти и все обязаны подчиняться власти государства. Она полновластна и самостоятельна. Но в условиях демократии государственному суверенитету предшествует суверенитет народа. Народный суверенитет первичен по отношению к государственному суверенитету. Что касается независимости государственной власти, то она сама решает, вступать ли ей в какие-либо межгосударственные союзы, ассоциации, заключать ли какиелибо договоры, соглашения и др.; в-четвертых, универсальна, она распространяется на всю территорию страны и все ее население; в-пятых, обладает монопольным правом на издание законов и других общеобязательных актов юридического характера. Государственная власть подкрепляется силой закона, и это позволяет ей делать свои веления обязательными для всех, в том числе и для самой себя. Тем самым государство связывает свою волю издаваемыми им нормами права; в-шестых, призвана реализовать общественные интересы, консолидировать общество, соблюдать и защищать права и свободы человека. Власть имеет различные виды, например власть рода, племени, власть политическая, государственная, экономическая, общественных объединений, родительская, церковная и т.д. Существуют различные классификации власти. Так, с точки зрения социального уровня различают власть - а) в масштабе всего общества; б) внутри коллектива (организации); в) в отношениях между индивидами. Согласно одной из классификаций, власть можно подразделить на политическую и неполитическую. К разновидностям политической власти обычно относят власть одного класса (социальной группы) над другим; государственную власть; партийную власть; власть политических лидеров и др. Некоторые ученые отождествляют политическую и государственную власть. Например, (проф. М.И. Байтин). Другие ученые, например проф. Ф.М. Бурлацкий, проф. Н.М. Кейзеров, различают эти категории и употребляют понятие "политическая власть" в более широком смысле, чем власть только государственная, поскольку политическую власть осуществляют все звенья политической системы, а не только одно ее звено государство. В зависимости от способа организации власти ее можно подразделять на демократическую и недемократическую. Известный социолог М. Вебер (1864-1920) различал власть: а) традиционную, использующую механизмы, ритуалы, традиции, присущие данному обществу, которые медленно изменяются или остаются постоянными в течение длительного времени; б) легальную, т.е. опирающуюся на законы, нормы права, правила, которые четко регламентируют властную деятельность; в) харизматическую, которая реализуется за счет особого положения руководителя, чувствующего себя призванным осуществить определенные цели, а его сторонники или последователи убеждены в наличии у руководителя особых качеств, способностей преодолевать любые трудности и предвидеть на много лет вперед. Помимо легальной власти в настоящее время выделяют и теневую власть, носителем которой являются неформальные группы в правящей элите, например политические секты, мафиозные группы. Принято также различать легальную и легитимную власть. Эти понятия хотя и близки, но не тождественны. Легальной признается власть, созданная и функционирующая на правомерном (законном) основании, т.е. власть, ограниченная законом и действующая в рамках закона. Легитимная - это власть, признанная населением страны, готовым ей подчиняться, это власть, которой население доверяет. Власть может быть легальной, но не легитимной. Легальность власти представляет собой ее юридическую характеристику, легитимность - ее нравственную оценку. В структуре государственной власти принято выделять следующие элементы: 1) субъект власти; 2) объект власти; 3) содержание властной деятельности (властеотношение); 4) средства, способы, приемы осуществления государственной власти; 5) ресурсы власти. Субъектом государственной власти могут быть социальные и национальные общности, классы, народ, нации и т.д. Проф. А.Ф. Черданцев полагает, что субъектом государственной власти могут быть государство и его органы и должностные лица. Субъект представляет собой непосредственного носителя государственной власти, его активное, направляющее начало. Субъект предписывает те или иные варианты поведения или действий, подчиняя своей власти объект. Если нет такого подчинения, то нет и власти. В принципе подчинение так же естественно для человеческого общества, как и руководство. Природа подчинения сложна и может основываться на разных мотивах: силе, привычке, интересе, убеждении, авторитете и др. Объектом государственной власти обычно выступают индивиды, их объединения, социальные слои, классы, общности, общество в целом. В демократически устроенном обществе объект и субъект государственной власти чаще всего совпадают, в недемократическом - резко разграничены. Содержание властеотношений - один из центральных структурных элементов государственной власти. Именно в рамках властеотношений властвующий навязывает свою волю подвластным, направляет их действия, поведение в определенное русло, осуществляет руководство объектом власти. Средства, методы, способы осуществления государственной власти зависят от интересов и волевой позиции сторон. Если интересы и воля властвующих и подвластных совпадают, что чаще всего возможно в демократическом обществе, то властеотношения реализуются беспрепятственно, без принуждения. Если же они расходятся, то используются различные методы - от достижения компромисса до принуждения. Ресурсы государственной власти представляют собой совокупность условий и факторов, которые обеспечивают осуществление государственной власти. В литературе существует несколько классификаций ресурсов власти. Согласно одной из них, ресурсы делятся на утилитарные, принудительные и нормативные. К утилитарным относятся материальные и другие социальные блага, связанные с повседневными интересами людей. Принудительные - это меры государственно-властного, карательного воздействия, которые используются, когда не срабатывают утилитарные средства. Нормативные ресурсы включают в себя средства воздействия на внутренний мир, ценностные ориентации в поведении человека, регулирование отношений в обществе. Они призваны убедить подвластных в общности интересов их и руководителя и обеспечить одобрение действий субъекта власти. Широко распространена классификация ресурсов власти в соответствии с важнейшими сферами жизнедеятельности общества. По этим критериям выделяют экономические (материальные) ресурсы, социальные, культурно-информационные, идеологические, силовые. К материальным ресурсам относятся материальные ценности, необходимые для общественного и личного потребления и производства: государственная казна, техника, плодородные земли, полезные ископаемые и др. Они составляют экономическую базу государственной власти. Социальные ресурсы образуют социальную основу государственной власти, которая предназначена разрешать социальные конфликты, организовывать межклассовые, межгрупповые, межличностные отношения и гармонизировать их. Культурно-информационные ресурсы - это знания, информация, а также средства их получения и распространения. С их помощью государственная власть воздействует на людей. Особенно велика роль исторических, национальнокультурных традиций. Если государственная власть опирается на традиции, то это укрепляет ее положение в обществе. Не случайно в прошлом и сегодня государства бережно относятся к историческим, национальным и социально-культурным корням. Среди ресурсов государственной власти особое место занимает идеология. Государственная власть объективно нуждается в системе идей, тесно связанных с интересами властвующих. С помощью идеологии власть оправдывает свои цели и способы их достижения, приобретает определенный авторитет у населения. Особенно велика роль идеологии в диктаторских режимах. Силовые ресурсы составляют армия, полиция, служба безопасности, суд, прокуратура, другие правоохранительные органы. Они обеспечивают контроль за обществом с помощью принуждения или угрозы применить его. Если государственная власть располагает всеми перечисленными ресурсами, то она способна выполнить свое назначение и эффективно функционировать. Отсутствие или недостаточность хотя бы одного ресурса снижает качество государственной власти или делает ее нежизнеспособной. § 3. Сущность государства Под сущностью любого явления понимается совокупность наиболее важных, устойчивых, глубинных связей, отношений и внутренних закономерностей, присущих данному явлению и определяющих его главные черты и тенденции развития. Применительно к государству определить его сущность - значит установить, в чьих руках сосредоточена государственная власть, чьим интересам она служит, чью волю выражает. Сущность государства - достаточно устойчивая категория. Это не означает неизменности данного качества государства. Как и другие основополагающие характеристики государства - содержание, форма, сущность под влиянием различных процессов, факторов может изменяться. До поры до времени эти изменения могут не обнаруживать себя, и лишь по мере накопления качественных черт, отличительных особенностей возможен переход от сущности одного уровня к сущности иного качества и содержательной наполненности. Так, первоначально возникшее раннеклассовое государство, по утверждению современной науки, имело своей сущностью представлять и выражать интересы всего общества. И лишь после того, как отдельные социальные группы и слои осознали уникальность государственной организации общества и попытались использовать ее в своих целях, произошло изменение сущности государства. Оно было приспособлено выражать интересы социальных сил, стоящих у власти. В настоящее время сложились два основных подхода к трактовке сущности любого государства. Первый подход (так называемый классовый) состоит в том, что сущность государства определяется как выражение интересов и воли экономически господствующего класса и навязывание воли этого класса всему обществу. Данный подход присущ марксистскому пониманию государства, которое рассматривается как классовая организация тех, кто стоит у власти, и осуществляет организованное насилие в отношении других классов общества. Следовательно, государство трактуется как аппарат насилия, принуждения, подавления, а его сущность составляет диктатура (господство) экономически господствующего класса. Надо отметить, что основоположники марксистского учения признавали, что государство, будучи в первую очередь классовой организаций политической власти, выполняет одновременно некоторые "общие дела", присущие любому обществу и отражающие интересы всех или большинства его членов. К такого рода общим делам относятся оборона страны, поддержание общественного порядка, а на современном этапе - экологическая безопасность населения, социальная поддержка малоимущих слоев и др. Однако данное положение марксистской теории, вносящее серьезное уточнение в понимание сущности государства, не получило развития и было предано забвению. Второй подход исходит из общесоциальной сущности государства, его назначения служить обществу. Соответственно, сущность государства видится в его способности объединять все общество, разрешать возникающие противоречия и конфликты, выступать средством достижения социального согласия и компромисса. Поскольку любое общество состоит из различных групп и слоев населения, которые имеют нередко противоположные и даже антагонистические потребности и интересы, государство обязано всеми имеющимися в его распоряжении средствами устранять конфликты, опираясь в первую очередь на средства соглашения и компромисса. Такой компромисс не может удовлетворить всех и учесть все интересы. Но он способен устранить противостояние групп и слоев населения и предполагает демократические средства управления обществом взамен насилия и подавления. Рассматриваемый подход к сущности государства обладает несомненными достоинствами по сравнению с классовым. Во-первых, он основывается на общечеловеческой, общесоциальной природе государства, рассмотрении его как властной системы, управляющей обществом в интересах отдельного человека и общества в целом. Во-вторых, он ориентирует на демократические методы управления обществом, поскольку социального компромисса невозможно достичь посредством принуждения и насилия. В-третьих, подчеркивает ценность для общества государственной организации, поскольку человечество до сих пор не придумало более совершенной и рациональной организации жизнедеятельности людей. Антиподом государству может выступать самоуправление гражданского общества. Но переход к полному самоуправлению требует очень высокой ступени самоорганизации населения, прочных навыков профессионального управления, высокой правовой, политической и общей культуры, многих других условий и факторов, которыми в настоящее время не располагает ни одно общество в мире. Несмотря на диаметральную противоположность указанных двух подходов к пониманию сущности государства, они не исключают друг друга. В юридической литературе утвердилось мнение о двойственной природе сущности государства. В ней присутствуют начала как так называемой классовости, т.е. стремления правящих выражать волю тех социальных сил, интересы которых они представляют, иначе не было бы ожесточенной борьбы за овладение государственной властью, так и значительная приверженность современного государства общечеловеческим идеалам, выполнение своего общесоциального назначения. Следовательно, обе характеристики присущи сущности любого государства, но удельный вес того или другого начала неодинаков в различных государствах и на разных этапах их развития. Это объясняется множеством факторов, среди которых ведущую роль играют национальные традиции, особенности исторического прогресса, религиозная, культурная специфика, географическое положение страны, международная обстановка, и т.п. В то же время очевидно, что у демократически устроенного государства будут доминировать общесоциальные черты. У государства противоположной ориентации (например, тоталитарного) тоже имеются общесоциальные начала, но их удельный вес невелик, а основное содержание деятельности государственной власти составляет выражение воли и интересов стоящих у власти. § 4. Социальное назначение государства С сущностью государства тесно связано такое понятие, как социальное назначение государства. Нередко их даже отождествляют, хотя они имеют несомненные различия. Социальное назначение раскрывает, для чего предназначено государство, каким целям оно должно служить, в чем состоит полезность государства для общества. Как справедливо указывается в юридической литературе, государство - это организация всего общества, его институт, обслуживающий интересы общества и призванный действовать во имя всеобщего блага. Отсюда вытекает, что главное предназначение государства - служить обществу. В этих целях государство должно: 1) устанавливать в обществе определенный порядок и поддерживать его вплоть до применения принуждения; 2) обеспечивать социальный мир и стабильность в обществе, выступая своего рода социальным арбитром в отношениях между различными группами, слоями общества при столкновении их интересов, умерять эти столкновения и добиваться определенного социального компромисса; 3) обеспечить безопасность общества от преступных посягательств внутри страны, а также от внешних врагов и агрессии; 4) защищать личность от произвола, создавать нормальные условия жизни для всех членов общества независимо от их непосредственного участия в производстве благ, заботиться о социально слабых слоях и группах населения, т.е. быть социальным; 5) выступать интегрирующей общество силой, т.е. добиваться мира и согласия в обществе, заботиться о развитии культуры, образования, искусства, здравоохранения. В идеале назначение государства - служить человеку, создавать необходимые условия для того, чтобы он мог максимально развиваться и проявлять свои способности и дарования, поскольку человек - высшая из всех ценностей мира. В действительности отношения между государством и человеком противоречивы, между ними на протяжении истории человечества создавались отношения отчуждения. Поэтому заставить государство служить человеку - не простая задача. Социальное назначение государства определяется его сущностью: какова сущность государства, таковы цели, задачи, которые оно ставит перед собой. Попытки определить социальное назначение государства предпринимались в разные исторические эпохи. Как считали Платон и Аристотель, социальным назначением любого государства является утверждение нравственности. Этот взгляд позднее поддержал и Гегель (1770-1831). По мнению сторонников договорной теории возникновения государства, его назначение - добиваться общего блага (Г. Гроций). Т. Гоббс полагал, что назначение государства - поддерживать общую безопасность, по утверждению Ж.Ж. Руссо - общую свободу. Ф. Лассаль (1824-1864) главную задачу государства видел в развитии и реализации свободы человека. Марксистская теория, напротив, исходила из того, что основное назначение государства - узаконивать угнетение одного класса другим, для чего создавался аппарат принуждения и насилия. А первоосновой всего признавались интересы господствующего класса. Современные взгляды на социальное назначение государства определяются теми объективными условиями, которые характерны для данного уровня развития общества. В обществе утвердились такие ценности, как демократизм, равенство и справедливость, свобода личности. Все это способствует тому, что государство должно осуществлять общесоциальные функции, т.е. действовать в интересах всего общества. Но на социальное назначение государства могут влиять и субъективные факторы, например, кто стоит у власти, как изменяется общественная жизнь под влиянием проводимой политики и др. С изменением условий развития общества меняются и воззрения на назначение государства. Но изменяются не только воззрения, но и само назначение государства. Какие же изменения претерпело социальное назначение современного государства? Будучи по-прежнему главной управляющей системой общества, государство, во-первых, все больше превращается в орган преодоления социальных противоречий. В этих целях проводится координация интересов различных групп населения, принимаются на государственном уровне такие решения, которые поддерживаются всеми слоями общества. Во-вторых, в деятельности государства происходит ориентация на общедемократические институты и принципы, например принцип разделения властей, верховенство закона, гласность, высокая роль правосудия и др. В-третьих, изменяется роль государства на международной арене: во внешней политике серьезное внимание уделяется взаимным уступкам, компромиссам, разумной договоренности с другими государствами. Все это дает основание характеризовать современное государство как инструмент социального компромисса по содержанию и как правовое по форме. § 5. Типология государств Типология государств, т.е. их классификация по типам, содействует более глубокому выявлению признаков, свойств, сущности государств, позволяет проследить закономерности их развития, структурные изменения, а также прогнозировать дальнейшее существование. Как известно, классификация может проводиться по разным основаниям (критериям). При этом под типом понимаются общие, системообразующие сущностные признаки, присущие конкретной совокупности (группе) государств и раскрывающие закономерности их организации и развития. Типология представляет собой один из видов классификации и вместе с тем ее высшую форму, поскольку в основе типологии лежит группировка государств по одному из самых крупных и высших классификационных критериев - типу государств. Типология государств - не абстрактная умозрительная конструкция. Она базируется на обобщении большого фактического материала исторического, социологического, правового и иного характера, на выявлении объективных процессов и связей, существующих в конкретном обществе, на анализе особенностей функционирования государственно-правовых явлений и систем. В настоящее время в юридической литературе применяются два главных подхода к типологии государств - формационный и цивилизационный. Формационный подход основан на объединении государств в рамках конкретной общественно-экономической формации. Главным классификационным критерием служит способ производства (уровень развития производительных сил и производственных отношений), который, в свою очередь, определяется господствующей формой собственности на средства производства. Например, экономическую основу рабовладельческого общества составляла частная собственность рабовладельцев на средства производства и на рабов, которые рассматривались исключительно как производители материальных и других благ. При феодальной формации материальную основу общества составляла феодальная собственность на землю, которая обусловила экономическую и иную зависимость крепостных крестьян от помещиков. Частная собственность на наиболее важные орудия труда и средства производства характерна и для капиталистической общественно-экономической формации. Каждой формации (кроме первобытнообщинной) соответствует свой тип государства и права. Переход от одной формации к другой происходит под воздействием изменений в экономическом базисе и носит объективный характер. Замена одного экономического строя другим влечет изменения в государственноправовой надстройке. При этом общественно-экономические формации сменяют друг друга закономерно, а весь исторический процесс развития общества представляет собой последовательную смену формации и соответствующих типов государств. Формационный подход присущ марксистскому учению о государстве. При этом выделялись пять формаций: первобытнообщинная (безгосударственная), рабовладельческая, феодальная, капиталистическая, социалистическая. Каждая из них (кроме первобытнообщинной) имеет определенный тип государства, которое охраняет и защищает экономический строй общества, выражает интересы экономически господствующего класса, служит ему. Таким образом, марксистская теория устанавливает зависимость классовой сущности, типа государства от системы социально-экономических отношений той или иной формации. Марксистская теория различает четыре типа государств: рабовладельческий, феодальный, буржуазный и исторически последний тип - социалистическое государство. Переход от одного исторического типа государства к другому осуществляется в ходе социальной революции, объективной основой которой служит несоответствие (конфликт) характера производственных отношений уровню развития производительных сил общества. Разрешение такого рода конфликта происходит в ходе социальной революции, которая ведет к перестройке производственных и всех других общественных отношений, в том числе в сфере надстройки. Изменения в социально-экономических формациях и смена типов государств происходят синхронно. В современных условиях обнаружилась недостаточность формационного подхода для типологической характеристики ряда государств. В связи с этим формационный подход подвергся критике. Главная его ущербность, как подчеркивается в литературе, состоит в том, что: 1) теория социально-экономических формаций была разработана главным образом на материале европейских стран. Восточные же государства отличались большим своеобразием развития и спецификой государственной организации, поэтому не укладывались в рамки формационной теории; 2) развитие обществ и государств характеризуется как одномерное, однолинейное, заранее предопределенное", одна формация закономерно сменяется другой, более прогрессивной. Это движение имеет необратимую силу. Все народы должны пройти все формации. Однако данное положение не всегда подтверждается социальной практикой; 3) не подтвердилось положение и о постепенном отмирании государства как аппарата классового принуждения и формирования взамен его коммунистического общественного самоуправления. Следует иметь в виду, что теория формаций объясняет определенные изменения в конкретно-историческом развитии и наличие определенных типов обществ, хотя не объясняет абсолютно все в истории. Особенность формационной типологии состоит в том, что она выявляет связи государства и права с другими социальными явлениями. По мнению некоторых ученых, возможности формационного подхода до конца наукой не выяснены. Это позволяет предположить, что наука еще сможет использовать возможности данного подхода к изучению человеческого общества. Вместе с тем формационный подход пока не в состоянии объяснить, почему разные народы, начав много тысяч лет назад свое развитие с одной и той же стартовой линии - первобытнообщинного строя, в дальнейшем оказались на разных стадиях и пошли разными путями в государствообразовании. На рубеже 70-80-х гг. XX в. среди отечественных историков, этнографов, антропологов, философов стали активно обсуждаться проблемы цивилизационного подхода к изучению общества. Суть цивилизационного подхода состоит в том, что при характеристике развития конкретных стран и народов следует учитывать не только развитие процессов производства и классовых отношений, но и духовно-культурные факторы. К ним можно отнести особенности духовной жизни, форм сознания, в том числе религии, миропонимания, мировоззрения, исторического развития, территориальной расположенности, своеобразие обычаев, традиций и т.д. В совокупности эти факторы образуют понятие "культура", которое служит специфическим способом бытия того или иного народа, конкретной человеческой общности. Родственные культуры образуют цивилизацию. Ученые заметили, что духовно-культурные факторы способны - а) полностью блокировать влияние того или иного способа производства; б) частично парализовать его действие; в) прервать поступательное формационное движение; г) усиливать социально-экономическое развитие. Следовательно, экономические процессы и факторы цивилизации тесно взаимодействуют, стимулируя развитие друг друга. Наиболее сложным является вопрос о критериях типологии цивилизаций. Английский историк А. Тойнби (1889 - 1975), внесший большой вклад в развитие цивилизационного подхода, попытался разработать критерии цивилизации и классифицировать их. В качестве типологической характеристики цивилизации он, в частности, называл религию, образ мышления, общность историко-политической судьбы и экономического развития и др. По этим критериям А. Тойнби первоначально выделил до 100 самостоятельных цивилизаций, но затем сократил их число до двух десятков, часть из которых утратила свое существование. А. Тойнби полагал, что по типу цивилизации можно выделить соответствующие типы государств. Однако типологию государств по цивилизационному подходу он не разработал. В то же время заслугой А. Тойнби является попытка сделать цивилизационный подход всеобъемлющим методологическим инструментом познания истории развития общества. Цивилизационный подход к изучению общества позволяет объяснить многовариантность исторического развития, в том числе тот факт, почему все общества и государства неодинаково развиваются и избирают разные пути движения к прогрессу. В юридической науке отсутствует типология государств по цивилизационному критерию. Выделяют главным образом этапы цивилизации, например: а) локальные цивилизации, существующие в отдельных регионах или у отдельных народов (шумерская, эгейская, индская и др.); б) особенные цивилизации (китайская, западноевропейская, восточноевропейская, исламская и др.); в) всемирная цивилизация, охватывающая все человечество. Она формируется в настоящее время и основывается на принципе глобального гуманизма, включающего достижения человеческой духовности, созданные на протяжении всей истории мировой цивилизации. Принцип глобального гуманизма не отрицает национальных обычаев и традиций, разнообразия верований, сложившегося миропонимания и т.д. Однако на первое место выдвигаются ценность человека, его право на свободное развитие и проявление своих способностей. Благо человека рассматривается как высший критерий оценки уровня жизни, прогресса общества. В литературе выделяют первичные и вторичные цивилизации. Государства в этих цивилизациях отличаются по их месту в обществе, социальной природе, выполняемой роли. Для государства в первичных цивилизациях характерно, что оно является частью базиса, а не только надстройки. Это объясняется ключевой ролью государства в развитии социально-экономической сферы. Вместе с тем государство в первичной цивилизации связано с религией в единый политико-религиозный комплекс. К первичным цивилизациям принято относить древнеегипетскую, ассировавилонскую, шумерскую, японскую, сиамскую и др. Государство вторичной цивилизации не так всесильно, как в первичных цивилизациях, оно не составляет элемента базиса, но входит в качестве компонента в культурно-религиозный комплекс. Среди вторичных цивилизаций обычно называют западноевропейскую, восточноевропейскую, североамериканскую, латиноамериканскую и др. Классификация по цивилизационному признаку страдает схематизмом, нечеткостью, серьезной недоработанностью. Очевидно, что типологию государств по цивилизационному критерию еще предстоит науке разработать. Достоинство цивилизационного подхода видится в том, что он ориентирует на познание социальных ценностей, присущих конкретному обществу. Он более многомерен, чем формационный, так как позволяет рассматривать государство не только как организацию политического господства одного класса над другим, но и как большую ценность для общества. С позиций цивилизационного подхода государство служит одним из важных факторов духовного развития общества, выражения разнообразных интересов людей, источником их единения на основе культурнонравственных ценностей. Цивилизационный и формационный подходы к изучению общества нельзя противопоставлять, они взаимно дополняют друг друга и должны применяться в комплексе. Это позволяет наиболее полно характеризовать тип государства с учетом не только социально-экономических, но и духовно-культурных факторов. В типологии государств выделяют государства переходного состояния, или так называемые переходные государства. В отличие от стабильно функционирующих государств они характеризуются промежуточным состоянием, в рамках которого закладываются основы дальнейшего развития государственности. Спорным является вопрос о том, составляет ли переходное государство самостоятельный тип. Представляется, что государства переходного состояния можно отнести к самостоятельному типу по следующим основаниям. Во-первых, переходное состояние нередко занимает длительный период и может составить целую эпоху. Во-вторых, переходное состояние предполагает не только смену власти, формы государства, различных государственно-правовых институтов, но и изменение ценностей общества, качественного его состояния, общественных структур, связей и отношений. В-третьих, переходное государство - явление конкретно-историческое, обладающее национально-культурной ориентированностью, и отражает накопленные конкретным народом духовные и иные ценности. Переходным государствам присущи как элементы преемственности, так и формирование новых структур, нового правопорядка, новых принципов взаимоотношений между личностью, гражданским обществом и государством. Относится ли типология переходных государств только к формационному или к цивилизационному подходу? Очевидно, что данный тип государств может быть выделен и в том, и в другом подходах. Возможны переходное состояние государства при смене одной формации другой (например, в прошлой истории народов), а также внедрение новых духовно-культурных отношений в развитие общества, усвоение и даже заимствование наиболее рациональных, оправдавших себя институтов и элементов государственности из мирового опыта. Это обусловлено усилением интеграционных процессов во всех сферах государственно-правовой жизни, которое наблюдается в современном мире. В юридической литературе используются и иные классификации государств. Заслуживает внимания и классификация государств по их отношению к религии, т.е. по типу государственно-конфессиональных отношений. Данный критерий позволяет выделять светские, клерикальные, теократические и атеистические государства. В светском государстве все виды религиозных организаций отделены от государства, они не вправе выполнять ни политические, ни юридические функции. Для правового режима религиозных организаций в светском государстве характерны следующие особенности: 1) государство и его органы не вправе контролировать отношение своих граждан к религии; 2) государство не вмешивается во внутрицерковную деятельность, если не нарушается действующее законодательство; 3) государство не оказывает ни одной из конфессий ни материальной, ни финансовой, ни какой-либо иной помощи; 4) религиозные организации не выполняют по поручению государства юридических функций; 5) конфессии, в свою очередь, не вмешиваются в политическую жизнь страны, а занимаются лишь деятельностью, связанной с удовлетворением религиозных потребностей населения. Государство охраняет законную деятельность религиозных объединений, гарантирует свободу религии, обеспечивает равенство всех религиозных организаций перед законом. Статус светского государства конституционно закрепили Российская Федерация, Германия, Франция, все государства СНГ и др. Клерикальным считается государство, где та или иная религия официально имеет статус государственной и занимает привилегированное положение по сравнению с другими конфессиями. Статус государственной религии предполагает тесное сотрудничество государства и церкви, которое охватывает различные сферы общественных отношений. Для статуса государственной религии характерны следующие особенности: 1) в сфере экономических отношений - признание права собственности на широкий круг объектов: землю, здания, сооружения, предметы культа и др.; 2) церковь получает от государства различные субсидии и материальную помощь, налоговые льготы; 3) церковь вправе участвовать в политической жизни страны и нередко имеет свое представительство в государственных органах; 4) церковь наделяется рядом юридических полномочий, например правом регистрировать брак, рождение, смерть, а также регулировать брачно-семейные отношения; 5) церковь осуществляет контроль в области образования, воспитания, ведет религиозную цензуру печатной продукции, кино, телевидения и др. В клерикальном государстве, несмотря на сильные позиции государственной религии, тем не менее, слияния государства и церкви не происходит. Объявление той или иной религии государственной, как правило, означает, что государство уважает исповедуемую большинством населения религию и придерживается религиозных традиций, составляющих духовно-культурную ценность народа. К клерикальным в настоящее время могут быть отнесены Великобритания, Норвегия, Швеция, Дания, Испания, Япония и др. Для теократических государств характерны следующие признаки: 1) государственная власть принадлежит церкви, которая имеет статус государственной религии; 2) религиозные нормы составляют основной источник законодательства, и регулируют все сферы частной и публичной жизни; 3) глава государства одновременно является высшим религиозным деятелем, верховным священнослужителем, например в городе-государстве Ватикане. Согласно Конституции Ирана, государственное управление страной находится под контролем Факиха, стоящего выше Президента Исламской Республики Иран. Он же назначает Генерального прокурора, председателя Верховного суда, утверждает в должности президента, объявляет амнистию и т.д. Послания Факиха стоят выше законов, и ими должны руководствоваться судебные органы. Теократическими являются Иран, Пакистан, Саудовская Аравия, Марокко и др. В атеистических государствах религиозные организации преследуются властями. Это выражается, в частности, в том, что: 1) церковь лишается своей экономической основы - собственности; 2) религиозные организации либо запрещаются, либо находятся под жестким контролем государства; 3) религиозные объединения не обладают правами юридического лица и не могут совершать юридически значимых действий; 4) священнослужители и верующие репрессируются; 5) запрещается проведение в общественных местах религиозных обрядов, ритуалов, издание и распространение религиозной литературы; 6) свобода совести по существу сводится к свободе пропаганды атеизма. Государствами воинствующего атеизма были Советское государство, а также некоторые бывшие социалистические государства. Так, Конституция Албании 1976 г. запрещала в этой стране всякую религию. В современной России общество воспринимает религию, различные конфессиональные объединения граждан как часть культуры народа, как носителей общечеловеческих ценностей, исторических национальных традиций и фактор духовно-нравственного возрождения наций. § 6. Соотношение государства, государственной власти и государственности В юридической литературе одной из мало разработанных является проблема соотношения понятий государства, государственной власти и государственности. Сопоставляя категории "государство" и "государственная власть", некоторые авторы считают, что эти две категории находятся в сложном единстве и к решению вопроса об их соотношении можно подходить с разных позиций. Если под государством понимать политико-организационную форму общества, то государственная власть выступает важнейшим признаком государства. Если под государством понимать особый механизм (аппарат) государственной власти, то обе категории соотносятся как форма (государство) и содержание (государственная власть). Причем характер государственной власти определяет особенности государства и его механизма. Например, в демократическом обществе государство и его органы служат обществу, на первый план в его деятельности выдвигаются общесоциальные функции, цели. Напротив, при тоталитарном режиме в государстве доминируют принудительные средства осуществления государственной власти, на первый план выдвигаются карательные органы, а государственная власть принадлежит определенной группе людей, которые через государственный аппарат проводят свою волю, свои интересы и навязывают их остальному населению. Исследования показывают, что, несмотря на близость понятий "государство" и "государственная власть" и невозможность их существования друг без друга, тем не менее это различные категории: без государства нет государственной власти, но и государственная власть может осуществляться только через государство, его органы. При этом государственная власть определяет, какие функции, какие цели, задачи будут выполнять государственные органы и государство в целом, устанавливает для них объем полномочий и юридические пределы деятельности. Государство - носитель государственной власти, т.е. выступает той силой, которая служит базой для функционирования государственной власти. Применительно к соотношению государства и государственности возникает вопрос: это разные понятия или тождественные? Следует обратить внимание на то, что четкое, общепринятое понятие "государственность" в юридической науке отсутствует. Чаще обе категории применяются как идентичные. Одну из первых попыток сформулировать понятие "государственность" в отношении России предпринял проф. А.Б. Венгеров. Государственность трактовалась им не только как совокупность политических, экономических, социальных и культурологических процессов, присущих данному государству, но и как исторический процесс, охватывающий значительный промежуток времени, в течение которого осуществляется жизнедеятельность общества. Совершенно очевидно, что понятие "государственность" шире и глубже, чем понятие "государство", но, безусловно, включает в качестве своего компонента государство, хотя и не сводится только к нему. Государственность - сложный комплекс элементов, структур, институтов публичной власти, обусловленных самобытностью социально-экономических, политических, духовно-нравственных условий жизни конкретного народа или объединения народов на определенном этапе развития общества. Государственность - это свойство, качество, состояние общества на конкретно-историческом этапе. В самом общем виде государственность можно определить следующим образом. Государственность - это строй общественных отношений, при котором с помощью государства обеспечивается стабильная, сбалансированная, самодостаточная жизнедеятельность общества. Этот строй общественных отношений, в свою очередь, влияет на государственную власть и другие общественные институты. По мнению отдельных ученых, государственность представляет собой систему взаимосвязанных и взаимозависимых государственно-политических, социально-правовых, экономических, нравственно-этических, этнокультурных и иных, связанных с государством и реализацией его функций компонентов, посредством которых государственная власть осуществляет регулятивноорганизующее, стабилизирующее, интегрирующее и активизирующее воздействие на общественные отношения. Приведенное определение несколько громоздко, но оно конкретизирует, детализирует понятие государственности, раскрывает его структуру, составляющие элементы. В состав понятия "государственность" включаются следующие компоненты: 1) центральное звено - государство, которое определяет характер всех политических отношений в обществе; 2) экономический строй общества, где ведущее место принадлежит отношениям собственности; 3) социальная организация общества, в том числе национальные, религиозные, иные межличностные отношения; 4) духовно-нравственная, культурная организация общества; 5) правовая система; 6) информационная система, составляющая основной производственный ресурс общества; 7) человек как субъект общественного развития, носитель важнейших видов общественных отношений и главная цель функционирования государственности. Названные компоненты представляют собой своего рода подсистемы, взаимодействующие друг с другом и дающие обществу возможность действовать как единое целое. На развитие государственности воздействуют различные факторы и условия. Среди них называют многонациональный состав страны, геополитическое положение государства, этнокультурные особенности народов, их быт, традиции, образ жизни; активность граждан (подданных) в их влиянии на государство и его институты; эффективность правовой системы, процессы модернизации жизни общества в соответствии с мировыми стандартами и др. Ученые, исследующие проблемы российской государственности, единодушно отмечают ее специфику по сравнению с западными странами, подчеркивают ее особый государственно-правовой дух. Все исследователи, отмечая российскую специфику, называют особый менталитет народов России, проявляемый в своеобразии экономического уклада, политико-правовой жизни, духовности и психологического восприятия мира. Изучение российской государственности важно для определения отношения российского общества к западным моделям и ценностям. Неучет самобытности народов России способен привести к тому, что многие модели, оправдывающие себя на Западе, могут быть отторгнуты в российском обществе. Таким образом, понятия государства, государственной власти и государственности непосредственно связаны между собой, взаимно воздействуют и воспроизводят друг друга. В то же время это относительно самостоятельные категории, составляющие важную часть понятийной части науки теории государства и права и всего государствоведения. Контрольные вопросы: 1. Что понимается под государством, каковы его признаки? 2. Что составляет сущность государства? 3. Каково социальное назначение государства? 4. Что такое типология государства? 5. В чем смысл формационного подхода к типологии государства? 6. Чем отличается цивилизационный подход от формационного? 7. Дайте характеристику переходного типа государства. 8. Какие особенности присущи классификации государств по государственноконфессиональному признаку? 9. Идентичны ли понятия государства, государственной власти и государственности? 10. В чем состоят отличия между государством и государственной властью? 11. Что такое государственность и каков состав этого понятия? Литература: 1. Общая теория государства и права. Академический курс. В 3 т. Изд. 2-е перераб. и доп. / Отв. ред. М.Н. Марченко. М. 2001, т. 1. Гл. IV-VIII, XI, XII. 2. Чиркин В.Е. Современное государство. М., 2001. 3. Байтин М.И. Вопросы общей теории государства и права. Саратов, 2006. 4. Керимов А.Д. Современное государство: вопросы теории. М., 2007. 5. Морозова Л.А. Проблемы современного российского государства. М., 1998. Глава 22. Функции государства § 1. Понятие функций государства. Факторы воздействия на них § 2. Классификация функций государства § 3. Внутренние функции государства § 4. Внешние функции государства § 5. Формы и методы реализации функций государства § 1. Понятие функций государства. Факторы воздействия на них Функции государства - это главные социально значимые направления его деятельности на конкретно-историческом этапе развития общества. В процессе функционирования государства оказывается целенаправленное воздействие на различные сферы жизни, общественные процессы и связи. Выполняя определенные функции, государство посредством проводимых реформ, преобразований, правового регулирования общественных отношений воздействует на состояние общественных процессов, их динамику, направленность. Осуществление конкретных функций может как стабилизировать развитие общества, оказывать созидательное влияние, так и усиливать его кризисное состояние. С учетом сказанного функции государства можно определить как особый механизм государственного воздействия на общественные процессы и отношения, определяющий (механизм) главные направления и содержание его деятельности по управлению обществом. Существенными признаками функций государства являются: 1) устойчиво сложившаяся предметная деятельность государства в важнейших сферах жизни общества; 2) непосредственная связь между сущностью государства и его социальным назначением, которая реализуется в функционировании государства; 3) направленность деятельности государства на выполнение крупных задач и достижение целей, встающих на каждом историческом этапе; 4) особые формы реализации функций государства (правовые и организационные), обусловленные применением специфических методов управления, в том числе властно-принудительных. Сущность государства и его социальное назначение - ключевые факторы в определении направленности деятельности государства, в постановке его целей и задач на соответствующем этапе развития общества. Вместе с тем появление некоторых новых функций у государства не всегда жестко предопределено его новой сущностной характеристикой. Изменение сущности государства неизменно отражается на содержании его деятельности, так как функции наиболее "чутки" к сущностным изменениям. Это наглядно видно на примере функций современного Российского государства, многие из которых претерпели значительную модификацию по сравнению с предыдущими этапами его развития. Формирование функций государства происходит в процессе его становления, укрепления и развития. Последовательность возникновения функций зависит от очередности задач, встающих перед обществом в его историческом развитии, а также от поставленных целей. Эти задачи и цели зависят от реальных условий, в том числе потребностей и интересов населения, экономических возможностей государства и общества, его нравственного, культурного уровня, профессионализма государственного аппарата и др. В разное время приоритетное значение приобретают те или иные задачи, цели государства, а следовательно, и различные его функции. На одних этапах центр тяжести перемещается в сферу экономики, поэтому ключевое значение приобретает экономическая функция, на других - в сферу политики, тогда повышенное внимание уделяется реализации политической функции государственной власти. Каждая функция имеет определенное содержание, поскольку предполагает деятельность в конкретной области общественной жизни. Содержание функций показывает, что делает государство, чем занимаются его органы, какие вопросы они решают. Содержание функций изменяется под влиянием различных факторов. Так, большим своеобразием отличаются функции государства в периоды революционных потрясений, других радикальных социальных перемен. Тесная связь функций государства с его сущностью и социальным назначением означает, что в содержании функций любого государства присутствуют как классовые, так и общесоциальные начала. В обществе, где социальная структура имеет ярко выраженную дифференциацию, антагонизм между правящими и управляемыми, где классы и социальные группы противостоят друг другу, государство выступает в роли политической организации правящего класса или группы, оно обслуживает в первую очередь интересы этих классов и групп и одновременно осуществляет организованное насилие в отношении своих классовых противников. Однако трактовка функций государства исключительно с классовых позиций ведет к искаженному представлению о выполнении им "общих дел". Например, в недалеком прошлом считалось, что в обществе, разделенном на классы и противостоящие друг другу группы, у государства якобы нет и не может быть надклассовых общесоциальных функций. Между тем общество представляет собой единый социальный коллектив, государственную общность, где не только сосуществуют, но даже сотрудничают правящие и управляемые. Поэтому государство, будучи механизмом управления обществом, осуществляет общесоциальную деятельность, в которой заинтересованы все классы и группы населения, все общество. К таким сферам деятельности относятся национальная безопасность, борьба со стихийными бедствиями и экологическими катастрофами, поддержание общественного порядка, борьба с преступностью, использование государственно-правовых средств для разрешения межнациональных конфликтов и др. Общесоциальная деятельность обеспечивает определенную степень устойчивости отношений и связей внутри общества, его целостность и единение на базе общих интересов. Чем больший удельный вес общесоциального начала в функциях государства, тем выше его роль как инструмента преодоления противоречий, средства достижения общего компромисса, стабилизации общественных связей. Престиж государства, политической власти, их поддержка народом непосредственно зависят от демократического содержания функций государства, умения и желания считаться и учитывать в своей деятельности многообразные интересы, опираться на общечеловеческие ценности. Государство, откровенно попирающее права человека, игнорирующее естественные неотъемлемые права и свободы, осуществляющее террор против собственного народа или отдельных национальных групп, препятствующее контактам между людьми и организациями разных стран, не может считаться цивилизованным. Оно не вправе рассчитывать на нормальное сотрудничество с другими государствами. На содержание функций государства оказывают большое влияние национальные моменты. Это особенно характерно для многонациональных государств. В таких государствах их функции также имеют определенное национальное содержание, что связано с сохранением и развитием национальной культуры, национальных традиций, самобытности и др. И хотя в современном мире практически нет однонациональных государств, национальная принадлежность выступает цементирующей базой общества. Национальное единство укрепляет государство, поскольку политическая общность дополняется этнокультурными узами (язык, национальное сознание, обычаи и др.). В обществе политическая дифференциация нередко сглаживается (нивелируется) национальными интересами. Об этом свидетельствует мировая практика. В наши дни межнациональные конфликты стали более частым явлением, чем классовые. Идет борьба за территории, суверенитет, возможность свободного этнокультурного развития, размежевание и воссоединение, расстановку национальных кадров и т.п. Ситуация, как правило, усугубляется в многонациональном государстве, где возникает проблема регулирования отношений между различными нациями и народностями. Так, в развитии российской государственности национальный фактор всегда играл важную роль и сохраняет значение в нынешних условиях. Любое государство, особенно многонациональное, во избежание распада государственной общности народов, проживающих на его территории, должно выявлять и согласовывать национальные интересы, учитывать национальный фактор в своей политике, в том числе при принятии государственных решений, своевременно выявлять источники обострения национальной напряженности и использовать государственно-правовые механизмы для разрешения демократическим путем национальных противоречий. Среди факторов, воздействующих на функции государства, велико влияние научно-технического прогресса, оказывающего двойственное воздействие на деятельность государства. С одной стороны, государство должно способствовать развитию фундаментальной науки, разработке открытий и изобретений, а с другой законодательно ограничивать негативные последствия от использования научных достижений. Так, совершенствование медицинских технологий, значительные достижения медицинской науки в области трансплантации человеческих тканей и органов, репродуктивной деятельности, генной инженерии выдвигают на первый план многие нравственные и правовые проблемы. В силу этого государство должно защищать людей от незаконных посягательств на их жизнь, физическую неприкосновенность и одновременно устанавливать ответственность медицинских учреждений, их работников за врачебную ошибку, разглашение врачебной тайны, неправильное использование методов лечения, злоупотребление доверием пациентов. Функции государства зависят и от экологического фактора. Каждое государство обязано обеспечить защиту прав человека на жизнь в благоприятной экологической обстановке. При этом экология в условиях научно-технического прогресса приобретает, по существу, планетарное значение, поскольку речь идет о выживании человечества и цивилизации в целом. На функции государства воздействуют также процессы информатизации общества, создание общепланетарного информационного пространства. Развитие этих процессов диктуется потребностями формирования свободного общества, участием широкой общественности в управлении делами государства, необходимостью контроля за управляющими и, наконец, законным правом граждан знать, что конкретно делается в мире, в государстве, протестовать против незаконных, несправедливых решений. Демократическое государство призвано обеспечивать возможности для реализации свободы информации и ее равную доступность каждому. Ограничения этой свободы допустимы только соображениями национальной безопасности, неприкосновенности частной жизни, тайны следственных действий, государственной и коммерческой тайны. На характер и содержание функций государства влияет международная обстановка. В последние годы наблюдается усиление влияния межгосударственных отношений, международных организаций, международных норм и принципов на внутреннюю жизнь государства. Одновременно достигнут высокий уровень интеграционных процессов, что обусловлено большей взаимосвязью и взаимозависимостью различных государств. На мировой арене идет формирование нового соотношения сил: одни государства утрачивают положение сверхдержав, другие выдвигаются в разряд передовых. Все это не может не отражаться на деятельности государства как внутри страны, так и на межгосударственном уровне. § 2. Классификация функций государства Разнообразные по содержанию функции государства классифицированы. Нередко основаниями для классификации избираются: объекты воздействия и сферы государственной деятельности, территориальный ее масштаб; способы государственного воздействия на общественные отношения; содержание функций; сроки (продолжительность) осуществления; правовые формы, в которые они облекаются, и др. К числу основных критериев можно отнести классификацию функций государства по формам деятельности, основанную на принципе разделения властей. Соответственно этому функции подразделяются на законотворческие, управленческие и судебные (правоохранительные). Данная классификация отражает механизм реализации государственной власти. Каждая из них осуществляется, как правило, совокупностью государственных органов, принадлежащих к одной из ветвей власти - законодательной, исполнительной и судебной. По продолжительности действия функции государства подразделяются на постоянные и временные. Первые выполняются в течение длительного времени и чаще всего присущи государству на многих стадиях его существования, вторые обусловлены спецификой общественного развития на определенных этапах и по мере исчезновения такой специфики утрачивают значение. Функции государства по значимости можно делить на главные и производные (вспомогательные). К главным относятся функции, имеющие приоритетное значение на том или ином этапе (экономическая, социальная, экологическая функции). Производные - это функции сопутствующего или обслуживающего характера, например функция финансового контроля, которая имеет вспомогательную природу по отношению к экономической, социальной функциям, а также к функции обеспечения законности и правопорядка. Вместе с тем в каждой функции можно выделить ряд подфункций, в которых идут процессы количественных и качественных накоплений по реализации важных для общества задач и целей. В отличие от самостоятельных функций, выражающих сущность и социальное назначение государства, подфункции воплощают специфически особенное в рамках конкретного направления деятельности и в воздействии на общественные отношения. Общепринятой является классификация функций государства по сферам деятельности: на внутренние и внешние. Внутренние функции характеризуют цели и задачи государства внутри данной страны, а внешние раскрывают специфику его интересов в межгосударственных отношениях, в международном общении. Внешние и внутренние функции тесно связаны между собой, действуют в определенном единстве, дополняя друг друга. Это дало основание некоторым ученым объявить данное деление устаревшим и утверждать, что любому государству присущи общие функции, которые осуществляются как внутри страны, так и за ее пределами. Предлагается классификация функций государства без их деления на внутренние и внешние. При этом выделяются пять таких общих функций: - экономическая (обеспечение нормального функционирования и развития экономики, в том числе посредством охраны форм собственности, организации внешнеэкономических связей и пр.); - политическая, или функция безопасности, которая направлена на обеспечение государственной и общественной безопасности, социального и национального согласия, подавления сопротивления противоборствующих социальных сил, охрану суверенитета от внешнего посягательства и т.п.; - социальная - охрана прав и свобод населения или его части, осуществление мер по удовлетворению социальных потребностей людей, поддержанию необходимого уровня жизни населения, обеспечению надлежащих условий труда, его оплаты, быта и др.; - идеологическая - поддержание определенной идеологии, в том числе религиозной, организация образования, поддержание науки, культуры и др.; - экологическая - охрана окружающей среды. Однако большинство ученых различают внутренние и внешние функции. При этом к внутренним функциям относят политическую, экономическую, социальную, экологическую, налогообложения и финансового контроля, охраны прав и свобод граждан, обеспечения законности и правопорядка, а к внешним - обеспечение интеграции в мировую экономику, оборону страны, поддержание мирового порядка, сотрудничество с другими странами в различных видах отношений, в том числе в решении глобальных проблем современности. Характеристика каждой из названных функций позволяет раскрыть содержание деятельности государства на современном этапе развития. § 3. Внутренние функции государства Политическая функция. Характеризуя эту функцию, уместно отметить, что все функции государства носят политический характер, однако в сфере политических отношений действует целая система политических институтов, учреждений, государственных и иных органов, через которые осуществляется непосредственное воздействие государственной власти, в том числе обеспечение народовластия. Это прежде всего представительные органы, избираемые народом и уполномоченные от его имени осуществлять государственную власть в стране; органы местного самоуправления, посредством которых население конкретного региона решает свои местные дела; формы непосредственного участия народа в осуществлении власти через референдум. Помимо формирования органов государства и участия в решении государственных вопросов, население страны должно иметь возможность контролировать функционирование государственной власти и реализацию принятых решений. С учетом сказанного содержание политической функции в демократическом обществе составляет обеспечение народовластия. Это предполагает: 1) реализацию волеизъявления народа в форме законотворчества и в иных государственных решениях; 2) обеспечение государственного суверенитета, определение правового положения конкретных территорий и управление ими; 3) создание условий для самоорганизации и самоуправления народа, для формирования демократического гражданского общества, где народу принадлежат основные прерогативы в управлении собственными делами; 4) официальное представительство общества, поскольку функция обеспечения народовластия означает наличие правовых отношений между государством и обществом, зависимость государства от общества и ответственность перед ним; 5) защиту конституционного строя, реализуемую специальными органами (например, Конституционным Судом), а также непосредственно народом путем осуществления права на противодействие любой попытке насильственного изменения или устранения существующего конституционного строя. Функция государства в политической сфере имеет своей стратегической направленностью создание жизнеспособного демократического общества. Однако одних демократических институтов недостаточно для осуществления подлинного народовластия, так как демократические институты могут быть использованы и в антидемократических целях. Вместе с тем существует опасность установления тирании большинства, возможной в любой системе демократии. И здесь велика роль государства, которое, выполняя политическую функцию, призвано выступать в роли арбитра при конфликте интересов различных социальных групп и слоев в обществе, не допускать нарушения прав человека, интересов меньшинства во имя общего блага. Деятельность государства в политической сфере сложна, многогранна и по существу является ключевой, так как создает условия для эффективного выполнения других функций. Эта функция позволяет установить в обществе своеобразный климат, благоприятно развиваться другим направлениям деятельности государства. Экономическая функция государства зависит от того, осуществляется ли она в условиях распределительной или рыночной экономики. В условиях распределительной экономики, господства государственной собственности государство монопольно регулирует экономические отношения, непосредственно определяя объемы производства, товарооборота, распределения ресурсов, устанавливая строго централизованную систему управления экономикой. При рыночных отношениях, свободе предпринимательской деятельности, многообразии и равенстве всех форм собственности, добросовестной конкуренции экономика развивается преимущественно на основе самоуправления, дополненного целенаправленным регулированием со стороны государства. В этих условиях государство "сбросило" с себя часть обязанностей в экономической сфере. Вмешательство государства в сферу экономики в известной мере сокращается и сводится главным образом к следующим мерам: 1) выработка экономической политики в масштабе общества; 2) управление предприятиями и организациями, составляющими государственную собственность. Круг этих объектов должен быть ограничен отраслями, имеющими общегосударственное значение, например ядерная энергетика, деятельность в космосе, общегосударственный транспорт, связь и др.; 3) установление правовых основ рынка и ценовой политики, в частности, стимулирование государственными средствами предпринимательства и свободного труда, обеспечение равноправия всех форм собственности, правовая защита собственника, принятие мер для пресечения недобросовестной конкуренции (монополизма), охрана прав потребителя от недобросовестного производителя; 4) регулирование внешнеэкономических отношений в целях защиты государством своего экономического суверенитета, безопасности, стимулирование развития национальной экономики при реализации внешнеторговой и иной деятельности. В период экономических кризисов, депрессии, на переходных этапах вмешательство государства в экономику увеличивается. Мировой опыт свидетельствует, что в рыночных отношениях недостаточно уповать лишь на элементы саморегулирования, а необходимо сочетание саморегулирующих и регулируемых средств и рычагов. В качестве эффективного метода регулирования экономических отношений в странах с развитой рыночной экономикой применяется планирование. Как показывает опыт зарубежных стран, рынок не только совместим с планированием процесса экономического развития, но и практически невозможен без определенных целей, механизмов их осуществления, без расчета, прогноза результатов. А это невозможно без планирования. Однако характер и содержание планирования в условиях рынка имеют свою специфику. Планирование при рыночных отношениях - а) не носит жесткого характера; б) основано на использовании экономических методов (налогообложение, субсидии, льготное кредитование и др.); в) имеет рекомендательный характер в отношении частных собственников и частных производителей; г) сочетает взаимные интересы общества, государства, отдельных товаропроизводителей. При характеристике экономических функций государства следует иметь в виду, что рынок - динамичное явление, постоянно меняющееся во времени, поэтому масштабы и методы его регулирования также меняются, иначе такое регулирование теряет эффективность. Социальная функция государства многообразна по содержанию и по объему деятельности. Ее содержание определяется задачами государства в социальной сфере и провозглашением многих государств в качестве социальных. Главное назначение этой функции - обеспечение общественного благополучия, т.е. достойной жизни и развития каждого человека, создание равных возможностей для всех граждан в достижении такого благополучия. Важную часть социальной функции составляет социальная защита тех, кто нуждается в государственной материальной поддержке: безработные, инвалиды, пожилые, многодетные семьи, сироты, дети в неполных семьях, а в условиях межнациональных конфликтов к этой категории добавились беженцы и вынужденные переселенцы. В социальной функции наиболее ярко выражено общесоциальное начало снятие или смягчение социальных противоречий путем использования цивилизованных средств их разрешения; обеспечение человеку надлежащих условий жизни посредством гарантирования определенного объема благ за счет государства. Во Всеобщей декларации прав человека (1948) провозглашено право каждого на жизненный уровень, необходимый для поддержания здоровья и благосостояния каждого человека, а также его семьи (ч. 1 ст. 25). Общепризнанным эталоном социальной защищенности личности служит гарантированный со стороны государства прожиточный минимум. С переходом к рынку, ростом инфляции социальная поддержка государством малообеспеченных граждан приобретает особую значимость. Государство обязано принимать необходимые меры социальной защиты людей от негативных последствий инфляции. Другим важным компонентом социальной функции являются обеспечение права каждого на свободу труда, занятости населения, миграции рабочей силы, контроля за безопасностью условий труда и соответствием требованиям гигиены, социального страхования и обеспечения. Все эти проблемы предопределяются действием рыночных регуляторов. Рыночная экономика делает необходимыми, с одной стороны, отмену права каждого на получение рабочего места (права на труд), а с другой - формирование системы страхования от безработицы, подготовки и переподготовки кадров в связи с технологическими изменениями производства, обеспечение государством занятости трудоспособного населения. Но достижение полной занятости - идеальная цель, к которой стремятся многие государства, объявившие себя социальными, однако ни одно из них этой цели не достигло. Более того, во всем мире отмечается рост безработицы. И хотя, по утверждению специалистов, не существует универсального плана ликвидации безработицы, государство, называющее себя социальным, должно заботиться о том, чтобы реформы и иные преобразования в стране были бы сориентированы на потребности людей, чтобы по возможности смягчить социальные последствия своей политики путем расширения социальных гарантий, поддержки наиболее уязвимых в социальном отношении слоев общества. В реализации социальной функции большое место принадлежит государственной политике в области образования, культуры, здоровья граждан, в жилищной сфере. В указанных областях социальная функция осуществляется в форме государственной поддержки (финансовой, материальной, программной и др.) образовательных, воспитательных, научных учреждений, учреждений культуры. Что касается управления, организации работы этих учреждений, то они автономны, и вмешательство государства здесь недопустимо, в том числе посредством государственной цензуры печатных изданий, театральных постановок, кинематографической продукции и т.д. В условиях рынка государство должно освободить указанные сферы от рыночных механизмов, взяв их на полное свое обеспечение. Здравоохранение, образование, культура должны быть общедоступными, поскольку в данном случае речь идет о главных социальных ценностях: здоровье и интеллектуальном потенциале общества. Вместе с тем очевидно, что надлежащее выполнение государством социальной функции во многом зависит от материальных возможностей общества, от наличия определенной материальной базы. Экологическая функция тесно примыкает к социальной, поскольку обусловлена социальной обязанностью государства обеспечить экологическое благополучие граждан и экологическую безопасность страны. В условиях ухудшения экологической обстановки во всем мире, ряда экологических катастроф это направление социальной политики государства приобретает самостоятельное значение. Интенсивная эксплуатация природной среды, нарушение экологических требований, вредные последствия различного рода катастроф требуют постоянного вмешательства государства. Оно устанавливает правовой режим природопользования, определяет экологические требования, условия и порядок использования природных ресурсов, сохранения, восстановления и улучшения качества природной среды, принимает меры при экстремальных экологических ситуациях. Право на безопасную (благоприятную) окружающую среду - одно из естественных прав человека. В ст. 42 Конституции РФ зафиксировано: "Каждый имеет право на благоприятную окружающую среду, достоверную информацию о ее состоянии и на возмещение ущерба, причиненного его здоровью или имуществу экологическим правонарушением". Это конституционное право предполагает возможность требовать соответствующего поведения от физических и юридических лиц, а также прибегать к помощи государства для обеспечения этого права. Государственные гарантии прав человека на благоприятную окружающую среду состоят в том, что государство обязано осуществлять планирование и государственное нормирование качества окружающей среды; принимать меры по предотвращению экологически вредной деятельности, предупреждению и ликвидации аварий, стихийных бедствий, катастроф; государственное и общественное страхование граждан, образование резервных фондов помощи, возмещение вреда, причиненного здоровью граждан в результате загрязнения природы и иных вредных воздействий; государственный контроль за соблюдением природоохранного законодательства; привлекать к ответственности лиц и организации, виновные в нарушении экологических требований. Важной функцией государства является налогообложение и финансовый контроль. Рыночная экономика использует налоги в качестве инструмента экономической и социальной политики государства. Налоги предназначены для - а) покрытия расходов на содержание государственного аппарата; б) перераспределения доходов среди различных групп и слоев населения; в) обеспечения перспективного экономического, культурного и иного развития страны; г) обеспечения обороноспособности и безопасности страны; д) успешного функционирования государства на международной арене. Таким образом, налоговая функция призвана обеспечивать и гарантировать практически все направления деятельности государства. По принципам налогообложения можно судить о природе и социальном назначении государства. Рыночные отношения способны эффективно развиваться только на базе устойчивой налоговой системы, поэтому рассматриваемая функция есть реализация соответствующих властных полномочий государства. В то же время рыночная экономика диктует необходимость рассматривать данную функцию как специфические обязательственные отношения между государством и плательщиком налогов. И хотя этот вид отношений носит ярко выраженный "вертикальный" характер, тем не менее демократизация деятельности государства предполагает внедрение в сферу налогообложения механизмов юридической, в том числе судебной, защиты прав и законных интересов налогоплательщиков. Другой частью данной функции является финансовый контроль. Он выступает одним из видов государственного контроля за образованием, распределением и использованием всех ресурсов финансовой системы страны. В эту систему включаются не только государственные финансы, но и рынок ценных бумаг, валютные ценности и др. Финансовый контроль имеет своими задачами проверку финансовых обязательств перед государством; проверку соблюдения правил финансовых операций; контроль за правильностью использования юридическими лицами находящихся в их распоряжении государственных финансовых ресурсов; предупреждение и устранение нарушений финансовой дисциплины и др. От эффективности финансового контроля во многом зависят экономическое благополучие и политическая стабильность страны. Государство располагает широким кругом субъектов финансового контроля. В России это Счетная палата, Центральный банк, Министерство финансов, Налоговая служба, Государственный таможенный комитет, контрольно-ревизионные органы исполнительной власти и др. В контроле могут участвовать и негосударственные аудиторские организации. В юридической литературе функцию налогообложения и финансового контроля нередко трактуют не как самостоятельную, а в качестве вспомогательной и во многом обслуживающей по отношению к другим функциям. Безусловно, нельзя отрицать такую ее природу. Но на переходных этапах развития общества, в период его реформирования, сопровождаемого становлением новых рыночных структур и механизмов, данная функция приобретает особое значение и может быть выделена в качестве самостоятельной. Она отличается от других функций не только особой сферой применения, но и формами и методами осуществления: проведение ревизий, проверок, установление нормативов деятельности субъектов, мерами воздействия и др. Значение функции налогообложения и финансового контроля зависит от той роли, которую стремится играть государство в экономике, а также от того, принимает ли оно на себя в полном объеме социальную функцию. Государство, провозглашающее себя как правовое и социальное, должно вести строгий финансовый контроль во всех сферах с целью максимальной защиты интересов общества, государства, личности. Переход к демократическому государству возводит в разряд приоритетных функцию защиты прав и свобод личности, обеспечение законности и правопорядка. Обеспечение прав человека и гражданина - главный критерий демократичности государства. Права человека составляют основу политики в отношениях с другими государствами и со всем мировым сообществом. В современных условиях происходят интернационализация проблемы прав человека, перерастание ее из внутреннего дела государства в фактор международной политики, признание международной юрисдикции по вопросам нарушения прав человека. Во Всеобщей декларации прав человека (1948) закреплен принцип уважения прав человека. Это значит, что все государства должны, во-первых, рассматривать права и свободы человека как естественные, неотчуждаемые и неприкосновенные; во-вторых, не допускать дискриминации по признакам пола, языка, расы, религии; в-третьих, сотрудничать друг с другом в этой сфере. Многие государства, в том числе Россия, возвели в ранг конституционного принципа уважение прав и свобод человека, а также их защиту и соблюдение. Однако обращает на себя внимание разрыв между некоторыми конституционными положениями и практикой. Выполнение функции защиты прав и свобод человека, обеспечение законности и правопорядка осуществляются системой правоохранительных органов, среди которых большая роль принадлежит судам, органам внутренних дел, государственной безопасности и др. § 4. Внешние функции государства Интеграция в мировое сообщество ряда постсоциалистических государств серьезно изменила их внешнюю политику и побудила к признанию гуманистических и общедемократических норм и принципов в международных отношениях. В частности, провозглашается, что общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры имеют приоритет перед внутригосударственным законом. Реализация функции интеграции в мировую экономику стала возможной с ослаблением напряженности в отношениях между государствами. Эта функция основывается на признании взаимозависимости государств в современном мире. Взаимозависимость охватывает широкий круг отношений, в том числе производственные, научно-технические, торговые, кредитные, транспортные и др. Экономическая интеграция играет огромную роль в сохранении мирового порядка и в установлении стабильности отношений между государствами. Интеграция базируется на ряде принципов, главные из которых - 1) суверенитет государства над его природными ресурсами: каждое государство свободно в распоряжении ими; 2) свобода выбора форм интеграционных связей; 3) равенство и взаимовыгодное сотрудничество, исключение дискриминационных мер. Названные принципы предполагают систему государственно-правовой защиты права собственности и иностранных инвестиций. Так, иностранные инвестиции и собственность должны быть защищены от национализации и экспроприации. Мировая практика допускает национализацию лишь на одинаковых для всех условиях и с установлением равных гарантий, а также способов разрешения возникающих конфликтов. Национализация не должна носить дискриминационного характера; осуществляется только на основе закона; собственнику надлежит компенсировать потерю имущества и обеспечить возможность оспаривания акта о национализации в судебном порядке. Функция обороны основывается в большинстве демократических государств на принципе поддержания достаточного уровня обороноспособности страны, отвечающего требованиям национальной безопасности. Отсюда вытекает, что вооруженные силы нужны государству для реализации двух задач: а) защиты независимости и территориальной целостности государства; б) выполнения международных обязательств. Это позволяет значительно сократить военные расходы государства, осуществить в больших размерах конверсию оборонной промышленности. Вместе с тем защитить себя в одиночку в современных условиях практически невозможно. Поэтому мировое сообщество создало в рамках ООН систему коллективной безопасности государств, т.е. организацию совместных мероприятий, которая исключала бы возможность возникновения войн. Данная система базируется на принципах неприменения силы, мирного разрешения споров, равной безопасности государств, подавления актов агрессии. Функция поддержания мирового порядка носит всеохватывающий характер и предполагает создание условий для стабильного развития международного сообщества в условиях защищенности от внутренних и внешних угроз. Эта функция охватывает, во-первых, деятельность по разоружению, ликвидации ядерного оружия, запрещение его применения; во-вторых, обеспечение сотрудничества государств в таких сферах, как борьба с организованной преступностью, в том числе контрабандой, наркобизнесом, нелегальной миграцией, международным терроризмом; в-третьих, участие мирового сообщества в регулировании межнациональных и межконфессиональных конфликтов, поскольку они сопровождаются нарушением прав человека, особенно в отношении национальных и религиозных меньшинств, что требует международного вмешательства; вчетвертых, соблюдение принципа территориальной целостности государств и признание нерушимости существующих границ. Функция сотрудничества с другими государствами в различных сферах, в том числе в решении глобальных проблем, появилась в постконфронтационный период отношений между государствами. Ее фундамент составляет поиск взаимоприемлемых решений проблем, которые затрагивают интересы каждого народа и человечества в целом, не могут быть решены на национальном или региональном уровне и требуют международного реагирования. К числу глобальных относятся, например, голод и нищета в развивающихся странах, разгул насилия и преступности, проблема ресурсов, всеобщая заинтересованность мирового сообщества в предотвращении крупных экологических катастроф, которые перерастают территориальные пределы одного государства. Объединение международных усилий здесь происходит в двух главных направлениях: 1) ограничение вредных воздействий на окружающую среду; 2) рациональное использование природных ресурсов. Такое сотрудничество позволяет предупреждать промышленные аварии; обеспечивать готовность к чрезвычайным ситуациям и раннее оповещение о них; снижать серьезные последствия катастроф. Мировое сообщество заинтересовано также во всеобщей охране природных ресурсов и окружающей среды от крупномасштабного вреда, причиненного токсичными выбросами промышленного производства, утечкой нефти из танкеров и нефтепроводов, загрязнением радиоактивными отходами, угрозы так называемого парникового эффекта (изменение озонового слоя планеты) и др. Большие проблемы связаны с освоением космического пространства, других планет и небесных тел; удалением космического мусора, появление которого вызвано многочисленными запусками космических объектов. Расширение человеческого вмешательства в природную систему нередко приводит к исчезновению некоторых видов животных и растений. Таким образом, под угрозой находится генофонд планеты. Всеобщая озабоченность в сохранении сырьевых и энергетических ресурсов как общечеловеческого достояния привела к международно-правовой договоренности о согласовании национальной политики отдельных государств в области энергетики, ископаемого топлива, невозобновляемых природных ресурсов. Эффективность межгосударственного сотрудничества зависит от многих факторов, в том числе от: - обмена научной информацией, проведения совместных исследований, разработки научных прогнозов относительно неблагоприятных изменений глобального климата и природных ресурсов; - распространения опыта контроля за правонарушениями в сфере окружающей среды; - применения рыночных механизмов для предотвращения ущерба природе (налоговых льгот, кредитов, системы штрафов и др.); - согласования национальной политики государств в экологической сфере; механизма взаимодействия государств в чрезвычайной экологической обстановке. Особую значимость представляет проблема укрепления стабильности в СНГ зоне жизненно важных, стратегических интересов России. Таким образом, сотрудничество государств обусловлено взаимозависимостью всех стран мира и признанием человеческих ценностей в качестве главных ориентиров в межгосударственном общении. Однако на международной арене наблюдаются не только сотрудничество, но и соперничество государств, которое определяется уровнем их конкурентоспособности. Следовательно, констатируя возросшие возможности для сотрудничества государств в различных сферах, нельзя в то же время отрицать взаимоисключающих интересов, противоречивую сложность современного мира. Завершая характеристику функций современных государств, следует указать на следующие тенденции в их развитии: 1) расширение функций государств, сферы охвата государственным влиянием жизни общества. При этом некоторые функции перерастают внутригосударственную значимость (экологическая, охраны и защиты прав человека) и приобретают одновременно внешние аспекты; 2) кардинальное изменение содержания многих функций, что обусловлено целью формирования новой демократической государственности; 3) утверждение приоритета общесоциального, гуманистического начала в функционировании государства; 4) возрастание национальной и социальной ценности государства, что определяется тем, что оно является источником устойчивого правопорядка и безопасности общества, главным защитником прав и свобод человека; выступает арбитром в социальных, в том числе национальных, конфликтах; обладает уникальными средствами управления; формирует правовой климат в обществе. § 5. Формы и методы реализации функций государства Государство осуществляет свои функции в особых формах и посредством специфических методов. Формы реализации функций государства показывают, какое внешнее выражение приобретает деятельность государства, как она оформлена. Методы представляют собой способы, средства, приемы, используемые при функционировании государства. В литературе различаются правовые и неправовые формы реализации функций государства (проф. В.М. Сырых). Под правовыми формами понимается весь механизм правового регулирования, которым располагает государство. К неправовым формам относят контрольную, идеологическую, воспитательную, информационно-техническую (вспомогательную), иные виды государственной деятельности. Данная классификация не отличается четкими критериями, поскольку, например, контрольная деятельность государства также регламентируется нормами права. Более предпочтительной представляется классификация основных форм выполнения функций государства, согласно которой выделяются правовые и организационные формы (проф. М.И. Байтин). Среди правовых обычно называют законодательную (правотворческую), управленческую (исполнительную), судебную (правоохранительную) и контрольно-надзорную. Правовые формы связаны с изданием юридических актов; организационные - чаще всего реализуются в пределах уже изданных актов и представляют собой фактические действия, способствующие осуществлению принятых юридических актов. К организационным формам можно отнести создание конкретных государственных органов, их структурных подразделений, материальное обеспечение их работы, подбор кадров специалистов, технического обслуживающего персонала, делопроизводство, статистику и др. Что касается методов выполнения функций государства, то долгое время в теории государства и права признавались только методы убеждения и принуждения. Не отказываясь от их использования и подчеркивая определенную эффективность воздействия этих методов на развитие общественных отношений и процессов, следует обратить внимание на то, что усложнение управления обществом требует разнообразия управленческих методов. Можно назвать следующие укрупненные группы методов, с помощью которых государство осуществляет свои функции: 1) метод нормативного правового регулирования, т.е. издание законов, других нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность и общественные отношения; 2) метод принуждения, используемый при нарушении общеобязательных государственных предписаний; 3) метод рекомендаций, т.е. ориентация на конкретный вариант поведения или действий, желательных с точки зрения государства, и метод поощрения, побуждающий следовать этому варианту, стимулирующий общественно полезную деятельность; 4) метод договорного регулирования, приобретающий в условиях демократически устроенного государства универсальное значение, поскольку распространяется на сферу не только частных, но и публичных интересов. Например, договорный метод применяется для распределения предметов ведения между Российской Федерацией и ее субъектами, между различными регионами, властными структурами и т.д. Так, в ч. 4 ст. 66 Конституции РФ установлено, что отношения автономных округов, входящих в состав края или области, могут регулироваться не только федеральным законом, но и договором между органами государственной власти округа и органами государственной власти края или области; 5) методы надзора и контроля. Государство, в частности, лицензирует отдельные виды предпринимательской деятельности, а также некоммерческих организаций, стандартизирует продукцию, работы, услуги, выдает сертификаты, удостоверяющие их качество. В выполнении функции охраны прав и свобод личности, обеспечения законности и правопорядка большую роль играет прокурорский надзор за исполнением действующих законов и других нормативных правовых актов гражданами, государственными органами, должностными лицами, общественными объединениями и всеми субъектами права; 6) метод информационного влияния на общество посредством оповещения населения о принятых государственных решениях, путем ведения идеологической работы, целенаправленного регулирования информационных потоков и т.д. Информационное влияние относится к косвенным методам воздействия на сознание и поступки людей, формируя информационное поле вокруг отдельных политических процессов, мероприятий, событий, институтов, политических и государственных деятелей. Посредством информационного влияния возможно ускорить развитие социальных и юридических конфликтов, а также локализовать, смягчить их. Возможно выделение и иных, кроме названных, методов осуществления функций государства, но перечисленные являются основными, определяющим образом воздействующими на функционирование государства. Контрольные вопросы: 1. Что понимается под функциями государства? 2. Какие факторы влияют на содержание функций государства? 3. Как можно классифицировать функции государства? 4. Какие функции государства могут быть отнесены к внутренним и каково их содержание? 5. Назовите внешние функции государства. 6. В каких формах и какими методами регистрируется функции государства? Литература: 1. Лукашук И.И. Глобализация, государство, право, XXI век. М.: Спарк. 2000. 279 с. 2. Радько Т.П., Пожарский Д.В. Понятие и классификация функций государства. М., 2005. 3. Мищенко В.В. Государственное регулирование экономики. М., 2002. 4. Марченко М.П. Государство и право в условиях глобализации. М., 2008. Глава 23. Форма государства § 1. Понятие формы государства Вопрос о форме государства исследуется юридическими и политическими науками довольно длительное время. Еще Аристотель на основе анализа государственного управления в греческих государствах, сделал вывод о том, что имеют место различные формы государственного правления и устройства. Он считал, что существуют шесть форм правления: демократия, олигархия, тирания, аристократия, монархия и полития. В настоящее время в понятие формы государства вкладываются три аспекта проявления сущности и содержания государства. Первый аспект - порядок образования высших органов власти, ее структура, т.е. организация высших органов власти, а также степень участия населения страны в их формировании; Второй аспект - территориальное устройство государства, определенный порядок взаимоотношений между центральной, региональной и местной властью (соотношение государства как целого с его составными частями, способ его политического, национального и территориального деления); Третий аспект - совокупность приемов и способов осуществления государственной власти (режим осуществления власти). На форму государства оказывают влияние различные факторы, т.е. причины приобретения каждым конкретным государством определенной формы (монархии, республики и т.д.). Таковыми причинами являются соотношение политических сил, их расстановка по силе, возможности влияния на установление формы государства, исторические условия (международные, внутренние), национальные традиции, политическое и правовое сознание общества, его культура, территория, национальный состав и т.д. Все эти причины так или иначе делают каждое государство уникальным по форме, особенно по деталям этой формы. Теория государства и права как наука об общих закономерностях возникновения, функционирования и развития государства и права определила три наиболее общих квалифицирующих элемента, характеризующих форму любого государства - это форма правления, форма государственного устройства и государственный режим. Почти во всех работах о государственности отмечается, что каждое государство представляет собою единство именно этих трех элементов. Вместе с тем необходимо учитывать, что данное единство не означает тождества и не является абсолютным, неразрывным. Каждый из указанных трех элементов государства обладает относительной самостоятельностью, т.е. способен развиваться и существовать относительно самостоятельно. Например, форма правления может сохраняться, не исчезать, в то время как сущность государства принципиально меняется. Так, сегодня нет рабовладельческих и деспотических государств, практически исчезли феодальные государства, а формы, присущие этим давним государствам, - республики и монархии - существуют до сих пор. Как видим - сущность исчезла, а форма сохранилась. Это обстоятельство свидетельствует о подвижности элементов формы государства, их качественной устойчивости и способности к выживанию (сохранению), несмотря на меняющиеся исторические условия. В наибольшей степени качество устойчивости присуще форме государства, в меньшей степени его сущности и содержанию. Вместе с тем в самой форме государства имеются, как уже говорилось, три составных элемента, которые также могут быть самостоятельны, каждый по себе может развиваться и изменяться независимо от других. Так форма правления может сохраниться, а форма устройства или политический режим измениться. Например, конституционная монархия в Великобритании сохранилась, а колониальная империя распалась; во Франции уже пятая республика по счету, режим в каждой их них был существенно различным и т.п. В основном из-за государственно-политического режима и ведется счет этим республикам. "Форма государства" как объективная реальность и как понятие, включает в себя в обязательном порядке три безусловных элемента: форму правления, форму государственного устройства и государственный режим. Эти три элемента в совокупности образуют качественно новое понятие, новый реальный феномен форму государства. Они составляют единое целое в данном состоянии, а форма государства соответственно представляет органическое единство. Следует иметь в виду, что указанные три элемента - это не три формы государства, а три составные части, три аспекта единой формы государства. Каждый из них влияет на форму государства, в каждом конкретном государстве он своеобразен, имеет свои характерные черты, отличия от аналогичных элементов другого государства. Поэтому в мире такое многообразие государств, практически не существует двух абсолютно одинаковых стран, каждая из них обладает характерными отличиями, признаками уникальности, которые содержаться в том или ином элементе формы государства. Следует согласиться с И.А. Ильиным в том, что каждому народу должны быть свойственны "своя особая, индивидуальная форма и конституция, соответствующая ему и только ему. Нет одинаковых народов и не должно быть одинаковых форм и конституций..."*(71). Прав он был и в том, что государственная форма есть не отвлеченное понятие и не политическая схема, а строй жизни и живая организация народа. Необходимо, чтобы народ понимал свой жизненный строй, чтобы он умел именно так организовываться, чтобы он уважал законы этого строя и вкладывал свою волю в эту организацию. Поэтому государственная форма зависит прежде всего от уровня народного правосознания, от исторического, нажитого народом политического опыта, от силы его воли и от его национального характера*(72). § 2. Форма правления Форма правления представляет собой систему и структуру высших органов власти государства, порядок их образования, распределения компетенции между ними, степень участия граждан страны в их формировании. При анализе формы государства рассматриваются следующие вопросы: - какие взаимоотношения существуют в данном государстве между высшими органами власти и населением страны; - какова организация высших органов власти (верховной власти), каков порядок их образования, т.е. как создаются высшие органы власти; - как строятся взаимоотношения органов власти между собой, какова компетенция высших органов власти. В последние годы к числу важнейших показателей формы правления совершенно обоснованно относят организацию и структуру высших органов власти, которые обеспечивают права и свободы граждан. Основными формами правления в современном мире являются монархия и республика. Именно в этих формах правления наиболее четко прослеживается, кто и как правит в государстве, т.е. кто осуществляет в нем верховную власть. Исторически эти две формы правления возникли и существуют параллельно. Монархия характеризуется следующими признаками: - главой государства является монарх - единственный правитель; - власть приобретается по наследству и сохраняется пожизненно; - монарх (император, царь, король, султан, шах) олицетворяет верховную власть государства; - монарх не несет ответственности перед своими подданными. Монархии возникли с появлением первых государств. Они имели место в рабовладельческих формациях, были очень распространены при феодальном строе и сохранились до настоящего времени. Правда, сейчас их немного несколько десятков из двухсот государств нашей планеты. Монархии, как и многие общественно-политические явления, разнообразны, даже иногда индивидуальны по своим характерным признакам. Так, монархии на Древнем Востоке отличались особой жестокостью по отношению к подвластным и жестокостью государственного управления. Монарх в этих государствах имел неограниченные права, в его ведении имелись мощные военные формирования и сильный бюрократический аппарат (Египет, Вавилон, Ассирия и др.). Истории известны монархии абсолютные, сословно-представительные, конституционные. Абсолютная монархия - форма правления, при которой власть полностью принадлежит монарху. Он руководит своим бюрократическим аппаратом, назначает и освобождает чиновников по своему усмотрению, издает законы, отменяет их, собирает налоги и расходует средства без какого-либо контроля. Принято считать, что абсолютная монархия сыграла положительную роль в истории. Она позволила преодолеть феодальную раздробленность, укрепить государственный механизм, исключала разновластие, положительно повлияла на национальное самосознание народа. Сословно-представительная монархия - форма правления, при которой власть монарха ограничена каким-либо представительным органом (собранием, сенатом, собором и т.п.). В состав таких органов, как правило, входили представители высшей знати (дворянство, бояре, духовенство, иногда купечество). Функции этих органов в основном совещательные, рекомендательные, одобряющие по отношению к действиям и намерениям монарха. Сословно-представительные органы не могли принципиально повлиять на деятельность монарха и всецело подчиненного ему государственного аппарата (армии, полиции, исполнительных и судебных органов власти). Наряду с сословно-представительными и абсолютными монархиями существуют дуалистические монархии. Дуалистическая монархия - форма правления, при которой существуют два высших органа власти - монарх и парламент. Глава государства - монарх, он возглавляет (назначает, контролирует) исполнительную власть, в частности, правительство, которое несет ответственность перед монархом. Парламент имеет законодательные полномочия, но влиять на процесс формирования правительства и контролировать его деятельность не может. В свою очередь монарх имеет право вето по отношению к законодательным актам парламента. Таким образом, дуалистическая монархия - это государство, в котором высшая государственная власть поделена между двумя субъектами - монархом и парламентом, но большая часть полномочий принадлежит все же монарху. Другой вид монархии, где власть монарха ограничена - парламентская (или конституционная) монархия. Но в таких государствах ограничение власти монарха довольно существенно, здесь о дуализме можно говорить лишь условно, т.к. по существу его нет. В парламентских монархиях власть монарха ограничена конституцией или другими законодательными актами (как, например, в Великобритании) во всех сферах государственной деятельности, т.е. не только в сфере законодательства, но и в других направлениях государственного управления, особенно во взаимоотношениях с правительством. Парламентские монархии - это следствие политического компромисса между новыми и старыми политическими силами. Поэтому степень ограничения власти монарха соответствует степени соотношения политических сил в период установления парламентских монархий. Эти периоды бывают иногда одномоментными, а иногда растягиваются на длительное время (в первом случае Япония, Испания, во втором - Великобритания). Парламентские монархии характеризуются такими основными признаками: - правительство несет ответственность не перед монархом, а перед парламентом; - правительство осуществляет исполнительную власть; - правительство формируется парламентом, хотя формально считается, что министры - это министры правительства его (ее) величества, т.е. монарха; - законодательные акты принимаются парламентом. Формально они подписываются монархом, но это скорее его символический акт, нежели его властное решение. В парламентских монархиях монарх "царствует, но не правит". Он является символом нации в силу сохраняющихся идей монархизма в сознании народа и исторических традиций. Монарх также считается главой государства, хотя как было показано выше, власть его существенно ограничена как в сфере законодательства, так и в других сферах государственного управления. Республика как форма правления возникла еще в античном мире, но настоящее свое признание, распространение и закрепление получила лишь в XIXXX вв., после свершившихся во многих странах буржуазных революций и освободительных войн (движений). Республике как форме правления присущи определенные характерные признаки: - выборность, т.е. представительный характер верховной власти; - сменяемость высших должностных лиц и органов власти в результате выборов; - срочность полномочий высших должностных лиц и высших органов власти (президента, правительства, состава парламента); - ответственность высших должностных лиц перед народом или парламентом за ненадлежащее исполнение своих полномочий. Для республиканской формы правления характерно формирование высших органов власти на демократической основе, с обязательным условием деления власти на три ветви (законодательную, исполнительную и судебную). Поэтому считается, что республика - это такая форма правления, в которой высшая государственная власть является выборным, сменяемым и ответственным перед народом органом власти. Республики, с точки зрения исторического развития, подразделяются на аристократические и демократические. Первые были характерны для античных государств (Рим, Спарта) и средневековых государств-городов (Генуя, Флоренция). Вторые являются распространенной формой правления в современных государствах. В аристократических республиках привилегированные группы, знатная олигархия управляют государством практически без участия населения. Демократическая республика обычно признает официальным источником власти волю народа. Это означает формальное признание равенства между гражданами и право на их участие в государственном управлении. Демократические республики - самые распространенные формы правления современных государств, они приходят на смену феодальной государственности, ликвидируя их остатки в современном мире. В зависимости от характера взаимоотношений между законодательной и исполнительной властями, от того, какой орган играет главную роль в формировании правительства и руководит им, различают республики президентские и парламентские. Некоторые авторы выделяют еще и "промежуточную" форму правления - смешанную или полупрезидентскую республику. Характерным для президентской республики является то, что в руках президента соединены полномочия и главы правительства и главы государства. Представительный орган - парламент - обладает законодательной властью, но не имеет, как правило, влияния на процесс формирования правительства, в руках которого находится исполнительная власть. Президент может самостоятельно сформировать правительство (кабинет министров), назначать министров. В свою очередь они ответственны за проводимую работу перед президентом, поэтому парламент не может объявить вотум не доверия правительству. Президент же имеет право наложить вето на принимаемые парламентом законы, которое (в случае отлагательного вето) может быть преодолено парламентом при повторном рассмотрении данного закона. Президент избирается населением страны и сосредотачивает в своих руках весьма широкие полномочия во всех сферах общественной жизни. Это право назначать референдумы по наиболее важным общественно-политическим вопросам и право введения чрезвычайного положения, право законодательной инициативы и право утверждения законов путем их подписания, право издания нормативных актов и право объявления войны и заключения мира и многие, многие другие. Примером президентской республики являются США. В эту группу также можно внести Францию, Бразилию, Мексику и некоторые другие страны. В парламентских республиках исполнительная власть подчинена парламенту, избираемому населением в ходе выборов. Здесь преобладает верховенство парламента осуществляющего и законодательную деятельность. Правительство формируется парламентом (а точнее партией или партийной коалицией, располагающей большинством голосов) и несет ответственность перед ним. Во главе правительства стоит премьер-министр, который обычно является лидером партии, пришедшей к власти. В этом случае вотум недоверия может быть вынесен парламентом либо всему правительству, либо отдельным его членам. Главой государства в парламентской республике является президент, который избирается либо парламентом, либо специальной коллегией, образуемой парламентом. Президент не является главой правительства и не несет ответственности за его деятельность. Он представляет государство на внешнеполитической арене, однако все его действия должны быть согласованы с правительством. У него отсутствуют право назначать референдумы, право вводить чрезвычайное положение, налагать вето на законы, принятые парламентом, и др. К парламентским республикам можно отнести ФРГ, Италию, Австрию, Швейцарию, Грецию и др. Смешанная форма правления. В последние годы в юридической литературе предлагается различать не две (монархия и республика), а три формы правления, дополнив их смешанной формой правления*(73). Первые рассуждения о смешанной форме правления встречаются еще у Полибия (VI в. до н.э.), когда он писал о соединении в одном государственном управлении монархии, аристократии и демократии. Смешанная форма правления была известна и использовалась в средние века, она имеет место и в настоящее время. Активными сторонниками смешанной формы правления для России были М.М. Ковалевский, Б.Н. Чичерин, поскольку такое правление, по их мнению, исключило бы крайности российской государственности. "Монархия представляет начало власти; народ и его представители - начало свободы; аристократическое собрание - постоянство закона, и все эти элементы, входя в общую организацию, должны действовать для достижения общей цели" (Б.Н. Чичерин). Смешанную форму правления в современных государствах подробно рассматривает В.Е. Чиркин в работе "Государствоведение"*(74). "Смешанная форма правления, - считает Л.М. Волосникова, - является реальным фактом истории и современного конституционализма... Эта форма правления неоднократно оказывала услуги общественному развитию, способствуя политической стабилизации, достижению социального компромисса". С данным суждением трудно не согласиться. Смешанная форма правления возникает тогда, когда элементы одной формы, например республиканской, проникают, внедряются в другую форму правления (монархию) и наоборот. Подобное взаимопроникновение форм правления в истории случалось и случается нередко. Поэтому появление в XX веке конституционных монархий, полупрезидентских и полупарламентских республик стало очевидной тенденцией государственно-политического строительства. Характерные черты смешанной формы правления можно проследить на примере полупрезидентской республики. Название "полупрезидентская" не означает слабой власти президента, но она действительно немного слабее, чем в чисто президентских республиках. Поэтому рассматриваемую форму правления точнее было бы назвать президентскопарламентской (В.Е. Чиркин). Характерные черты полупрезидентской республики: - президент избирается непосредственно избирателями, что дает возможность президенту иметь некую свободу действий по отношению к парламенту, позволяет быть ему во многом быть независимым от парламента; - президент самостоятельно формирует правительство, т.е. назначает министров, утверждает структуру правительства и т.д. Но премьер-министра, как правило, он назначает с согласия парламента; - правительство несет ответственность перед президентом; - парламент может объявить вотум недоверия правительству; - парламент может объявить импичмент президенту, т.е. поставить вопрос об отстранении президента от должности. § 3. Форма государственного устройства В юридической литературе иногда высказывается предложение считать форму государственного устройства в качестве не отдельного и самостоятельного, а лишь конкретизирующего, дополнительного признака формы правления (В.П. Рожкова). При этом предлагается понимать под формой государства только форму правления. Иногда наоборот, понятие "государственное устройство" употребляется в широком смысле, им пытаются охарактеризовать (охватить) государственный строй той или иной страны в целом, связать с политическим устройством государственной власти, для чего используется термин "политико-территориальное устройство государства". Но большинство авторов под формой государственного устройства понимают территориальную организацию государственной власти, взаимосвязь (соотношение) государства как целого с его составными частями. Говоря о государственном устройстве, мы выясняем вопрос о том, как организована территория государства, какова внутренняя структура государства, т.е. из каких частей состоит государство, каким образом осуществлено внутреннее территориальное деление государства, какова система отношений между центральной и региональной властью в государстве. Необходимо учитывать то обстоятельство, что при наличии одной и той же сущности государства ему может быть свойственна различная форма государственного устройства. Так, в США федеративная организация государственной власти, а во Франции - унитарная. Но по своей сущности они фактически одинаковы. Как известно, одним из признаков государства является наличие территории. Территория государства представляет собой пространство, на которое распространяется его власть. Территория - это наиболее зримая часть государства. В ней емко ощущается такой признак, как целостность. Целостность выступает непременным условием существования государства. Территориальное устройство определяется его исторической и культурной эволюцией, становлением, развитием и существованием экономической системы, политических и правовых институтов. Оно выступает одновременно и как фактор развития, и как его результат. Территориальная организация государства может пониматься в двух значениях. Во-первых, под территориальной организацией понимается само государство как одна из организаций общества, в которой связь между населением и властью осуществляется по территориальному принципу. Во-вторых, под территориальной организацией государства понимается организация его территории, определение его составных частей и система взаимоотношений между ними. Форма государственного устройства во многом определяется конкретноисторическими особенностями возникновения и развития государства. Поэтому в одних и тех же формах правления могут быть различные формы государственного устройства. Государства с республиканской формой правления могут быть как унитарными, так и федеративными. По форме устройства все государства делятся на унитарные, федеративные и конфедерации. Унитарное государство - наиболее распространенная форма устройства современных государств. Термин "унитарное" имеет латинское происхождение от слова "унус" - единый, один. Поэтому унитарное государство - это единое, цельное государство, не имеющее внутри себя (в своем составе) каких-либо государственных образований, обладающих элементами суверенности. Унитарные государства организованы по административно-территориальному принципу. В унитарных государствах действует единая система центральных и местных органов власти, поэтому в них существует единый центр власти. На территории унитарного государства действует единая конституция и, соответственно, существует единая система законодательства. У них единая судебная система, одно гражданство, единая денежная и налоговая системы. Форма унитарного государства дает возможность более полной концентрации властных, экономических, финансовых и др. ресурсов в руках центральных органов власти. Она более удобна для управления, поскольку административнотерриториальные единицы не обладают самостоятельностью и подчинены непосредственно центру. Решения центральных органов власти действуют напрямую, минуя федеративный барьер в виде субъекта федерации. В настоящее время в мире существуют довольно разнообразные унитарные государства: централизованные и децентрализованные, простые и сложные. В централизованных государствах местное самоуправление в правах существенно ограничено или они вообще отсутствуют. В децентрализованных государствах органы местного самоуправления не входят в систему органов государственной власти, они функционируют самостоятельно (избираются непосредственно населением, имеют свой бюджет, принимают самостоятельные решения по вопросам своей компетенции и т.д.). Простые унитарные государства состоят только из административнотерриториальных единиц (районов, городов), а сложные имеют в своем составе так называемые административные автономии. Например, Дания имеет в своем составе Фарерские острова, Гренландию, которые пользуются правами, близкими к правам субъектов федерации, но, тем не менее, Дания - это унитарное государство. Административные автономии создаются по разным причинам, но цель в основном одна - учесть национальные, исторические, культурные и т.п. традиции региона, отличающегося заметной национальной, религиозной, культурной и т.д. самобытностью. Иногда главенствующую роль играет географическое, в первую очередь отдаленное расположение региона (Фарерские острова Дании, заморские территории во Франции). Федеративное государство - это всегда сложное государство, состоящее из нескольких государственных образований (не государств, а именно государственных образований). Федерация - это союз, объединение (лат.), части которого обладают элементами государственности, определенной политической самостоятельностью. Мировая практика знает договорные, конституционные, договорно-конституционные модели федераций, а исторический опыт показывает, что существование федераций, появление федеративных государств объясняется необходимостью совершенствования в основном внутригосударственных отношений, вызывается потребностями повышения эффективности государственного управления. При создании федеративных государств всегда решается вопрос о передаче федеральному центру определенных экономических, политических, управленческих полномочий, и в первую очередь тех, которые федеральная власть сможет решать более успешно, чем это делали бы субъекты федерации каждый в отдельности. Одновременно решается и вопрос о том, какие полномочия сохранить за субъектами федерации, а какие им рациональнее решать совместно с центром. Федерации обладают рядом присущих им общих признаков: субъекты, входящие в федерацию, обладают элементами государственности, в частности имеют собственную конституцию, законодательные, исполнительные и судебные органы власти, государственные символы и т.д.; - федеральный центр имеет высшие (общефедеральные) властные органы (парламент, правительство, высшие судебные органы), решения которых по предметам их ведения имеют общеобязательное значение для субъектов федерации; - территориальное деление федерации проводится с учетом интересов субъектов федерации, т.е. территория федерации - это территория ее субъектов; - может быть двойное гражданство (общефедеральное и гражданство субъектов федерации); - федеральный парламент имеет две палаты, одна из которых должна представлять интересы субъектов федерации; - имеется два вида законов - законы общефедеральные и законы субъектов федерации; - существует двойная система налоговых потоков (федеральному центру и субъектам федерации). Практика федеративного строительства (создания и функционирования федераций) выработала следующие основные способы распределения полномочий (интересов) центра и субъектов федерации: - определяется исключительная компетенция федеральной власти; - устанавливается исключительная компетенция субъектов федерации; - определяются вопросы, относящиеся к совместному ведению (совместная компетенция) центра и субъектов федерации. Федеративное государство - это союзное государство, составные части которого обладают определенной политической самостоятельностью. Образуются федерации несколькими путями. Это может происходить путем объединения независимых государств в результате договора о создании объединения. Или же в результате присоединения каких-либо новых территорий к государству с наделением или сохранением за ними признаков самостоятельной государственности. Еще союзное государство может возникнуть из унитарного государства в том случае, если автономные или административнотерриториальные единицы в результате повышения их статуса стали обладателями определенной политической самостоятельности. Федерации строятся либо по национальному (СССР), либо по территориальному (США), либо национально-территориальному признакам. К примеру, в составе РФ присутствуют субъекты, образованные по национальному признаку (республики, автономные округа, автономная область), и субъекты, образованные по административно-территориальному признаку (края, области, города федерального подчинения). По вопросам взаимоотношений между федерацией и ее субъектами остро встает проблема соотношения суверенитета федерации с суверенностью субъектов федерации. Две параллельно действующие системы высших органов государственной власти могут эффективно функционировать только в условиях четкого распределения между ними предметов ведения и полномочий. Это, так называемая, концепция ограниченного, "разделенного" суверенитета. Так, Конституции Бразилии, Канады и некоторых других стран устанавливают предметы исключительного ведения федерации и предметы исключительного ведения ее субъектов. В Российской же Федерации Конституция закрепляет исключительные полномочия федерации, совместные полномочия федерации и ее субъектов и полномочия субъектов федерации*(75). Проблемным для федеративных государств является также вопрос о праве сецессии, т.е. праве свободного выхода из федерации. Такое право было закреплено в Конституциях СССР (1924, 1936, 1977 годов), что и послужило формальным основанием выхода в 1991 году из состава СССР трех прибалтийских республик. В современной Конституции России право сецессии не закреплено. Опыт показывает, что такое право может нарушить целостность суверенного федеративного государства, нередко ведет к внутригосударственному конфликту (иногда вооруженному). Выше отмечалось, что в зависимости от признаков, положенных в основу образования, различают национально-государственные и административнотерриториальные федерации. В зависимости от того, имеются различия в правовом статусе субъектов или таковых различий нет, выделяют федерации, соответственно, асимметричные (РФ) и симметричные (СССР). Взяв за основу взаимоотношения между федеральным центром и органами власти субъектов федерации, можно выделить относительно централизованные и относительно децентрализованные союзные государства. К относительно централизованным можно отнести такие государства, в которых очень большие полномочия принадлежат федеральной власти (в этом их сходство с унитарными государствами). Относительно децентрализованными называют федеративные государства, в которых субъекты обладают широкими полномочиями. По поводу различного вида объединений государств (конфедераций, содружеств, сообществ и т.д.) следует отметить, что они являются формами межгосударственных, международных объединений государств. А так как рассматриваемый вопрос касается внутренней территориальной организации государства, то, строго говоря, названной проблеме можно уделить внимание лишь следуя традиции. Конфедерация представляет собой союз (объединение) государств, образованный, как правило, на основе договора для решения каких-либо определенных задач в экономической, политической или военной сферах. Конфедерация в отличие от федерации не образует нового государства. Конфедерация образуется на добровольной основе, и ее субъекты имеют право свободного выхода. Она не обладает признаками, присущими государству: не обладает суверенитетом; нет единого гражданства; нет единой территории; нет конституций и единого законодательства; нет единой налоговой и финансовой систем и т.д. Субъекты конфедерации не утрачивают своего суверенитета и остаются полностью самостоятельными государствами. В конфедерации для эффективного решения поставленных задач образуются соответствующие органы управления, которые могут принимать нормативно-правовые акты рекомендательного характера. Финансирование ведения общих дел осуществляется государствами - участниками объединения из взносов в размерах, установленных соглашением сторон и др. Примерами (уже ставшими классическими) служат объединившиеся в конфедерацию швейцарские кантоны в период с 1815 по 1848 годы или США в период с 1781 по 1787 годы. В более поздний период в конфедерацию объединялись Египет и Сирия (Объединенная Арабская Республика - с 1958 по 1961 годы). Как видно из приведенных примеров, конфедерации возникают на небольшой временной срок и на практике встречаются достаточно редко. И, как показывает история, нередко служат переходной формой к федеративному устройству государства. Так, уже названная выше, Швейцария в настоящее время федеративное государство. Название страны - Швейцарская конфедерация осталось лишь данью истории. Из конфедерации, образованной первоначально 13 американскими штатами, впоследствии были созданы Соединенные Штаты Америки, также представляющие собой по форме государственного устройства федерацию. Истории известна такая форма устройства государства, как империя. Империя характеризуется тем, что под властью одного лица - императора объединены обширные территории с различным составом населения, различными национальными и территориальными образованиями. Эти образования могут иметь неодинаковый статус (Царство Польское с конституцией и сеймом и Тифлисская губерния с губернатором во главе), но все они подчинены императору, без права выхода из империи. Создавались империи в основном путем завоевания чужих территорий. В отдельных случаях имело место добровольное присоединение народов к более социальному государству. Для Российской империи характерен и первый, но в большей степени второй путь. В современный период получили широкое распространение различные виды межгосударственных объединений. Например, Организация Объединенных Наций, как универсальное объединение государств, Совет Европы, Юнеско, как функционально-целевые объединения и др.*(76) § 4. Государственный и политический режим Вопрос об этом элементе формы государства относится к числу не совсем устоявшихся. Во-первых, данный элемент формы государства стал признаваться в качестве такового не так давно - с 60-ых гг. прошлого столетия. Во-вторых, само понятие государственного режима является дискуссионным, еще не до конца не ясным. В юридической литературе встречаются самые различные его наименования: политический режим, государственно-политический режим, государственноправовой режим и т.п. Наиболее часто государственный режим отождествляется с политическим режимом. Поэтому необходимо вначале уточнить, что представляет собою политический режим, можно ли его называть государственным и наоборот, а также что означает термин "режим" вообще. Понятие "режим" имеет несколько значений, причем эти значения возникали постепенно, по мере развития государства и общества. В Древнем Риме режим означал управление. Во Франции - управление, порядок, метод осуществления власти, государственный строй. Современное значение этого термина чрезвычайно разнообразно (режим функционирования органов власти, режим государственной границы, режим экономии, режим правления и т.п.). Точно так же многозначно и использование понятия "политический режим". В некоторых изданиях о современном русском языке это понятие трактуется только как государственный строй*(77). Нас же интересует именно политический режим, имеющий непосредственное отношение к способам осуществления государственной власти, поскольку в юридической литературе в настоящее время нет его однозначного понимания, а роль этого понятия среди категорий теории государства и права чрезвычайно важна. В юридической литературе понятие "политический режим" употребляется в широком и узком смысле, как синоним понятия "государственный режим", как понятие, включающее в себя в качестве составной части "государственный режим" и т.п. Политический режим - это "правила и цели политического взаимодействия" (Д. Истон), совокупность основных приемов, средств и способов осуществления политической власти*(78). Это система характерных для определенного типа государств политических отношений, господствующих форм идеологии, социальных и классовых взаимоотношений, состояния политической культуры*(79). Государственный режим характеризует совокупность средств и методов осуществления государственной власти, он не охватывает всю систему политических отношений, т.е. он относится к государству, к его деятельности. А как известно, политическая организация общества и государство - понятия не совпадающие. Именно поэтому политический режим - понятие более широкое, чем государственный режим; оно включает приемы и методы осуществления политической власти не только со стороны государственных органов, но и со стороны политических сил, объединенных в политические партии, движения, в том числе и оппозиционные по отношению к государственному режиму. Политические партии определяют для себя цели, тактику, стратегию, решают, с какой из партий вступить в союз для формирования правительства (государственного органа), когда его поддержать, когда нет - это относится к политическому режиму, политической системе. Здесь государство порой ничего не может сделать, в частности, не может изменить политическую ситуацию. Более того, союз политических сил может в определенных случаях повлиять на государственный режим (добиться принятия или изменения закона, решения). Политический режим теснейшим образом связан с политической системой. Он характеризует весь комплекс институтов, участвующих в политической жизни общества и осуществлении политической власти. Исходя из политического режима, судят о реальной картине политического устройства общества, о характере политических взаимоотношений между его субъектами. Государственный режим более очевиден, он во всех своих проявлениях регулируется правовыми актами. Эти акты могут быть демократическими по существу и, соответственно, устанавливающими демократические отношения, или, напротив, могут быть жесткими, запрещающими, повелевающими и тем самым устанавливающими авторитарный, деспотический, командный режим. У политического режима палитра действий более богата и обширна, чем у государственного. Несовпадение политического и государственного режимов предопределено различными источниками образования - несовпадением политической системы и государственного механизма, различием политической и государственной власти, которые, как считает Ю.А. Дмитриев, различаются: по субъектному составу (субъекты государственной власти - федеральные государственные органы и органы государственной власти субъектов федерации субъекты политической власти - политические партии, общественные организации, субъекты избирательного процесса); по полю действия (поле действия государственной власти - государство, его органы; государственные организации и учреждения; поле действия политической власти - преимущественно гражданское общество); по методам, используемым для достижения поставленных целей (только субъекты государственной власти могут использовать методы государственного принуждения); по объему полномочий (только субъекты государственной власти имеют право на издание нормативных актов, имеющих общеобязательный характер). В отличие от политической власти государственная власть имеет три основные ветви, свойственные ей (законодательную, исполнительную, судебную), с соответствующими прерогативами. Понятие "политический режим" включает следующие качественные признаки: - степень участия народа в формировании политической власти, а также сами способы такого формирования; - соотношение прав и свобод человека и гражданина с правами государства; - гарантированность прав и свобод личности; - характеристику реальных механизмов осуществления власти в обществе; - степень реализации политической власти непосредственно народом; - положение средств массовой информации, степень гласности в обществе и прозрачности государственного аппарата; - место и роль негосударственных структур в политической системе общества; - учет интересов меньшинства при принятии политических решений; - доминирование определенных методов (убеждения, принуждения и т.п.) при осуществлении политической власти; - принципы взаимоотношения общества и власти; - мера политического плюрализма, в том числе многопартийности; - существование реальных механизмов привлечения к политической и юридической ответственности должностных лиц, включая самых высших*(80). В отличие от политического государственный режим характеризуется следующими качественными признаками: - способы и порядок формирования органов государственной власти и управления; - распределение компетенции между ветвями власти; - характер взаимоотношений между различными органами власти (центральными, местными, законодательными, исполнительными и т.д.); - государственные гарантии прав и свобод граждан; реальность этих прав и свобод; - верховенство правовых законов в механизме правового регулирования; - роль права в решении государственных дел; - независимость судебной власти; - независимость (или зависимость) и свобода (или не свобода) средств массовой информации от государственного вмешательства; - место и роль в государственном механизме армии, полиции (милиции), разведки; - степень участия населения страны в управлении государством; - методы действия государства по разрешению возникающих в обществе конфликтов*(81). Отмеченные выше признаки политического и государственного режимов свидетельствуют об их тесной взаимосвязи, наличии отдельных почти однотипных признаков у того и другого. Этим обстоятельством можно объяснить объединение некоторыми авторами рассматриваемых режимов в один - государственнополитический. Это допустимо, но не совсем точно. Известно, что на режим властвования в каждом конкретном государстве, а также в каждом историческом типе государства влияет множество различных факторов (экономических, политических, социальных, национальных, религиозных и т.д.). Отсюда и множество разновидностей государственных режимов (либеральный, либерально-демократический и напротив, диктаторский, полицейский, военно-полицейский, бюрократический, тоталитарный). Демократический режим - это организация власти в государстве, при которой обеспечивается выборность высших органов власти и участие населения в решении государственных дел, провозглашаются и обеспечиваются основные права и своды человека и гражданина. Демократический режим основывается на принципах народного суверенитета, политической свободы, равноправия, разделения власти, периодичности смены органов власти, многопартийности, плюрализма мнений, независимости средств массовой информации, многообразии форм собственности и т.д. Тоталитарный режим - это организация власти, при которой устанавливается жесткий контроль государства над обществом и личностью, он опирается на однопартийную систему, одну идеологию, которая считается единственно правильной. При тоталитарном режиме правящая партия сращивается с государственным аппаратом, не допускаются многопартийность, плюрализм общественного мнения, средства массовой информации подчинены государству. Такой режим опирается на огромный бюрократический государственный аппарат, армию, разведку. Авторитарный режим характеризуется тем, что вся (или почти вся) полнота власти концентрируется в руках одного лица правящей элиты, оппозиция формально провозглашается, но фактически разрешается деятельность только таких организаций, которые поддерживают правящую элиту. Региональная и местная власти подчинены центральной, политические права и свободы граждан закреплены в законодательстве, но фактически не реализуются. Формально этому режиму присущи элементы демократизма и законности. Большую роль в нем играет харизматическая личность лидера государства и руководящей партии. Контрольные вопросы: 1. Дайте понятие формы государства? 2. Что такое форма правления? 3. Как различаются государства по форме государственного устройства? 4. Что такое политический режим? 5. Какие существуют государственные политические режимы? Литература: 1. Конституция Российской Федерации. М., 2010. 2. Арон Р. Демократия и тоталитаризм. М., 1993. 3. Сорокин В.В. Государство переходного периода: теоретические вопросы. Барнаул, 2000. 4. Чиркин В.Е. Современное государство. М., 2001. 5. Дмитриев Ю.А., Миронов В.О. Классификация форм государственного устройства: методологический аспект. Гос. и право. 2011. N 6, с. 13-21. Глава 24. Механизм государства § 1. Понятие и особенности государственного механизма. Признаки органа государства § 2. Виды органов государства. Принципы их организации и деятельности § 3. Принцип разделения властей как организационно-правовая основа деятельности государственного аппарата § 4. Понятие, сущность бюрократии и ее роль в выполнении функций государства § 1. Понятие и особенности государственного механизма. Признаки органа государства Функции государства реализуются через государственный механизм. В юридической литературе понятие "механизм государства" не является однозначным. Одни ученые под механизмом государства понимают аппарат государства, т.е. систему его органов, с помощью которых осуществляется государственная власть (проф. М.И. Байтин, проф. М.Н. Марченко); другие включают сюда органы государства и государственные организации. При этом различаются два вида государственных организаций: 1) осуществляющие охранительную функцию государства (вооруженные силы, полиция, разведка, спецслужбы, пенитенциарные учреждения); 2) реализующие экономическую и социально-культурную функции (образовательные, научно-исследовательские учреждения, предприятия связи, транспорта и др.). Органы государства образуют государственный аппарат. Включение государственных организаций в механизм государства обусловлено тем, что государство не только является политической организацией, но и выполняет экономическую, культурную, социальную и иные функции. Государственные организации непосредственно претворяют в жизнь государственно-властные предписания и создают материальные и духовные блага. Таким образом, механизм государства понимается в двух аспектах: в узком смысле - как органы государства и в широком - как совокупность государственных органов и организаций. Вместе с тем в юридической литературе высказано мнение, что механизм государства включает в себя помимо государственных органов и организаций еще и такие компоненты, как публичные службы и корпорации; процедуры принятия государственных решений; ресурсное обеспечение (проф. Ю.А. Тихомиров). О государственных органах будет сказано подробнее дальше. Остановимся на характеристике других элементов механизма государства. Принято выделять следующие особенности механизма государства: 1) это целостная иерархическая система государственных органов и организаций. Целостность обеспечивается едиными принципами организации и деятельности, едиными задачами и целями; 2) первичные структурные звенья механизма составляют государственные органы и организации; 3) механизм служит средством осуществления государственной власти и функций государства; 4) для обеспечения государственно-властных велений механизм имеет непосредственные орудия принуждения - тюрьмы, вооруженные силы и др.; 5) сложность и многообразие органов государства и государственных организаций. Структура механизма изменчива и во многом зависит от изменения задач управления, которые стоят перед государством на том или ином этапе его развития. Важнейшим структурным элементом механизма является орган государства. В отличие от государственных организаций орган государства характеризуется следующими признаками: а) представляет собой автономную часть государства, которая учреждается в установленном законом порядке (посредством выборов, назначения и др.); б) наделен властными полномочиями определенного содержания и объема, которые закреплены в нормативных правовых актах; в) имеет право издавать обязательные к исполнению акты (нормативные правовые и правоприменительные); г) вправе применять принуждение в случаях и в объеме, устанавливаемых в законодательном порядке; д) действует от имени государства; е) наделен собственными функциями, которые нередко не совпадают с функциями государства и осуществляются в специфических организационноправовых формах; ж) состоит из государственных служащих, имеющих особый статус и выполняющих свои полномочия на профессиональной основе. § 2. Виды органов государства. Принципы их организации и деятельности В юридической науке используются различные критерии для классификации органов государства. Наиболее универсальной считается классификация по принципу разделения властей, т.е. деление органов государства на законодательные, исполнительные и судебные. По способу создания органы государства подразделяются на первичные и производные. Первичные органы создаются по установленной процедуре и получают свои полномочия от избирателей (например, выборные, представительные органы) или возникают в порядке наследования при монархической форме правления. Производные органы образуются первичными органами, которые и наделяют их необходимыми полномочиями (например, исполнительные органы, органы прокуратуры и др.). По объему властных полномочий органы государства делятся на высшие и местные. Но не все местные органы являются государственными, например, органы местного самоуправления не входят в государственную систему. Высшие органы государства наиболее полно олицетворяют государство и распространяют свои властные полномочия на всю территорию государства. Местные органы государства распространяют свои полномочия только на территорию соответствующего региона. По широте компетенции выделяют органы общей и специальной компетенции. Органы общей компетенции полномочны решать широкий круг вопросов (Правительство). Органы специальной (отраслевой) компетенции специализируются на выполнении какой-либо одной функции или одного вида деятельности (Министерство финансов, министерства экономики, обороны, юстиции и др.). По способу решения вопросов органы государства могут быть коллегиальными (парламент, Правительство, Центральная избирательная комиссия) и единоначальными (Президент, Уполномоченный по правам человека). Можно также выделить органы, которые действуют в обычных и чрезвычайных условиях. Последние чаще всего временные органы. В федеративных государствах принято деление на общефедеральные органы и органы субъектов федерации. Государственный аппарат строится и функционирует на основе определенных принципов, которые представляют собой основополагающие требования, предъявляемые к построению и действию органов государства. Данные требования не остаются неизменными в различных государствах и на разных этапах их развития. В настоящее время к общим принципам организации и работы государственного аппарата относятся: 1) легальный порядок образования и действия; 2) принцип законности; 3) оптимальность построения и структуры государственного аппарата, эффективность его деятельности; 4) профессионализм и компетентность государственных служащих; 5) защита государственных служащих от неправомерного вмешательства в их профессиональную деятельность; 6) приоритет прав человека, что выражается в двух моментах: а) признание и соблюдение прав и свобод человека и гражданина является смыслом и содержанием деятельности аппарата; б) основным критерием оценки работы государственных органов служит полнота обеспечения прав и свобод человека государством; 7) разграничение компетенции и сфер ведения между различными органами; 8) открытость государственной службы, т.е. доступность общественному контролю; 9) равный доступ граждан к государственной службе; 10) принцип разделения властей. Все названные принципы должны соблюдаться в комплексе, так как одинаково значимы и взаимосвязаны в функционировании государственного аппарата. § 3. Принцип разделения властей как организационно-правовая основа деятельности государственного аппарата Разделение властей исторически известно давно, его использовали еще древние греки, чтобы обезопасить государственный строй от изменений. Например, в Афинах законодательная власть принадлежала Народному Собранию, исполнительная - Совету пятисот и коллегии стратегов и архонтов, судебная ареопагу как верховному судебному органу. Древние мыслители Аристотель, Эпикур (341-270 гг. до н.э.), Полибий (210-123 до н.э.) и др. обосновывали именно такое устройство. Большая заслуга в теоретической разработке принципа разделения властей принадлежит Д. Локку (1632-1704) и Ш. Монтескье (1689-1755). Учение о разделении властей стало быстро развиваться в период разложения феодальных отношений и развития капитализма в Западной Европе в XVII-XVIII вв. По теории Д. Локка, власть может быть эффективной, если она разделена между ее носителями. "Законодательная и исполнительная власть должны быть разделены", - писал он в своем произведении "Два трактата о государственном правлении". Такое разделение необходимо для предотвращения злоупотребления властью. При этом под законодательной властью он имел в виду парламент, а под исполнительной короля. Д. Локк различал три ветви власти: законодательную, исполнительную и федеративную. Под последней он понимал сферу внешней политики, отношения с иностранными государствами. Судебную власть он не называл в качестве самостоятельной ветви, а включал в состав исполнительной. По Д. Локку, законодательная власть является верховной. Если между законодательной и исполнительной властями возникает конфликт, например исполнительная власть не созывает законодательный орган в надлежащее время, значит, она вступает в состояние войны с народом и должна быть сменена силой. "Несправедливой и беззаконной силе, - писал Локк, - нельзя противопоставить ничего, кроме такой же силы". Теория разделения властей получила законченный и аргументированный вид в работах III. Монтескье. Поэтому он по праву считается основоположником этой теории. Ш. Монтескье полагал, что каждая из ветвей власти обладает в отношении другой средствами контроля, причем этот контроль взаимный. Назначение каждой ветви власти состоит в следующем: законодательная власть создает законы, изменяет и отменяет их; исполнительная власть осуществляет законы, принятые законодательными органами; судебная власть "карает преступления и разрешает столкновения частных лиц". Свобода и безопасность людей зависят прежде всего от функционирования судебной власти. Задача судей - добиться того, чтобы их решения и приговоры "всегда были лишь точным применением текста закона". Законодательная власть играет доминирующую роль, в то время как две другие власти лишь реализуют законы и их деятельность имеет подзаконный характер. Монтескье определил также некоторые гарантии, предохраняющие от узурпации власти и концентрации ее в одних руках. Например, законодательные органы не должны собираться по собственной инициативе и не имеют права распускать себя. Время созыва и продолжительность заседаний законодательных органов определяются исполнительной властью. Законодательное собрание не должно иметь власти судить лицо исполнительной власти, а суды призваны умерять закон для блага самого закона. Таким образом, разделение и взаимное сдерживание властей служит главным условием политической свободы в обществе. Считается, что наиболее последовательным воплощением принципа разделения властей является Конституция США 1787 г. При этом Конституция исходит из трех главных посылок: 1) сувереном является народ; 2) ни один из институтов власти не может быть единственным выразителем общей воли народа; 3) власть едина, разделяются лишь властные полномочия. Единство власти обусловлено единством суверенитета. Система сдержек и противовесов покоится на следующих основополагающих началах: а) все ветви власти имеют различные источники формирования (законодательная власть формируется народом путем выборов, исполнительная, например Президент, избирается народом косвенным путем; судебная, в частности Верховный суд, - формируется совместно Президентом и Сенатом); б) все органы власти имеют разные сроки полномочий (например, судьи Верховного суда занимают свои должности пожизненно, Президент избирается на четыре года, Палата представителей - на два года). Таким образом, все три ветви власти обладают самостоятельностью по отношению друг к другу и предупреждается одновременное обновление их состава. В результате сохраняются их устойчивость и преемственность в деятельности; в) каждая из ветвей власти обладает такими сдержками и противовесами, которые позволяют ей нейтрализовать узурпацию власти другими ветвями (например, право отлагательного вето Президента, право Конгресса отклонить законопредложения исполнительной власти, право импичмента в отношении Президента и др.). Учение о разделении властей в течение многих лет совершенствовалось и развивалось, уточнялось и адаптировалось к новым условиям. В частности, обращается внимание на то, что существуют органы власти, которые не входят ни в одну из названных ветвей: прокуратуру, счетную палату. В России принцип разделения властей получил конституционное закрепление в ст. 10 Конституции, где провозглашена самостоятельность органов законодательной, исполнительной и судебной властей. § 4. Понятие, сущность бюрократии и ее роль в выполнении функций государства Как уже отмечалось, отличительным признаком государственного аппарата является то, что в его составе работают специалисты на профессиональной основе. Их обычно называют государственными служащими, чиновниками, управленцами, или бюрократией. Понятие "бюрократия" происходит от франц. слова "бюро", что означает письменный стол. Поэтому слово "бюрократия" можно перевести как власть письменного стола. Термин "бюрократия" введен в научный оборот в середине XVIII в. французским экономистом Винсентом де Гурней (1712-1759). Он употреблял его для обозначения способа осуществления государственной власти с помощью оплачиваемых чиновников. С течением времени этот термин менял свое содержание и смысл. Тем не менее теория бюрократии становится центральной в классических доктринах государственного управления. Чаще всего теория бюрократии сводится к трем основным типам - 1) Макса Вебера, или теория рациональной бюрократии; 2) марксистской; 3) восточной (имперской, азиатской, китайской). Наибольшую разработку получила веберовская теория, которая составила фундамент современной практики государственного управления во многих западных странах. Основные положения этой теории состоят в следующем: 1) бюрократы являются профессиональными управленцами, без которых не может существовать ни одно общество в государственно организованной форме. Иначе говоря, это слой профессионально подготовленных людей, назначение которых - компетентное управление государственными делами. Они представляют абсолютно необходимую часть государственного аппарата и хотя сами не создают никаких материальных ценностей, тем не менее выполняют социально полезные функции; 2) бюрократическая организация - это рациональное институциональное устройство для решения сложных задач управления в обществе и характеризуется ведением дел компетентными и бесстрастными исполнителями в полном соответствии с законом; 3) упорядоченность делопроизводства, т.е. наличие обязательных регламентированных процедур, соблюдение которых строго необходимо для каждого чиновника и отступление от которых расценивается как должностной проступок; 4) иерархическая организация, основанная на строго установленной должностной субординации; 5) внутриорганизационная деятельность, осуществляемая в форме письменных документов, которые подлежат длительному хранению; 6) все чиновники должны быть хорошими специалистами в сфере не только собственных обязанностей, но и норм права; 7) свобода от субъективных влияний при принятии решений, т.е. обезличенность функционирования, что гарантирует от произвола конкретных исполнителей. Эти идеи развивал аналогичным образом американский Президент В. Вильсон, который в своем труде "Изучение бюрократии" (1887) исходил из следующих посылок: наличие единого управляющего центра в любой системе правления; отделение управления от политики, что делает бюрократию свободной от политических пристрастий; профессионализм служащих; организационная иерархия. В. Вильсон, как и М. Вебер, считал, что бюрократическая организация представляет собой самую совершенную в техническом отношении организационную форму управления. В дальнейшем в западных странах теория М. Вебера модернизировалась, совершенствовалась, обогащалась новыми идеями и конструкциями, особенно в американской школе административного права. Поэтому некоторые отечественные ученые, например проф. А.В. Оболонский, называют не три теории бюрократии, а четыре, относя к четвертой так называемую реалистическую теорию бюрократии (Г. Саймон, Э. Фромм, В. Остром). Но современные теории бюрократии исходят в основном из веберовской концепции, дополнив ее, во-первых, необходимостью учета субъективного фактора, который в принципе М. Вебер отрицал (речь идет о человеческой стороне организации управления, об учете социально-психологических аспектов поведения управленцев Вебер же считал, что они должны быть беспристрастны); во-вторых, идеей самоуправления, т.е. участия населения в управлении обществом. Для марксистской концепции теории бюрократии характерно отрицание ценности и социальной полезности бюрократии как системы управления. В марксистской литературе бюрократия предстает как абсолютное зло, как явление, чуждое трудящимся и непригодное для социалистического государства. Таким образом, марксистское учение, по существу, отождествляет бюрократию и бюрократизм. К. Маркс исходил из того, что бюрократические отношения порождаются взаимосвязью частной собственности с выполнением государственных функций, отсюда реализация частных интересов в качестве всеобщих. По мнению К. Маркса, для бюрократии характерен уход от общения с людьми, изучения действительности в сферу бумаготворчества, следовательно, общение бюрократа с внешним миром происходит посредством различного рода формальных предписаний и инструкций. В.И. Ленин, опираясь на марксистскую теорию, выступал за искоренение буржуазного бюрократизма. Он был против использования профессиональных управленцев в советском государственном аппарате. Отсюда его знаменитый тезис: "Каждая кухарка может управлять государством". Поэтому первое, что сделали большевики, придя к власти, изгнали "спецов" из министерств и других органов государственного аппарата, а вместо них поставили преданных делу социализма комиссаров, которые, не обладая навыками управления, действовали методами приказа, команды, принуждения. Отсюда превращение советской управленческой системы в командно-административную. Имперская модель теории бюрократии наиболее полно воплотилась в азиатских странах, поэтому ее принято называть восточной. А поскольку ее классическим примером служит китайская система бюрократии, то ее иногда именуют и китайской. Основные принципы имперской модели сводятся к следующему. Как известно, в древнем и средневековом Китае не существовало частной собственности в европейском смысле. Император являлся единственным собственником всех земель страны. Подданные считались членами одной большой семьи во главе с императором. Чиновники выступали управителями императорской собственности, поэтому их главное назначение состояло в обеспечении власти императора, а не в служении обществу. Отсюда при занятии должности проверялась готовность претендента поддерживать стабильность власти императора. Китайские чиновники не имели возможности осознать себя в качестве самостоятельной политической силы и не превратились в привилегированный чиновничье-административный слой, а оставались лакеями императора. Проф. А.В. Оболонский выделяет следующий механизм подчинения китайских чиновников власти императора: отсутствие у них узкой специализации, поэтому всегда одного можно было заменить другим; избыток претендентов на чиновничьи должности; финансовая зависимость от императорского жалованья; ограниченность перспектив служебной карьеры (на одной и той же должности можно было оставаться всю жизнь); тщательный контроль за чиновниками посредством секретной службы; отсутствие гарантий от произвольных увольнений и перемещений; жесткие меры против личных связей чиновников, например запрещались браки с женщинами из местного населения или приобретение собственности, находящейся под юрисдикцией данного чиновника. Китайская система оказалась очень живучей и просуществовала более двух тысячелетий. Другие восточные деспотии уступали Китаю по уровню организованности системы управления. Восточная система управления не была публичной службой, поскольку все чиновничество работало на обеспечение нужд центральной власти, а не служило обществу. Следует различать бюрократию и бюрократизм. Последний порожден негативными чертами бюрократической организации, которые состоят в следующем: 1) отрыв аппарата управления от общества, в результате чего исполнительная власть становится фактически независимой и безответственной; 2) чиновники превращаются в самостоятельную силу, которая стремится подчинить правила управления собственному сохранению и использует свое положение для распоряжения общественными делами; 3) чиновник не может быть абсолютно беспристрастным при выполнении управленческих полномочий (как полагал Вебер), поскольку у него есть собственный интерес и он стремится навязать его обществу; 4) в бюрократической организации заложен антидемократизм, так как чиновник считается единственно компетентным лицом, а все другие непрофессионалы, вынужденные подчиняться власти чиновника; 5) бюрократическая модель ведет к бессмысленному формализму, так как чиновник следит за соблюдением процедуры, хотя ее требования нередко формальны. В результате содержание управленческой деятельности подменяется соблюдением формы; 6) расширение деятельности государственного аппарата, увеличение его штатов осложняют контроль над ним. Следовательно, снижается ответственность чиновников, растет их безнаказанность. Достаточно сослаться на такие факты: в нынешней России общая численность работников аппарата составляет 1 млн. 130 тыс. чиновников. Для сравнения укажем, что в царской России на одну тысячу жителей приходилось до 0,3 чиновника, в СССР в 1991 г. - 4,8, а в современной России - 7,9. Таким образом, за последние десять лет аппарат власти вырос более чем в полтора раза; 7) желание скрыть свои дела под видом секретности и посредством закрытия каналов коммуникации. Это направлено на стремление выйти из-под контроля общества и обеспечить монополию власти. Отсюда бюрократизм работает на себя, вместо того чтобы работать на общество. Кроме того, чиновники охраняют свои привилегии, используют свое положение в ущерб управляемым. В литературе называют и другие характерные черты бюрократизма, например консерватизм, безразличие к конечному результату своей деятельности. Но перечисленные наиболее характерны и присущи любой бюрократизированной организации. В современной России концепция организации управленческой деятельности во многом базируется на теории М. Вебера и нашла законодательное закрепление в Федеральном законе от 27 мая 2003 г. "О системе государственной службы Российской Федерации". Согласно Закону под государственной службой понимается профессиональная служебная деятельность граждан Российской Федерации по обеспечению исполнения полномочий органов Российской Федерации и субъектов РФ, а также лиц, замещающих государственные должности. Государственная служба состоит из следующих трех видов: а) государственной гражданской службы, т.е. службы в государственном аппарате, которая, в свою очередь, подразделяется на федеральную государственную гражданскую службу и государственную службу субъекта РФ; б) военной службы (на воинских должностях в Вооруженных силах РФ); в) правоохранительной службы (в органах по обеспечению безопасности, законности и правопорядка, по борьбе с преступностью, по защите прав и свобод человека и гражданина). Поскольку военная и правоохранительная служба составляют специфические виды государственной службы, остановимся на государственной гражданской службе. Она регулируется специальным ФЗ от 27 июля 2004 г. "О государственной гражданской службе Российской Федерации" и регулирует отношения, связанные с поступлением на государственную гражданскую службу, ее прохождением и прекращением, а также с определением правового положения государственного служащего. Законом установлены следующие принципы гражданской службы: 1) приоритет прав и свобод человека и гражданина; 2) единство правовых и организационных основ; 3) равный доступ граждан, владеющих государственным языком Российской Федерации, к гражданской службе и равные условия ее прохождения независимо от пола, расы, национальности, происхождения, места жительства, отношения к религии и других обстоятельств, не связанных с профессиональными и деловыми качествами; 4) профессионализм и компетентность служащих; 5) стабильность гражданской службы; 6) доступность информации о гражданской службе; 7) взаимодействие с общественными объединениями и гражданами; 8) защищенность служащих от неправомерного вмешательства в их профессиональную и служебную деятельность. Законом предусмотрены определенные ограничения и запреты, связанные с государственной службой. Они состоят в следующем: 1) нельзя заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме педагогической, научной и иной творческой; 2) нельзя состоять депутатом законодательного (представительного) органа или органа местного самоуправления; 3) государственный служащий не вправе заниматься предпринимательской деятельностью; 4) нельзя участвовать на платной основе в деятельности органа управления коммерческой организации; 5) не допускается использование в неслужебных целях средств материальнотехнического и иного обеспечения, т.е. нельзя использовать в личных целях государственное имущество или служебную информацию; 6) нельзя получать гонорары за публикации и выступления в качестве государственного служащего; 7) запрещается получать от физических и юридических лиц подарки, услуги, оплату развлечений, отдыха, транспортных расходов и иные вознаграждения, связанные с исполнением должностных обязанностей; 8) не допускается участие в забастовках; 9) запрещается выезжать в служебные командировки за границу за счет физических и юридических лиц; 10) государственный служащий обязан ежегодно представлять в налоговые органы сведения о полученных доходах и имуществе, принадлежащем на праве собственности; 11) обязанность хранить государственную и служебную тайну, в том числе и после выхода на пенсию и др. Вместе с тем Законом предусмотрены некоторые льготы государственным служащим, квалификации государственных должностей, дисциплинарные взыскания, основания для увольнения и т.д. Предельный возраст для государственной службы установлен в 60 лет, но допускается продление службы для некоторых должностей. Специальное внимание в Законе уделено случаям получения государственным служащим неправомерного приказа или распоряжения. Таким образом, организация управления в Российском государстве вполне соответствует западным эталонам и теоретическим концепциям. Контрольные вопросы: 1. Что понимается под механизмом государства? 2. Какими признаками характеризуется государственный орган? 3. Какие существуют виды государственных органов? 4. На каких принципах строится и функционирует государственный аппарат? 5. В чем смысл принципа разделения властей? 6. Что представляется собой законодательная власть? 7. Каково назначение исполнительной власти? 8. В чем состоят особенности судебной власти? 9. Что такое бюрократия и какую роль она играет в выполнении функций государства? 10. Какая концепция государственного управления принята в современной России? Литература: 1. Исполнительная власть в России. История и современность, проблемы и перспектива развития / отв.ред. Хаманева Н.Ю. М., 2004. 2. Правительство Российской Федерации / под ред. Хабриевой Т.Я. М., 2005. Глава 25. Государство в политической системе общества § 1. Понятие политической системы и ее структура § 2. Государство в политической системе § 3. Государство и общественные объединения § 4. Государство и политические партии § 1. Понятие политической системы и ее структура Общество - многогранное и сложное явление. Оно включает различные сферы взаимодействия людей, явления и процессы. Так, определенную сферу жизни общества составляет экономическая система, охватывающая производство, распределение, обмен и потребление материальных благ, в основе которых лежат прежде всего отношения собственности. Выделяют также духовную жизнь общества, т.е. производство и распределение духовных ценностей, формы и средства удовлетворения духовных потребностей людей. Сюда можно отнести знания, идеи, модели поведения, ритуалы, обычаи, традиции, предметы культа, книги, произведения искусства и т.д. Самостоятельную сферу составляет политическая система общества, которая связана с осуществлением политической власти, в том числе государственной, с деятельностью специальных государственных органов управления и принуждения. Политическая система включает в себя политические отношения, политические процессы, политические институты, политические нормы и т.д. При этом под системой принято понимать множество элементов, определенным образом упорядоченных и взаимосвязанных, образующих некоторое целостное единство, обладающее относительной самостоятельностью, устойчивостью и функциональной автономностью. Что касается понятия "политическая система", то в отечественной и зарубежной литературе существует множество его определений. Чаще всего политическую систему определяют как совокупность государственных и негосударственных институтов, посредством которых осуществляются политическая власть и управление обществом. Выделяют следующие особенности политической системы: 1) связь с государственной властью; 2) отражение в ней происходящих в обществе политических процессов, в том числе противоборства различных социальных сил и интересов; 3) управляющее и регулирующее назначение, т.е. управление делами общества, выражение интересов существующих групп, слоев населения; 4) регулирование ее деятельности политическими нормами и правилами, сложившимися в политической жизни страны. Политическая система складывается и функционирует под воздействием множества факторов. Среди них наиболее значимы экономические, социальные, психологические, исторические и др. Вместе с тем в литературе отмечается, что функционирование любой системы в конечном счете определяется человеком (проф. С.А. Комаров). Люди формируют политическую систему, участвуют в ее деятельности, оказывают воздействие на характер, тип, свойства последней и т.д. Вся политическая деятельность в государстве и обществе осуществляется через людей и для людей. Под структурой политической системы понимается способ связи ее элементов в единое, целостное системное образование, т.е. установление устойчивых связей и отношений между элементами этой системы. В юридической литературе принято выделять следующие компоненты, или подсистемы, политической системы: а) институциональную подсистему, т.е. из каких институтов она состоит. Иногда эту подсистему называют организационной; б) регулятивную, или нормативную; в) функциональную; г) коммуникативную. Иногда к компонентам политической системы относят политическую идеологию и политическую культуру. Институциональная (организационная) подсистема включает в себя: 1. Собственно политические организации - государство, политические партии, политические движения, некоторые общественные объединения политического характера. Особенность этих элементов - непосредственная связь с политикой, а цель деятельности - овладение государственной властью, участие в реализации внутренней и внешней политики, политическое воздействие на отдельные группы и слои населения, проведение политических интересов определенных групп и слоев. 2. Не собственно политические организации, которые формируются для активной деятельности не в политической, а в других сферах жизни общества экономической, духовной и иных. Это профсоюзы, кооперативные организации, творческие союзы и т.д. Тем не менее они оказывают определенное политическое влияние на политические процессы и развитие политических отношений. 3. Некоторые ученые - проф. М.Н. Марченко, проф. С.А. Комаров - выделяют также организации, которые в своей деятельности имеют незначительный политический аспект, например общества нумизматов, автолюбителей, клубы собаководства и др. Они являются объектом государственного воздействия, но сами не выступают субъектами (т.е. носителями) политической власти. 4. Выделяют человека как субъекта политической системы, т.е. человек рассматривается как первичный элемент политической системы. Спорен в науке вопрос о том, включаются ли религиозные организации и институт церкви в политическую систему. Чаще всего они не преследуют политических целей. Тем не менее в клерикальных и особенно в теократических государствах религиозные организации государственной конфессии играют большую и нередко определяющую роль в политической жизни и, следовательно, входят в состав политической системы в качестве ее организационного элемента. Но и в светских государствах религиозные организации посредством благотворительной, миротворческой деятельности, путем воспитания людей в духе общечеловеческих, нравственных принципов участвуют в управлении делами общества. Кроме того, верующие и церковные служители как граждане государства участвуют в избирательных кампаниях, в референдумах. Государство регулирует своими законами деятельность религиозных организаций. Поэтому и в светских государствах хотя религиозные организации не являются непосредственным элементом политической системы, тем не менее они участвуют в политической жизни общества. Существуют политические партии религиозного толка, например в Бельгии Социально-христианская партия, Христианская народная партия, в Италии - Христианско-демократическая партия и т.д. 5. Значительное место в структуре политической системы занимают средства массовой информации (СМИ). Они оказывают серьезное влияние на развитие политических процессов в обществе, воздействие на мировоззрение общества и отдельных людей, в том числе формирование их политических взглядов, позиций, убеждений, на обеспечение коммуникативных связей в политической системе, на осуществление социального контроля за протекающими событиями и т.д. Это позволило называть СМИ четвертой властью наряду с законодательной, исполнительной, судебной. СМИ стали, по существу, самостоятельной сферой политической деятельности, а государство, в свою очередь, без СМИ практически не может влиять на протекающие в стране общественные процессы. Более того, бытие государства и права в известной мере проявляется через СМИ, поскольку население узнает о мероприятиях государства и принимаемых государственных решениях в первую очередь через СМИ. СМИ образуют относительно самостоятельный политический институт, который функционирует во многом на основе своих корпоративных норм и ведет активную политическую деятельность, вмешиваясь в отношения между другими политическими и социальными институтами, формируя общественное мнение вокруг отдельных наиболее крупных событий, государственных решений, политических и государственных деятелей и нередко манипулируя общественным мнением. Отсюда многие аналитики справедливо связывают результаты выборов в представительные органы власти с влиянием СМИ, и прежде всего телевидения, поскольку оно распространяет информацию быстрее, эмоциональнее, а главное обладает возможностью одновременности события и его изображения на экране. Все это дает основание приравнивать статус СМИ к правовому положению органов государственной власти. 6. В составе политической системы выделяют также органы местного самоуправления, которые не являются государственными органами, но активно участвуют в управлении делами, имеющими местный характер, например управление муниципальной собственностью, местными финансами, охрана общественного порядка, благоустройство, транспортное, торговое обслуживание населения и т.д. Органы местного самоуправления могут принимать решения и нормативные акты и несут ответственность перед населением за результаты своей деятельности, а также перед государством в случае нарушения конституции или иных законодательных актов. Государство устанавливает правовые, организационные, политические, экономические и иные гарантии местного самоуправления. В частности, органам местного самоуправления гарантируется право на судебную защиту от произвола государственной власти, а также на возмещение ущерба, причиненного местному самоуправлению. 7. В качестве компонента политической системы возможно выделить также органы социального партнерства, которые могут создаваться на различных уровнях (федеральном, в субъектах Федерации, отраслевом и уровне отдельной организации) для регулирования взаимоотношений между работниками и работодателями, в том числе социально-трудовых отношений, ведения коллективных переговоров, подготовки и заключения коллективного договора и соглашения, для устранения разногласий, участия работников в управлении организацией. При этом представители работников вправе получать от работодателя информацию по вопросам реорганизации и ликвидации организации, изменения условий труда, профессиональной подготовки и переподготовки, а также повышения квалификации работников. В составе нормативной (регулятивной) подсистемы политической системы обычно выделяют: 1) правовые нормы и принципы, имеющие политическое содержание; 2) корпоративные нормы политического характера; 3) политические традиции и политические обычаи; 4) правила политической этики. Характеризуя каждый из элементов нормативной основы, или подсистемы, необходимо отметить, что отношения государства и политических партий и движений, общественных объединений и других общностей регулируются во многих странах правовыми нормами и носят правовой характер. При этом важнейшим элементом нормативной подсистемы выступает конституция государства. Она закрепляет основополагающие аспекты деятельности политической системы. В ряде стран, в том числе в России, существуют специальные законы о политических партиях, о других общественных объединениях. Государство также в своих актах регулирует участие политических партий и движений в избирательных кампаниях. Корпоративные нормы включают принципы и нормы, содержащиеся в актах политических партий и общественных объединений, регулируют внутриорганизационные отношения в данных объединениях, но одновременно и внешние отношения этих корпораций, например программные положения, взаимоотношения с другими объединениями и государством. Чаще всего корпоративные нормы обязательны для членов данного объединения, а вовне носят рекомендательный, т.е. необязательный, характер. Большая часть корпоративных норм содержится в уставах и положениях общественных объединений. Уставные нормы не могут противоречить конституции и действующему законодательству. Если партия является правящей, то ее уставные нормы могут стать всеобщими посредством закрепления в законах. Это было характерно для Советского государства, где КПСС выступала правящей партией и потому имела возможность навязывать обществу свои нормы и принципы. Важную часть корпоративных норм составляют религиозные нормы. Как особая форма общественного сознания религия воздействует не только на отношения при отправлении религиозных культов, но и на отношения личного характера, на общественную жизнь. Она воздействует на поведение людей особыми механизмами. В государствах теократических и клерикальных религиозные нормы играют ключевую роль в регулировании жизни общества. Политика этих государств также во многом определяется религиозными нормами. Политические обычаи и традиции являются одной из разновидностей тех обычаев и традиций, которые сложились в обществе. Однако они складываются в политической сфере, в политических отношениях. Среди этих традиций существование оппозиции, многопартийность, принцип разделения властей и др. Политические обычаи и традиции отличаются устойчивостью, преемственностью, связанностью с государством. В ряде случаев государство санкционирует наиболее важные политические обычаи и традиции либо относится к ним безразлично. Например, традиция лоббирования законопроекта в парламенте в ряде стран закрепляется в специальных законах о лоббировании. Правила политической этики содержат определенные требования к участникам политических отношений и процессов. Они служат определенным дополнением к другим элементам нормативной подсистемы и отражают общечеловеческие ценности и представления о достойном поведении участников политических отношений. Эти правила тесно связаны с общими нормами морали, принятыми в данном обществе. Функциональная подсистема включает основные направления и формы деятельности политической системы, способы и средства воздействия на политическую жизнь страны. Процесс функционирования политической системы не остается во все времена неизменным: с развитием общества, усложнением политической системы изменяется и ее функционирование. Политической системе присущи свои, собственные функции: 1) политического руководства обществом и управления его делами - главная функция, так как отражает назначение политической системы; 2) интеграционная функция. Ее назначение - объединять различные структурные элементы политической системы в единое целое; 3) регулятивная предназначена для регламентации политического поведения и политических отношений в обществе и использует политические нормы и принципы. Регулятивная функция определяется системой политических ценностей, которые утвердились в обществе и отражают политические идеи, убеждения, взгляды и т.д.; 4) политико-идеологическая, призванная проводить в жизнь определенные концепции, теории, лозунги, привлекательные для населения, но выражающие прежде всего интересы тех, кто стоит у власти. Эта функция реализуется в сети политических институтов, политических связей и отношений, которые устанавливаются между различными компонентами политической системы. Среди функций политической системы называют также информационную, возложенную в первую очередь на СМИ; мобилизационную, которая включает максимальное использование ресурсов общества в соответствии с целями и программами его развития; дистрибутивную, которая предполагает распределение функциональной нагрузки между различными политическими институтами и компонентами политической системы, а также распределение ресурсов и ценностей в обществе; поддержание нормальной жизнедеятельности политической системы и обеспечение ее повседневного действия и дальнейшего развития. Таким образом, решение политической системой множества задач обусловливает разнообразие ее функций. Ведущими, или приоритетными, считаются функции: политического руководства и управления делами общества; интеграционная; регулятивная. Остальные функции производны от этих трех функций и дополняют их. Коммуникативная подсистема политической системы предполагает как отношения внутри этой системы, так и вовне, при этом как отношения, основанные на нормах права, так и неформальные нормы и отношения, не закрепленные в нормах права. Неформальные отношения существуют между государственным аппаратом и представителями бизнеса, союзами промышленников, банков. Они оказывают существенное влияние на политическую жизнь общества и облик политической системы, ее функционирование. Данная подсистема включает и поддержание международных связей с другими государствами, политическими партиями, международными организациями и т.д. Политическая система выступает в единстве всех указанных подсистем, которые тесно взаимосвязаны и не могут функционировать, если хотя бы одна из подсистем не работает надлежащим образом. § 2. Государство в политической системе Государство занимает важное место в политической системе. Вокруг государственной власти складываются политические отношения и связи. Овладение государственной властью ставят своей задачей многочисленные политические партии и движения. Особое место и роль государства в политической системе обусловлены свойствами государства, какими не обладает ни одно структурное звено этой системы. В частности, государство: 1) объединяет абсолютно все население, проживающее на его территории, независимо от национальной, социальной, профессиональной и иной принадлежности; 2) выражает общие интересы общества, является официальным представителем общества в целом; 3) определяет основные направления развития и функционирования общества; 4) вправе принимать властные решения, которые распространяются на всех, кто находится на его территории; 5) обладает государственным суверенитетом, т.е. верховенством единством, но и неотчужденностью, и независимостью от какой-либо иной власти; 6) является носителем политической власти и распространяет - свою юрисдикцию на соответствующую территорию; 7) располагает специальным аппаратом управления и принуждения: судебными органами, армией, тюрьмами, другими карательными органами и учреждениями. Это придает государству реальную силу. Никакие другие органы, кроме государственных, не вправе применять принуждение в отношении всех граждан; 8) располагает широким арсеналом средств воздействия на граждан, юридических лиц и др. в целях подчинения их своим предписаниям. Это и меры убеждения, и принуждения, и договорные формы, и рекомендации, и поощрения, и меры контроля и надзора и др. Государство также определяет процедуры осуществления другими компонентами политической системы своей деятельности, границы последней, например порядок участия в избирательных кампаниях. Одновременно государство использует так называемое социальное партнерство, т.е. привлекает к своей деятельности для сотрудничества негосударственные объединения, в том числе союзы предпринимателей, религиозные организации, профсоюзы и др. Тем самым расширяется социальная база государства и усиливаются процессы демократизации последнего. Таким образом, государство обладает единством законодательных, управленческих, судебных и контрольных полномочий, и это единственная полновластная организация на территории страны. Другие субъекты политической системы не обладают подобными свойствами и полномочиями. Их власть распространяется только на членов данного объединения (политической партии, корпорации и др.), они могут применить принуждение только в отношении своих членов, выражают интересы объединившихся людей, наконец, они не вправе принимать общеобязательные акты, поскольку их решения касаются только членов конкретного объединения. Не обладают они и правом взимать налоги и другие обязательные платежи: их члены уплачивают лишь добровольные членские взносы. Они не наделены суверенитетом, напротив, подчиняются тому режиму правовых отношений, который устанавливает для них государство. Государство является собственно политической организацией и частью политической системы общества. § 3. Государство и общественные объединения Взаимоотношения государства и общественных объединений служат важнейшим показателем демократичности государственной власти. Если государство стремится к сотрудничеству с общественными объединениями, обеспечивает их свободное развитие и функционирование, гарантирует их самостоятельность в решении внутри организационных проблем, то такое государство следует оценивать как демократическое, поскольку оно гарантирует и реально обеспечивает важнейшее право человека - право на объединение в различные союзы, организации, творческие корпорации и т.д. для выражения и защиты своих интересов и достижения общих целей. Право на объединение относится к важнейшим правам человека. Так, во Всеобщей декларации прав человека (1948) закреплено: "Каждый человек имеет право на свободу мирных собраний и ассоциаций. Никто не может быть принуждаем вступать в какую-либо ассоциацию" (ст. 20). Аналогичное право закреплено в ст. 11 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод (1950): "Каждый человек имеет право на свободу мирных собраний и свободу ассоциации с другими, включая право создавать профсоюзы и вступать в таковые для защиты своих интересов" (ст. 11). Это право не подлежит каким-либо ограничениям, кроме тех, которые: а) предусмотрены законом, б) необходимы в демократическом обществе; в) могут быть ограничены: интересами государственной или общественной безопасности, предотвращением беспорядков и преступлений, охраной здоровья и нравственности населения, защитой прав и свобод других лиц. Согласно Конституции Российской Федерации, "Каждый имеет право на объединение, включая право создавать профессиональные союзы для защиты своих интересов" (ст. 30). Право на объединение включает в себя следующие правомочия: 1) создавать на добровольной основе общественные объединения; 2) вступать в существующие объединения; 3) воздерживаться от вступления в какие-либо объединения; 4) беспрепятственно выходить из любых объединений. Отношения государства и общественных объединений носят двусторонний характер. Это означает, что государство определяет правовое положение общественных объединений, пределы их деятельности, объем полномочий и т.д., а общественные объединения участвуют в определении политики государства, в различных политических кампаниях, в контроле за деятельностью государственных органов. Например, в Российской Федерации общественные объединения участвуют в выборах в представительные органы власти, в органы местного самоуправления, проводят митинги, демонстрации, собрания, уличные шествия и т.д. В литературе выделяют три главных направления сотрудничества государства и общественных объединений: - информирование государством общественных объединений о состоянии дел в той или иной сфере жизни общества, в том числе о принимаемых государственными органами решениях; - совместная деятельность государства и общественных объединений в решении социально значимых проблем, например, избирательная кампания, охрана окружающей среды, охрана общественного порядка, охрана труда, охрана памятников культуры и др.; - законотворчество и правотворчество: через депутатов и партийные фракции общественные объединения воздействуют на процесс правотворчества, изучают общественное мнение, проводят общественную экспертизу законопроектов, других нормативных правовых актов, организуют общественную экспертизу в области экологии, проводят благотворительные мероприятия и др. Государство же, в свою очередь, контролирует: 1) законность деятельности общественных объединений, в том числе путем регистрации их уставных документов, надзора за тем, чтобы их деятельность не выходила за пределы уставных целей и задач; 2) законность источников доходов данных объединений; уплату ими установленных налогов, если они подлежат налогообложению. Оно может приостановить деятельность общественных объединений или их ликвидировать, а также запретить (по решению суда). Согласно Федеральному закону от 19 мая 1995 г. "Об общественных объединениях" (с послед, изм.) общественное объединение представляет собой добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставных документах формирования. Таким образом, законодательством выделяются следующие признаки общественного объединения: а) добровольность создания, формирования или вступления в уже существующее объединение; б) самоуправление собственными делами, т.е. государство не вправе вмешиваться в деятельность объединения, если оно не нарушает законодательство; в) некоммерческий характер деятельности, т.е. общественное формирование не должно ставить целью извлечение прибыли из своей деятельности; г) инициатива граждан в создании общественного объединения; только граждане или негосударственные юридические лица могут создавать общественные объединения, но не государственные органы; д) основа объединения - общность целей и интересов. В отличие от ранее действующего законодательства ныне общественные объединения могут как регистрироваться, так и не регистрироваться в органах юстиции. Незарегистрированное общественное объединение не приобретает прав юридического лица и не вправе участвовать в избирательных кампаниях. В Российской Федерации предусмотрена возможность создания следующих шести видов общественных объединений: - общественная организация; - общественное движение; - общественный фонд; - общественное учреждение; - орган общественной самодеятельности; - политическая партия. Из названных видов только общественные организации и политические партии основаны на членстве, остальные объединения состоят из участников, не имеющих членства. Членами и участниками общественных объединений могут быть как физические лица - российские граждане, так и иностранцы и лица без гражданства, а также юридические лица - общественные объединения. Создаются общественные объединения по инициативе не менее трех лиц, достигших совершеннолетия (18 лет). Для молодежных организаций установлен возрастной ценз их членов в 14 лет, а для детских организаций - 8 лет. Общественные объединения имеют довольно широкие права. Среди них право свободно распространять информацию о своей деятельности; проводить митинги, демонстрации, пикетирование; участвовать в выработке решений государственных органов; учреждать свои средства массовой информации; иметь собственность и др. Среди обязанностей наиболее значительные - соблюдать законодательство, ежегодно публиковать отчет об использовании своего имущества, представлять регистрирующему органу годовые и квартальные отчеты о своей деятельности, допускать представителей этого органа на проводимые общественным объединением мероприятия и др. Как уже указывалось, государство не может вмешиваться в деятельность общественных объединений, если они не нарушают законов. В то же время государство: 1) обеспечивает соблюдение прав и интересов общественных объединений; 2) оказывает им поддержку, которая может выражаться в предоставлении налоговых льгот, в целевом финансировании отдельных общественно полезных программ по заявкам общественных объединений; 3) может заключать договоры на выполнение различных работ и оказание услуг, на выполнение государственных заказов и др. Все вопросы, затрагивающие интересы общественных объединений, решаются государством с участием соответствующих объединений или по согласованию с ними. В случаях нарушения Конституции Российской Федерации, нарушения прав и интересов граждан, систематического осуществления мероприятий, противоречащих уставу, деятельность общественного объединения может быть по решению прокуратуры или регистрирующего органа приостановлена на срок до шести месяцев. Данное приостановление влечет для общественного объединения следующие юридические последствия. Ему запрещается: - организовывать митинги, шествия, демонстрации; - принимать участие в избирательных кампаниях; - иметь СМИ; - использовать банковские вклады, кроме выплат по заработной плате аппарату, и др. Деятельность общественного объединения может быть прекращена в следующих двух случаях: самороспуска и по решению суда. § 4. Государство и политические партии В политической системе политические партии играют существенную роль. В государствах, где устанавливается многопартийность, чаще всего утверждается режим демократии. В российском Законе "О политических партиях" от 11 июля 2001 г. (с послед, изм.) политическая партия определяется как общественное объединение, созданное в целях участия граждан Российской Федерации в политической жизни общества посредством формирования и выражения их политической воли, участия в общественных и политических акциях, в выборах и референдумах, а также в целях представления интересов граждан в органах государственной власти и органах местного самоуправления (ст. 3). Главные цели политической партии: а) формирование общественного мнения; б) политическое образование и воспитание граждан; в) выражение мнения по вопросам общественной жизни и доведение его до широкой общественности и органов государственной власти; г) выдвижение кандидатов в депутаты, участие в выборах и в работе представительных органов. Таким образом, важнейшими признаками политической партии являются: 1) участие в политической жизни, в том числе в государственном управлении; 2) стремление овладеть государственной властью и учреждениями, реализующими государственную власть; 3) связь с избирательной системой - участие в выборах представительных органов власти; 4) форма организации социальных групп и слоев населения; 5) носитель определенной идеологии и форма политического обучения масс; 6) средство рекрутирования и продвижения отдельных индивидов в политические лидеры. Эти признаки и определяют функции политических партий, среди которых выделяют следующие: а) социального представительства; б) борьбы за государственную власть; в) идеологическую; г) кадровую; д) политической социализации, т.е. включенность личности в политику и обеспечение стабильности и преемственности в развитии общества; е) разработки и осуществления политического курса, что, однако, зависит от положения партии в политической системе - является ли она правящей или оппозиционной. Между политическими партиями и государством существуют тесные связи и разнообразные формы взаимодействия. Так, и государство, и политические партии - политические организации. Они непосредственно связаны с понятием государственной власти: только государство непосредственно осуществляет государственную власть, а партии ставят целью приход к государственной власти. Вместе с тем они сохраняют по отношению друг к другу большую автономию. Но при тоталитарном режиме нередко происходит слияние государственного аппарата и партийного и одна партия является не только правящей, но и государственной. Формы взаимодействия государства и партий заключаются в следующем. 1. Участие в формировании выборных представительных органов государственной власти. Это предполагает, что все политические партии в той или иной степени участвуют в организации избирательных кампаний, в выдвижении своих кандидатов в депутаты, поскольку в демократическом обществе единственным средством овладения государственной властью служат выборы. В выборах могут участвовать, выдвигая своих кандидатов, и непартийные организации, а также отдельные граждане путем самовыдвижения, но шансов на победу у них немного, так как выборы всегда связаны с большими материальными и финансовыми расходами, в том числе на рекламу кандидатов, листовки, тиражирование программ и т.д. 2. Участие в формировании политического курса государства определяется заинтересованностью партии в проведении выгодной для данной партии и ее сторонников политики. Это относится и к правящей, и к оппозиционной партиям. Возможностей у правящей партии всегда больше. Но и оппозиционные партии имеют определенные возможности для такого влияния. Например, путем: а) участия в предвыборных дискуссиях, дебатах, где выражаются подходы партии к решению тех или иных актуальных проблем; б) обнародования предвыборных платформ, программ; в) подготовки и продвижения на государственные посты своих лидеров; г) формирования общественного мнения и при его помощи давление на государственные органы и политику государства. 3. Влияние на процесс законотворчества, правотворчества исполнительных органов и правоприменительной деятельности государственных органов. Эта форма выражается во внесении предложений о принятии новых законов, иных нормативных правовых актов, об отмене существующих; в использовании права законодательных инициатив через своих депутатов, другие каналы, а также путем давления через общественное мнение на исполнительные и правоохранительные органы. 4. Контроль за государственными органами и процессом управления страной, здесь также используются разнообразные пути, в том числе и общественное мнение. Государство в свою очередь воздействует на политические партии по следующим каналам: а) регулирует посредством законодательных и иных актов статус политической партии, их регистрацию, т.е. устанавливает рамки их деятельности; б) регламентирует их участие в избирательных кампаниях, например путем определения порядка выдвижения кандидатов в депутаты, участия наблюдателей в работе избирательных комиссий и т.д.; в) решает вопросы о конституционности партий через Конституционный Суд; г) контролирует финансовую деятельность партий, налогообложение их предприятий; соблюдение запрета использовать политическими партиями средств на предвыборную кампанию от иностранных государств, иностранных юридических лиц и иностранных граждан. Это так называемое внешнее регулирование деятельности партий. Внутреннее регулирование осуществляется самими партиями в своих уставах, положениях, иных актах партийных органов, в которых определяется структура партии, ее цели и задачи, партийная дисциплина и др. Рассматривая вопрос о типологии партий, следует отметить, что общественные объединения типа партий возникли еще в Древней Греции и Древнем Риме. Немецкий социолог М. Вебер выделял три этапа (ступени) в формировании политических партий: - аристократические группировки (XVI-XVII вв.); - политические клубы (XVIII-XIX вв.); - современные массовые партии (XIX-XX вв.). Первые две ступени считаются предысторией политических партий, а в развитой форме выступают лишь массовые организации. По Веберу, процесс становления и развития политических партий связан неизменно со стремлением политически активных людей к власти, к занятию государственных должностей и к извлечению выгод из своего положения. Первой политической партией считается созданная в Англии в 1877 г. Либеральная партия, которая в настоящее время не играет значительной роли в политической жизни страны. Существующие современные партии разнообразны как по идеологии, социальному составу, внутреннему устройству, так и по методам деятельности. Принято классифицировать партии по следующим основным критериям: 1. По социальному признаку, т.е. тем интересам, которые они выражают. Соответственно выделяют классовые и межклассовые (смешанные) партии, например крестьянские, рабочие, предпринимательские и др. 2. По идеологической ориентации партии делят на либеральные, консервативные, коммунистические, социалистические, национальнопатриотические, религиозные и др., например Христианско-демократическая и Социал-демократическая партии Греции, КПСС, Консервативная и Лейбористская партии Великобритании и др. 3. По составу партий французский политолог М. Дюверже (1870-1914) предложил различать кадровые и массовые партии. Состав кадровой партии ограничивается партийными функционерами или фиксированное членство вообще отсутствует: к членам партии причисляют тех, кто голосует за нее на выборах, либо поддерживает ее материально, или участвует в проводимых ею собраниях, митингах и других мероприятиях. Массовые же партии имеют фиксированное членство, более централизованы, существует жесткая зависимость членов от первичных организаций. Отбор политических лидеров в таких партиях многоступенчатый, а члены партийных фракций в парламенте строят свою деятельность в зависимости от партийных решений. 4. По месту в системе власти партии могут делиться на правящие и оппозиционные. Правящая партия победила на выборах, поэтому имеет большинство мест в парламенте и своих представителей в важнейших государственных органах. Оппозиционные партии противостоят правящей партии и критикуют ее политику. Помимо того, выделяют парламентские и внепарламентские партии. Первые имеют своих представителей в парламенте, хотя они могут быть и неправящими, а вторые - участвовали в борьбе за парламентские места, но не получили их. 5. По используемым методам: со времен Великой французской революции принято деление партий на левые, правые и центристские. Левые партии обычно используют радикально-революционные методы борьбы и тяготеют к коммунистической или социалистической идеологии. Правые партии чаще всего отрицательно относятся к революционным методам борьбы и ориентируются на стабильность в обществе (консервативные, буржуазные партии). Центристские партии проповедуют умеренность в политической борьбе, компромисс, примирение полярных позиций. Существуют и другие типологии партий. В литературе принято понятие "партийная система", которое характеризует положение политической партии в обществе, ее взаимоотношения с другими партиями, политику по отношению к различным слоям общества и т.д. Для построения типологий партийных систем применяется, как правило, количественный критерий. Выделяют системы однопартийные (например, в СССР была только одна партия - КПСС); двухпартийные (например, в США за власть постоянно борются две партии - Республиканская и Демократическая, а в Великобритании Консервативная и Лейбористская партии); многопартийные (например, в Германии и Франции). Здесь нет доминирующих партий, и к власти могут прийти любые партии, особенно в коалиции с другими. Многопартийные системы считаются образцом демократии. Вместе с тем они - свидетельство противоречий в обществе и наличия полярных интересов. Политологи отмечают следующие тенденции в развитии деятельности партий: 1) повсеместное падение влияния партий на массы, что объясняется их отрывом от масс, неумением правильно определить стратегию деятельности, бюрократизацией партийного аппарата; 2) интенсивный поиск путей влияния на СМИ, компьютерные системы; 3) изменение методов борьбы для левых партий: вместо стачек и забастовок они все больше используют избирательные кампании и парламентские формы работы; 4) упрощение организации структур, стремление создать гибкие системы управления партией. Некоторые партии отказываются от постоянного членства и регулярного сбора членских взносов; 5) финансовая поддержка партий из государственного бюджета (например, в Германии, Швеции, Италии). При этом исходят из того, что партии выполняют конституционные функции, способствуют формированию демократического общества, а потому вправе получать государственные дотации. Это свидетельствует об ответственном назначении политических партий, в том числе в обеспечении преемственности государственной политики. Российским Федеральным законом от 11 июля 2001 г. "О политических партиях" также предусмотрено их государственное финансирование, в частности по итогам участия в выборах для компенсации финансовых затрат партий (ст. 32, 33). По Закону от 11 июля 2001 г. политические партии являются единственным видом общественного объединения, которое вправе самостоятельно выдвигать кандидатов в депутаты и на иные выборные должности в органах государственной власти. Регистрирующие органы ведут контроль за соблюдением партиями действующего законодательства, за соответствием их деятельности целям и задачам, зафиксированным в уставах партий. В отдельных случаях партии может быть вынесено письменное предупреждение об устранении допущенных нарушений, а при невыполнении этого предупреждения в суд направляется заявление о приостановлении деятельности партии сроком до шести месяцев. Это решение выносит Верховный суд РФ. Аналогичные меры могут быть приняты в отношении региональных отделений партии соответствующими органами субъекта Федерации. Ликвидация партии возможна в двух случаях: 1) по решению высшего руководящего органа партии - съезда; 2) по решению Верховного суда РФ. Контрольные вопросы: 1. Что такое политическая система общества? 2. Какова ее структура? 3. Какое место занимает в политической системе государство? 4. Какие взаимоотношения устанавливаются между государством и общественными объединениями? 5. Что характерно для правового положения общественных объединений в Российской Федерации? 6. Какую роль играют в политической системе политические партии? 7. Как взаимодействуют государство и политические партии? 8. По каким критериям классифицируются современные политические партии? 9. Каковы условия создания и функционирования партий в Российской Федерации? Литература: 1. Общая теория государства и права. Академический курс в 3 т. Изд. 2-е переработанное и дополненное / Отв. Ред. М.Н. Марченко - М., 2001, т. 1. 2. Грачев М.Н. Политическая коммуникация: теоретические концепции, модели, векторы развития: Монография. - М.: Прометей, 2004. - 328 с. Глава 26. Правовое государство и гражданское общество § 1. Развитие идеей правового государства § 2. Признаки правового государства § 3. Понятие гражданского общества § 1. Развитие идей правового государства Конституции ряда современных государств закрепили их характеристику в качестве правовых. Но идея правового государства не является порождением лишь нынешних обществ. В юридической литературе выделяются, как правило, четыре этапа в развитии учения о правовом государстве. К первому этапу относится период античной истории, когда велись поиски справедливой, разумной, рациональной организации жизни общества. При этом в теоретических изысканиях еще не высказывались идеи о правовой организации публичной власти. Мыслители античности неизменно подчеркивали большое значение закона, его незыблемость и верховенство, обязательность как для правителей, так и для населения. Обычно ссылаются на сочинения Платона "Законы", "Государство" и "Политик"; Аристотеля - "Политика", "Этика", а также Цицерона, Полибия и Гераклита, в рассуждениях которых присутствовала идея правления закона, повиновения ему как условие общего порядка. Античные идеи послужили основой для дальнейшего развития учения о системе демократии, народном суверенитете, естественных правах человека, равенстве всех перед законом, господстве права и т.д. Па втором этапе концепцию правового государства разрабатывали представители естественно-правовой теории - Г. Гроций, Б. Спиноза, Т. Гоббс, Д. Локк, Ш. Монтескье, Д. Дидро и др. Классическим выразителем идей правового государства в эпоху буржуазного строя считается английский мыслитель XVII в. Д. Локк. Используя ссылки на естественное право, Локк определил понятие правового закона, его цели сохранять и расширять свободу людей, рассматривал принцип разделения властей как гарантию против злоупотребления властью, а свободу индивида характеризовал как свободу следовать своему желанию во всех случаях, когда это не запрещает закон, и не быть зависимым от "непостоянной, неопределенной и неизвестной самовластной воли другого человека". Основоположником теории разделения властей принято считать французского юриста XVIII в. III. Монтескье. Установление правовой государственности он связывал с политической свободой в гражданском обществе. Он полагал, что именно разделение властей, когда власть находится в разных руках и созданы условия для их взаимного сдерживания, способно обеспечить подлинную свободу. Учения Д. Локка и Ш. Монтескье оказали серьезное влияние на первые буржуазные конституции, в том числе на Конституцию США 1787 г. и французскую Декларацию прав человека и гражданина 1789 г. Третий этап в создании теории правового государства связывают с именами немецких ученых И. Канта (1724-1804) и Г. Гегеля (1770-1831). И. Кант говорил, по существу, не о правовом государстве, а правовом обществе. Государство он понимал как "объединение множества людей, подчиненных правовым законам". Право у Канта было тесно связано с моралью. И правовые, и моральные нормы имеют один источник - категорический императив: "Поступай только согласно такой максиме, руководствуясь которой ты в то же время можешь пожелать, чтобы она стала всеобщим законом". По мнению Канта, законы государства требуют от людей сообразовывать проявление свободной воли со свободой других людей. И тогда взаимоотношения в обществе приобретут правовой, упорядоченный характер. Таким образом, И. Кант, по существу, создал идеальную теоретическую модель правового государства. В отличие от него Г. Гегель воспринимал идею правового государства как практическую действительность. Правовое государство он определял как "царство реализованной свободы", одновременно отождествляя государство и право. Ценность гегелевских воззрений на государство обычно видят в том, что принудительную сторону государства он не считал главной. Главным он признавал четкую социальную и правовую направленность государственной деятельности, ее нравственное содержание, полезность для общества и людей в целом. Но, несмотря на обилие работ о правовом государстве немецких ученых, Германия в течение всего XIX в. оставалась полицейским государством. Автором термина "правовое государство" считается представитель немецкого либерализма К. Велькер, который впервые его употребил в 1813 г., но ввел этот термин в научный оборот и дал его юридический анализ его единомышленник Р. фон Моль. Следует отметить, что концепция правового государства развивалась и в трудах русских дореволюционных юристов - Г.Ф. Шершеневича (1863-1912), П.И. Новгородцева (1866-1924), В.М. Гессена (1868-1920), С.А. Котляревского (18731940), Н.М. Коркунова (1853-1904) и др. В частности, Г.Ф. Шершеневич называл три главных критерия правового государства: господство права в управлении государством; государство должно ограничиваться охраной субъективных прав личности, предоставляя в остальном простор ее инициативе; принцип разделения властей. С.А. Котляревский поддерживал идею обоюдной ответственности государства и личности, отделения одной власти от другой, а также существования независимого, пользующегося доверием народа суда. Четвертый этап в развитии учения о правовом государстве относится к XX в., в него внесли серьезный вклад прогрессивные ученые многих стран, в том числе немецкие правоведы Г. Еллинек, Г. Кельзен, английский позитивист Г. Харт, американские ученые Дж. Роулс и Л. Фуллер, англо-американский юрист Р. Дворкин, Ф. Хайек (австриец по происхождению, но проживший долго в Англии и США) и др. Марксистская теория относилась к теории правового государства отрицательно, характеризуя и государство, и право как классовые явления. Что касается советского общества, то официальная идеология отвергала идею правового государства и лишь в период перестройки (80-е годы) началась разработка теории социального правового государства. В Конституции Российской Федерации 1993 г. наше государство провозглашено в качестве правового, что следует отнести к программным положениям. § 2. Признаки правового государства Отечественные и зарубежные ученые называют немало признаков, или отличительных черт, правового государства. Однако некоторые из этих черт присущи любому демократическому государству, например реальное осуществление народовластия, режим законности, равное пользование правами. Между тем правовое государство - это не просто демократическое образование, а высший его тип. Оно предполагает демократическое устройство всего его механизма, демократический режим, максимальное развитие и использование демократических институтов. В то же время правовое государство обладает свойствами, позволяющими определенно заключить, что перед нами правовое, а не какое-либо иное государство. Чаще всего выделяют четыре основных признака правового государства: господство права во всех сферах жизни общества; незыблемость, гарантированность и реальность прав и свобод человека и гражданина; взаимная ответственность личности и государства; принцип разделения властей. Господство, или верховенство, права предполагает: во-первых, правовую организацию государственной власти, т.е. создание и формирование всех государственных структур строго на основе закона; во-вторых, правовой характер принимаемых законов и верховенство правового закона. По своему содержанию законы должны быть справедливыми, основываться на естественных, неотъемлемых правах и свободах человека, не противоречить им. Иначе в форму закона может быть облечен произвол властей; в-третьих, связанность государства им же созданными законами, т.е. ограничение государственной власти посредством права, правовых установлений и предписаний, определение правовых пределов для деятельности государства, его органов и должностных лиц; в-четвертых, верховенство Конституции в системе нормативных правовых актов, поскольку именно в Конституции закрепляются основополагающие устои конституционного строя страны, важнейшие права, свободы и обязанности человека и гражданина, их конституционные гарантии, юридические начала жизни гражданского общества, государственное устройство, система государственных органов, местное самоуправление, другие ключевые для жизнедеятельности общества положения и принципы. Важно также, чтобы конституционные нормы имели прямое действие, т.е. непосредственно реализовывались без каких-либо последующих актов. Утверждение правовых начал в жизни общества означает устранение его огосударствления. Последнее, как правило, влечет отчуждение общества от государства и стремление решать все дела общества посредством политического аппарата. В некоторых учебниках говорится о приоритетности права, а не о его господстве, например в учебнике "Теория государства и права" под ред. В.М. Корельского и В.Д. Перевалова (М., 1997). Однако представляется, что именно господство права, его правление, верховенство (это соответствует англоязычной концепции соотношения права и государства) лучше всего раскрывают роль правовых форм и начал в жизни общества: все должно быть подчинено праву, оно главный ориентир и критерий свободного, правового общества. Незыблемость, гарантированность и реальность прав и свобод личности означают, что государство должно не только признавать, но и гарантировать полный набор прав и свобод личности, признаваемых мировым сообществом в качестве естественных, принадлежащих человеку от рождения и потому незыблемых, неотчуждаемых государственной властью. Государство призвано также охранять и защищать эти права и свободы от произвола отдельных должностных лиц, государственных органов, от посягательств других субъектов. Государство может считаться правовым лишь в том случае, если оно закрепляет и реально обеспечивает равенство всех людей как субъектов правового общения, их равенство перед законом. Люди должны обладать равной правосубъектностью, равными возможностями для достижения не противоречащих закону целей или приобретения каких-либо прав. Взаимная ответственность личности и государства проявляется в том, что в своих взаимоотношениях личность и государство выступают равными партнерами и обладают взаимными правами и обязанностями. Государство не только вправе требовать от личности выполнения ее обязанностей, установленных законом, но и само несет ответственность перед личностью, выполняя определенные обязанности. Следовательно, человек может требовать от государства исполнения его обязанностей, в частности обеспечения реальности закрепленных в Конституции прав и свобод, обеспечения своей безопасности со стороны государства, своей собственности, восстановления нарушенных прав и свобод, устранения препятствий к их осуществлению. Можно сказать, что в обязанности государства входит обеспечение правовой защищенности личности. В правовом государстве должны быть законодательно закреплены возможности, позволяющие личности требовать от государства исполнени
