1.
Предмет философии права.
Предмет ФП (по Малиновой) – это мировоззренческие и методологические основания
правового мышления, роль которого в саморазвитии права опосредованными
философскими дискурсами.
Дискурс – понятийный аппарат, язык определенной отрасли науки, практики и т.д.
{Дискурс – это система правил вербального (словесного) выражения содержания сознания,
основанного на определенном типе научной (или религиозной) рациональности}. Н-р, в
советские годы не было термина частной собственности, позже этот термин вошел в
гражданско-правовой дискурс.
Предмет ФП (по Гегелю) – это диалектическая логика истории развития права (идеи
права), выступающее в правовом мышлении способом или средством воплощения
(объективации) человеческих смыслов в институционально-предметных формах права,
потому что многие государственно-правовые институты эволюционируют.
ФП выполняет по отношению к праву и юриспруденции две функции:
1) Мировоззренческую - представление о Мире. Мировоззрение – это ценностное
отношение человека к самому себе, к событиям в жизни, к другим людям, к природе.
2) Методологическую (Все понятия находятся на стр.170-171 Монографии)
Метод – это способ организации мышления, инвариантный к его содержанию
(инвариантный значит независящий от изменений).
Научный метод – универсальная мыслительная конструкция, способная выступать
средством развития теории, проекта в других областях (именно на этих основаниях
строится философия права, так как дискурсы (научные понятийные аппараты) различных
философских направлений служат методами исследования права, развития правового
мышления).
Методология - это совокупность методов, системообразующим основанием которой
является единство дискурса (методология в одиночку сама по себе не существует, она
существует в мышлении и работает в нем только средствами связанного с ней дискурса
(специального языка/понятийного аппарата).
3. Идеи античной философии, их значение для современной юриспруденции (Сократ,
софисты, как альтернативные подходы к праву).
1. Сократ выражал базовую основу античного менталитета: законы следует соблюдать,
даже если судьи не правы, решение суда надо выполнить. Глубинной основой такого
подхода являлась ментальная уверенность античных граждан в том, что законы от Богов и
главного законодателя Зевса.
2. Альтернативным подходом к праву славились софисты. Их предводитель Протагор:
«человек – мера всех вещей». Софисты исследовали субъективные стороны процесса
познания, критериев истинности знания. За плату обучали жителей полиса уловкам в
искусстве эвристики (наука о спорах): учили путем нарушения законов логики строить
выгодную для себя аргументацию, придавая ей видимость истинного знания.
Идеи софистов нашли свое воплощение в развитии права:
А) они предсказали феномен лоббизма [Колликл считал, что законы создаются слабыми
для того, чтобы доказать богатым, что быть сильным и богатым зазорно. Т.е. Колликл ведет
речь о том, что законодатель выражает в законах свои личные или корпоративные
интересы.]
Б) Фраземах: «законы пишут сильные для защиты своих корыстных интересов». (о римском
праве).
Идеи софистов, оказавшие позитивное влияние на развитие права:
А) культура судейского красноречья.
Б) принцип формальной правоты – обоснован, закреплен софистами.
Колликл и Фраземах совершили переворот в правовом менталитете, т.к. опровергали
уверенность в том, что все законы от Богов.
5.
Идеи софистов и их воплощение.
Софисты исследовали субъективные аспекты познания и считали, что истина зависит от
субъекта и от способа получения доказательства. Это послужило методологическим
основанием для переворота в отношении к законам: софисты Калликл и Фраземах стали
доказывать, что законы не безусловны и идут не от богов, а создаются законодателями в их
собственных интересах. Фраземах: «Законы создаются сильными для защиты их
собственных интересов». Калликл: «Законы создаются слабыми, для того чтобы связать
руки сильным, навязав идею о том, что быть сильным и богатым зазорно, хотя если бы
могли, охотно бы разделили дивиденды и добычу с ними».
В современную эпоху (как и в предшествующие) в жизни права, в
разных правовых системах, так или иначе находят свое подтверждение мысли
софистов:
1.Феномен лоббизма: законодатель преследует корпоративные интересы.
2.В сфере договорного права: ловушки, капканы в типовых текстах договоров (в частности,
договор присоединения). Софисты писали о преднамеренной неясности формулировок,
нарушении правил формальной логики.
3..Культура судебного красноречия-софисты учили граждан полиса отстаивать свои
позиции, нередко за счёт логического мошенничества, нарушения правил формальной
логики.
4.Принцип формальной правоты. Состоит в том, что если представляемое суду суждение
не раскрыто на предмет логического мошенничества, то суд обязан принять его как
истинное.
7. Значение философии Спинозы для современной юриспруденции.
Основные идеи Спизоны о праве и государстве:
1) Спиноза ввел базовую модель философии о бытии (онтологии): вся природа субстанция, т.е. бытие ничем вне себя не обусловленное – причина самого себя. Это было
отрицание канона о сотворении мира Богом.
2.
Соотношение философии права и теории государства и права.
ТГП - это генерализующая правовая дисциплина, говорящая о праве на языке правовых
категорий.
Философия права - это генерализующая правовая дисциплина, говорящая о праве на
языке философии, философские знания существуют в виде различных направлений, школ права
в каждом из которых свой язык
ТГП привязана к конкретной правовой семье, ФП находится в метоуровне по отношению
к разным правовым системам.
ТГП говорит на языке правовых категорий, правовых понятий, а ФП это философско–
правовая обобщающая дисциплина, юридическая, которая говорит о праве на языке философии.
Не существует усредненного общефилософского языка, так как философское знание существует
в виде авторских учений, направлений, школ, в каждом из которых свой язык.
-Они дополняют друг друга, взаимодействуют, но не взаимозаменяют
-ФП (Алексеев С.С.) дает мировоззренческие объяснения права, его смысла и предназначения
-ТГП исследует общие закономерности развития, функционирования, взаимодействия гос-ва и
права
-ТГП находится в тесной связи со сравнительным правоведением (объект исследования –
правовая система разных стран и народов)
4.
Идеи стоицизма, их реализация в РЧП.
Философия стоицизма - это философия человеческого достоинства, самоуважения, мужества в
широком смысле этого слова.
Основные идеи стоиков:
1. Судьба человека ,как и все события в мире предрешена, её ничем нельзя изменить;
2. Человек не имеет никаких средств для того, чтобы изменить ход событий;
3. Однако, человек свободен внутренне, потому что может определять свое отношение к
событиям
Римский стоик Сенека посвятил многие новеллы этой теме («Самая грязная смерть лучше
самой чистой несвободы»).
«Со мной можно поступить низко, но меня нельзя унизить» (Мария Антуанетта).
Основные идеи стоицизма :
1. В каждой воле человека есть моменты всеобщего;
2. Чем в большей степени в ней (в частной воле) представлено всеобщее, тем успешнее
деятельность субъектов.
Эти принципы нашли свое выражение в РЧП:
1. Уважение к частной воле в РЧП выражалось в правовой защите частной воли.
2. Закон защищает частную волю, если она не противоречит закону.
3. Частная воля должна защищаться законом в той мере, в какой в ней присутствует правовое
всеобщее.
4. Закон не может быть изменён волею договаривающихся сторон.
6. Идеи Платона об идеальном государстве, как предмет интерпритации в
информационных войнах 20-21 вв (К.Поппер «открытое общество и его враги»).
В конце 80-х годов, автор сценариев развала СССР, России Генри Киссинджер заказал Карлу
Попперу (выдающемуся философу) книгу под названием «Открытое общество и его
враги».,задача которой в дискредитации Российской истории советского периода.
В этой двухтомной книге Карл Поппер огромную часть посвящает критике платоновской
государственной утопии и утверждает, что Платон - основоположник тоталитаризма. Такого
рода интерпретация текстов законов не имеют ничего общего с действительностью и имели
своей целью «забить последний гвоздь» в социалистические модели государственности, охраны
общественного порядка, законности и др.
Контраргументы Малиновой:
1. По Мнению Карла Поппера Платон настаивал на жёсткой регламентации индивидуальной
свободы граждан, на режимном характере античного полиса, но в действительности в диалогах
Платона этих идей нет.
2. Теория эйдосов Платона является методологическим основанием для опровержения этой
критики, т.к. согласно теории эйдосов ни одна реальная вещь, явление, например, государство,
не может полностью воплотить в себе (эйдос) идеи своего класса,т.е.не может быть идеального
государства.
3. Свои проекты «идеального государства» Платон обозначил словом «утопия», что означает
«невозможное».
9. Кантовское определение права и его значение для современного правопонимания.
В работе «Критика чистого разума» 1781 г. философия определяется Кантом как метафизика
— наука об основаниях разума; наука о том, что за пределами природы и находится в разуме. Он
является основоположником философии права в этом метафизическом понимании философии.
Право (по Канту) - это ограничение свободы каждого условием ее согласование с такой же
свободой всякого другого на основании всеобщего законодательства.
2) Спиноза уподоблял государство субстанции (принцип суверенности): гражданин – модус
– изменчивое существо.
Основные принципы, заложенные в кантовском определении права: принципы =
первообразы
3) Законы субстанции неизменны, они вырастают из ее собственного бытия жизни. Человек
должен действовать в соответствии с этими законами, если хочет быть свободным и
счастливым (единственное необходимо условие счастья – не нарушать законы природы и
гос-ва). Но он может увеличивать степень своей свободы, изучая законы государства и
используя их в своем поведении.
1) Принцип паритета (равнозначие) свободных воль. Все равны по закону это следствие этого
принципа.
Это идеи - развитие идей Сократа: человек может быть свободным и счастливым,
если действует в соответствии с законами миростроя. И вот именно отсюда его формула:
«знание в основе добродетели» и надо жить по разуму, потому что только разуму доступны
законы миростроя.
При этом, если человек соблюдает дурные, не соответствующие человеческой
природе законы, то у него отсутствует свобода, поскольку он не соблюдает модусы и
субстанцию (Ножницы Спинозы). Малинова говорила, что это выведено из идей Гегеля,
т.к. он тоже писал про дурные законы. НО он говорил: закон суров, но он закон (Dura lex,
sed lex). Дурные законы должны выполнятся.
2) Свобода через подчинение закону (через законодательные ограничения). Только подчиняясь
законам миростроя, человек мб счастлив и свободен. + ножницы Спинозв
В современном мире это обстоятельство очень ярко проявляется в доктрине прав
человека:
1. в текстах этой доктрины у всех права и ни у кого никаких обязанностей.
2. всё можно
3. в доктрине прав человека очень доминирует политический настрой. Политическая доктрина с
правовой окраской.
8. И. Кант: виды свободы и границы правового регулирования поведения людей.
Человек принадлежит двум мирам: как существо телесное он не свободен, т.к. включен в
естественно-природную цепь причинно-следственных взаимосвязей, а как существо
мыслящее он свободен, т.к. разум дает ему способность выбора самостоятельного.
Кант выделял 2 вида воли:
1. «животная воля» - не свободная, потому что чувство не дает выбора.
2. «разумная воля» - свободная, потому что только разум дает человеку возможность
свободно располагать собой.
Виды свободы:
Кант выделял следующие виды свободы:
10. И. Кант: право как основа общественного прогресса.
Широко распространено такое понимание роли права в общественном прогрессе: «право это
средство социального компромисса».
По Канту право – это ограничение свободы каждого условием согласования ее с такой же
свободой всякого другого (субъекта) на основании всеобщего законодательства.
С точки зрения Канта, право лежит в основе общественного прогресса. Ход его мыслей
таков:
1) Свобода целеполагания - это свобода мышления и совести. Не регулируется правом,
потому что мышление и совесть невозможно законодательно откорректировать
(предоставить), т.к. они или изначально свободны, или это не мышление и не совесть.
2. Их реализация требует соответствующих усилий и забот. Не каждый на это пойдет. Поэтому
человеку нужен стимул.
2) Практическая свобода - это свобода реализована в поступке. Регулируется правом на
стадии перехода от диспозиции к санкции.
3) Свобода законодателя (трансцендентная свобода) – он может выводит право за его
пределы наличного бытия. Н-р, принял новую норму, право внутри перестраивается.
4) Произвол = «произвол – свобода без правил»
1. Природа с большой буквы включает в себя и Бога. Природа наделила человека
универсальными неограниченными способностями.
3. Таким универсальным стимулом Кант считал «антагонизм между людьми» (т.е.
соперничество, конкуренция; такая концепция Канта обусловлена тем, что он лютеранинпротестант эпохи расцветающего капитализма, т.е. рыночной эпохи). Первые буржуазные войны
носили религиозный характер.
Право – это как рынок, эквивалентом весов в котором являются права*
(от нем. «свобода без правил», а значит фактическая несвобода, потому что свобода без
правил – это абстракция, она не реализуема, так как свобода – это возможность выбора, а
если отсутствуют ограничения, то нет и выбора, а где нет выбора, там нет свободы).
4. Поскольку только право является инструментом установления должной меры этого
антагонизма, постольку именно право лежит в основе общественного прогресса: конкуренция
заставляет человека совершенствовать себя, а за счет этого совершенствуется общество в целом.
Постулаты:
Известные правовые принципы:
1) у человека презюмируется способность и обязанность действовать и поступать на основе
разума
а) разреши другому то, что ты разрешаешь себе;
2) человек действует на основе двух законов: эмпирический- явление чувственного мира;
закон разума - человек существо разумное, обладает разумом. Разум это постоянное
условие. Свобода проистекает из ограничений, налагаемых разумом.
в) обяжи себя к тому, к чему обязываешь других.
б) запрети себе то, что ты запрещаешь другим;
3) долженствование- это предельное основание действия причинности разума в отношении
воли.
11. Г. Гегель: предмет ФП.
Гегель во введении в ФП предметом ФП не является диктовать государству [и праву] то,
какими они должны быть.
Задача ФП исследовать как государство [и право] могут быть познаны.
Предмет ФП (по Гегелю) – это диалектическая логика истории развития права (идеи
права), выступающее в правовом мышлении способом или средством воплощения
(объективации) человеческих смыслов в институционально-предметных формах права,
потому что многие государственно-правовые институты эволюционируют.
Монография:
В контексте гегелевской философии предмет ФП – это правовое мышление, в
котором логика саморазвития идеи (понятия) права, т.е. «философская история права»,
выступает методологическим основанием объективации человеческих смыслов в
институционально – предметных формах права.
Главным ориентиром в развитии права Гегель считал человека: «Разумны те
законы, государственное устройство, которые соответствуют природе человека, понятию
человека, свободе».
Предмет философии права суть мировоззренческие и методологические
основания правового мышления, чья роль в саморазвитии права опосредуется
философскими дискурсами.
1.
2.
13. Г. Гегель: смысл формулы «Освобождение через подчинение обязанности».
Эта формула присутствует еще у Канта, когда он ссылается на Платоновские
прообразы права.
Аристид Предводитель архаиков «Для меня законы полиса не действуют т.к. я везде
чужестранец» Сократ ответил: «если ты пренебрегаешь законами других, то ты
почувствуешь, как другие пренебрегают твоими правами» он говорил, что это закон
обращение зла.
Формула:
Свобода – есть познанная необходимость. Действие со знанием дела, расчет на
положительный результат, знание свойств вещей.
Обязанность – одна из форм выражения необходимости
Выполняя обязанности, неважен уровень грамотности, свободен.
Данную формулу Гегель детализирует так:
1. Закон освобождает человека от посягательств на его достоинство и собственность.
2. Закон освобождает человека от мучительных рефлексий (метаний, рассуждений) по
поводу должного и запретного.
3. Закон освобождает человека от бремени чувственных соблазнов (влечений). Так как
позволяет ему свободно располагать последствиями своих действий.
4. Закон дает человеку возможность свободно, разумно располагать последствиями своих
действий.
Гегель ввел понятие «дурные законы» - несправедливые законы, не соответствующие
человеческой природе. При этом Гегель считал, что законы должны исполняться, даже если
они дурные.
Причина, по которым законы должны исполняться: если «обходить» дурной закон , то это
препятствует пересмотру, совершенствованию содержащихся в нем норм.
12. Г. Гегель: идея права, как идея свободы. Саморазвитие права.
Право, по Гегелю, состоит в том, что наличное бытие вообще есть наличное бытие свободной
воли. Диалектика этой воли совпадает с философским конструированием системы права как
царства реализованной свободы. Свобода составляет основное определение воли.
Гегель рассматривает динамику развития права с увеличением степени свободы. Право проходит
степени диалектически развивающегося духа:
1) субъективный дух- категории чувства, мышления, сознания - антропология, психология,
феноменология ( право не может просто так освободить человека, все происходит на духовных
началах . Освобождение происходит прежде всего в развитом сознании ). Однако духовная
свобода не должна быть предметом правового регулирования ;
2) объективный дух (реализованный вовне субъективный дух) - право, мораль, нравственность.
Это такая ступень развития, когда Свобода впервые приобретает форму наличного бытия в виде
государственно-правовых формообразований- право , государство, общество.
3) абсолютная идея ( синтез субъективного и объективного духа) - искусство, религия ,
философия.
Отношение права и свободы происходит через свободную волю. Свобода составляет субстанцию
и основное определение воли. Без свободы воля -пустое слово , и свобода реальна как воля , как
субъект.
Понятие "право" употребляется в трёх значениях :
1) право как свобода (как идея)
2) право как определённая ступень и форма свободы ( особое право )
3) право как закон ( позитивное право )
Тремя главными факторами образования свободной воли является :
1) абстрактное право - свобода человека появляется только тогда , когда у него появляется право
владения собственности. Именно собственность делает человека личностью, субъектом
правоотношении , способным уважать личность в любом другом человеке.
2) мораль - личность должна иметь развитое правосознание, уметь оценивать свои и чужие
поступки с точки зрения справедливости и законности, иметь представление о мотивационной
стороне преступлений
3) нравственность - истинная свобода как нравственность есть то , что воля в качеств своих целей
имеет не субъективные, то есть своекорыстные интересы , но всеобщее содержание. На стадии
нравственности объективные и субъективные моменты взаимопроникаемы.
14. Значение классической ФП для современной теории и практики правого государства.
Гегель и Кант не употребляли термин «правовое государство», только Фихте
отождествляет «правовое государство» с торговым государством, считая, что торговля помогает
сохранять благосостояние граждан.
Кант употреблял другое понятие, термин: «Всеобщее гражданское правовое общество», в
котором живут свободные люди, потому, что они находятся в постоянном антагонизме.
Гегель в философии права называл государство «нравственным универсумом»,
«действительностью нравственной идеи», т.е. признавал за государством не только функцию
установления и охраны порядка, но и нравственную функцию. Это самое важное в понимание
сути правового государства по следующим причинам:
1. С точки зрения Гегеля, «каждый народ имеет то правительство к которому он
исторически готов и которого он заслуживает в силу своего культурного уровня,
просвещенности, образованности»
2. С точки зрения немецкой классической философии : «реализация государственно
правового идеала возможна лишь в постепенном приближении к нему в бесконечной смене
поколений»
3. Гегель называл государство: «Манифестацией народного духа» Значит государство тем
ближе к государственно правовому идеалу, чем в большей степени развито гражданское
правовое общество и чем в большей степени образован и просвещен народ»
В конституции РФ, Россия определяется как «Правовое государство». Дело в том, что
конституционно определяя себя как «правовое государство», страна берет на себя обязательства
рассматривать как субъект права «со своими правами и обязанностями».
Государство, в качестве первостепенных целей, программ, рассматривает формирование
гражданского правового общества, за счет инвестирования в образование, просвещение,
культуру, причем эффективного инвестирования.
15. Г. Фихте: право и самосознание.
Лекция: Учение Фихте о правах человека
I. Фихте создал философско-правовую концепцию, придав местоимению «Я»
категориальный статус, ход его мыслей таков:
1) В «Я» есть 2 основные интенции (внутренние тенденции):
а) всё присвоить;
б) обособиться.
2) Для того, чтобы обрести самосознание (т.е. встретится с собой) необходимо себя
контурировать (описать свои контуры и границы, что мое, что принадлежит Я, а что не-Я –
все остальное). (Другими словами цена самосознания – самоограничение).
3) Для того, чтобы вот эта граница самосознания, выделения себя в мире была
действительной, необходимо за другими (не – Я) признать такую же свободу, возможности,
какие ты признаешь для себя.
Так рефлексивно Фихте вывел три Кантовских принципа:
-Запрети себе все, что ты запрещаешь другим.
-Разреши другим то, что ты разрешаешь себе.
-Обяжи себя к тому, к чему ты обязываешь других.
II. С точки зрения Фихте:
А) природа наделила человека неограниченными талантами, возможностями
Б) трагизм человеческого бытия в том, что жизнь человека конечна, поэтому он не может
полноценно самореализоваться.
В) преодоление этого трагизма в том, что то, чего не может индивид может человеческий
род, и поэтому индивид может полноценно реализоваться в роде, к которому он
принадлежит. (Платон еще говорил: сам человек для жизни недостаточен, ему нужны
другие)
*Малинова: смысл жизни – наиболее полная самореализация.
III. Фихте принадлежат противоречивые высказывания:
1) Никто не смеет относится к человеку как к вещи и навязывать ему свою частную волю
даже в его интересах (либерализм). (у нас, как правило, реализуется в невмешательстве в
личную жизнь)
2) Государство вправе требовать от каждого гражданина всех его сил и способностей без
остатка (тоталитаризм).
*Дело в том, что по Фихте, принадлежность человека к роду, а значит жизнь других людей,
наполняет его полнотой и смыслом.
По Фихте человек имеет право на свободное творческое саморазвитие за счет
свободного взаимовлияния в сфере культуры. (Малинова: Фихте доказывал, что любое из
традиционных прав человека не мб полноценно реализовано, если он недостаточно обраван
и культурен).
**Малинова: в Европе свобода ассоциируется с порядком, а в России свобода
ассоциируется с безграничной волей.
Монография. Те два высказывания не противоречивы. Потому что: Во-первых, по
Фихте, никто не вправе навязывать волю свою частную волю другим субъектам, но в
качестве уполномоченного лица субъект вправе предъявлять требования в соответствии со
своим служебным долгом. Во-вторых, с точки зрения Фихте у государства есть своя
экзистенциальная задача- создавать гражданам условия для их свободного всестороннего
развития, защищать их устремленность к самосовершенствованию, а для этого надо, чтобы
отдельные члены общества по своему произволу (который Гегель характеризовал как
дурную особенность) не разрушали своими действиями полноту, целостность, смысл бытия
других граждан.
16. Г. Фихте: учение о правах человека (проблема смертной казни).
Отталкиваясь от концепции Канта, Фихте философски обосновывал концепцию прав человека.
Смертная казнь возможна только, когда общество убеждается, что преступник с ним не
совместим.
Право на жизнь по Фихте - это на право на жизнь в роде (а не право на пролонгирование жизни).
Ход его рассуждения таков:
1. Природа наделила человека универсальными неистощимыми способностями
2. Трагизм человеческого бытия в том, что жизнь человека конечна, поэтому он не может
реализовать все, чем наделен. (Фихте рассматривал смертность человека с точки зрения
невозможности полноценной самореализации)
3. Но человек – член рода. И то, что не может он, могут другие члены рода, именно это
наполняет его жизнь полнотой и смыслом.
4 .В связи с этим, недостойное поведение других членов рода, наносит ущерб моему «Я», не
зависимо от моего желания.
5. Именно исходя из этой логики Фихте пишет «Государство в праве требовать от граждан всех
их сил и способностей, без остатка». Понятно, что в данном случае речь идет о заботе
государства о всех гражданах, с точки зрения имеющихся в обществе возможностей, их
полноценной самореализации. (см. Выше).
6. В этой логике Фихте конструирует концепцию прав человека в которой системообразующим,
является право на культуру.
Фихте не отрицает целесообразность смертной казни, но только в том случае если род
окончательно удостоверился вне возможности жизни данного преступника среди людей. Однако
род должен понимать насколько тяжела утрата в связи со смертной казнью члена рода.
17.Г. Фихте: право на культуру и его значение для самосовершенствования человека и
общества.
Лекция. В современную эпоху на всех сейшенах (сборищах) по правам человека выдвигаются
следующие концепции базового права в системе прав человека.
Фихте доказывал, что любое из традиционных прав человека не может быть полноценно
реализовано, если он недостаточно образован и культурен.
Условием полноценной реализации норм о правах человека является реализация права на
культуру, а сама культура может быть любой.
Право на культуру является базовым правом в системе прав человека.
Из монографии (с.190). На научных конференциях предлагается выделить основополагающее
право и высказываются точки зрения о том, что таковым может стать право на жизнь, на
достойное существование. Но Фихте доказывает, что основополагающим правом является право
на культуру. Почему? Не реализовав это право, человек не может полноценно реализовывать ни
одно из своих неотъемлемых прав.
Именно в сфере культуры свободные люди могут свободно оказывать друг на друга влияние,
способствуя полноценной самореализации.
В содержание права на культуру входят:
1)
Право на доступ к культурным ценностям и их защиту
2)
Право на образование, просвещение
3)
Право на жизнь в среде культурных, просвещенных, воспитанных людей.
Право на культуру – это право на саму правоспособность.
18.Альтернативы классической и неклассической ФП в юриспруденции 20-21 вв.
В середине 60-х годов 20 века особую популярность приобрела идеология
постмодернизма, философским основанием которой явл-ся философия постструктурализма.
Неклассическая философия права «Постструктурализм» (Представители: Мишель
Фуко, Феликс Гваттари, Жиль Делез, Жак Лакан и д.р. они читали филосовские
лекции,оказывающие огромное влияние на представителей студенчества.
Идеи Постструктурализма:
1. Идеалом свободного человека является: шизоид, шизофреник.
2. Свободным является только поступок, основанный на безумии.
Начиная с середины с 60-х в Европе начинают развиваться движения новых левых, к ним
присоединяются общины хиппи, знаменем которых были данные лозунги. Вожди: Маркс,
Моркузе, Мао.
Однако Маркс критиковал эгалитаризм: т.е. он выступал против уравнительной политики.
Поэтому его относить к ним неправильно.
В настоящее время идеи постструктуралистов оказывают влияние на большую политику,
международное и национальное право и в мировом процессе развития права все четче
проявляются демаркации классической и неклассической позиций в отношении к праву,
правам человека.
1) В традиции классической ФП свободным является поступок основанный на разуме, а
идеалом свободного человека является субъект образующий свои действия с разумом. Эти
традиции идут от Сократа, такие идеи поддерживал Спиноза. Свободной , мы называем
волю, основанную на разуме. Налагая на себя ограничения, разум тем самым формирует
пространство для свободы. Человек может быть счастлив и свободен, если он действует
согласно законам Миростроя.
По Канту у человека есть разум (творческая способность создавать правила для рассудка) и
рассудок (способность действовать по правилам, например, этикета, математики и т.д.). А в
сфере морали моральные нормы являются продуктом разума и оказывают влияние на
рассудок.
*Если руководствуется правилами морали, то он свободен и его поступки правильны и
моральны, если нарушает, а аморальные поступки*.
2) С точки зрения неклассической философии все наоборот. Свободным является
поступок основанный на безумии, а идеалом свободного человека является- шиза, шизоид,
девиант. Эта была эпоха новых левых в Америке, Европе и частично в Африке, процветало
движение хиппи.
19. Постструктализм. Проблема соотношения свободы и права.
Логика постструктуралистов такова:
1. Кроме институциональных форм власти, существуют неинституциональные – это власть
языка (власть над мышлением). Система и градация ценностей не только сформулирована в
культуре, но и заложена в самом языке, в смысловых вариантах слов, словосочетаний.
2. Для того, чтобы освободиться от власти языка, необходимо впасть в безумие. [ О власти языка,
до них, писал Фридрих Ницше в книге «Гносеология морали»]
3. Поскольку человек имеет неотъемлемое право на свободу, это значит, что тем самым он имеет
право на девиантное (отклоняющееся) поведение. Это была фактически правокативная
легитимация антисоциальности.
4. Тема связана с правоохранительной практикой. Потому что ни в одной правовой системе нет
абсолютно четкого разграничения между девиантным и деликтным (отклоняющимся)
поведением. Преступное – это то, что в обществе принято считать преступным.
5. Главный критический контраргумент этих правокативных идей: Не шизоидность, не девиации
являются путем к свободе, а образование, просвещение и культура.
21. Теории естественного права: типология и философские основания.
1. Традиционалистская идущая от Гуга Гроция теория естественного права:
А. Государство и право должны обеспечить счастье каждому человеку.
Б. У человека есть неотъемлемые прирожденные права, они имеют своим основанием само
естество человека, т.е. заложены в природе человека.
В. Право должно легитимировать мораль. Это почти тождественные формы нормативного
регулирования
2. Гегель причислял классическую немецкую философию права к концепции естественного
права, однако немецкая классическая философия права существенно отличается от
традиционной концепции естественного права:
А. С точки зрения немецкой классической философии права государство и право не должны
обеспечивать счастье, а заботится о том, чтобы человек был достоин счастья, т.е. чтобы каждый
человек приобрел условие счастья: образование и просвещение. Т.к. всем невозможно добиться
всем счастья, счастье не формализуемо, говорил Кант, у каждого человека и у каждого народа
свое представление о счастье.
Б. Неотъемлемые права человека с точки зрения немецкой классической философии
обусловлены не естеством человека, а культурой.
В. С точки зрения немецкой классической философии право и мораль это два взаимодополнительных, но разных нормативных регулятора общественных отношений.
20. М. Фуко: пенитенциарные модели порядка в обществе.
Исследовал ряд исправительных учреждений и сделал ряд выводов.
Фукко считал, что преступник, должен иметь возможность на самоисправление.
Он описывает две пенитенциарные системы американские: обернскую и филадельфийскую.
Он придает им характер некоторых стандартов, исследуя их символически проявленные
формы:
1. Обернская система. Основной принцип: день – через косую ночь. Ночь преступник один,
а днем, он вместе с другими заключенными он трудится, питается при полном запрете на
общении.
2. Филадельфийская система. Принцип полной, абсолютной изоляции, чтобы преступник
мог обратиться к самому себе, своей совести и в полной мере осознать свое преступление и
достигнуть тем самым возвышения духа.
Тюрьма, должна быть своего рода поноптикумом: преступник должен постоянно
находиться под наблюдением и служащие в тюрьме должны вести записи об отклонении в
одиноком состоянии. [ Теория наказания одна из самых сложных в системе юридического
знания и в реальных пенитенциарных практиках. Классическая философия права дает
особую концепцию наказания: 1. Фихте: см. Он смотрит соединение с преступника с родом,
он должен иметь время на самоисправление. 2. Гегель: критиковал теории сводящие
наказание к устрашению, к мести со стороны общества, к сатисфакции потерпевшим,
критиковал наказание как способ воспитания, считая, что в этих теориях не показана
именно правовая суть наказания. Гегель по- своему определяет суть наказания: наказаниеэто способ восстановления нарушенного права: Нарушая любую норму преступник, тем
самым, нарушает право в целом, т.е. посягает на его основу (и для себя тоже, т.к. он так же
является членом общества. Гегель, утверждает, что преступник имеет право на наказание
именно потому, что он тоже человек. Законодатель не может установить точных
корреляций между преступлением и наказанием, Но в законах, эти корреляции,
устанавливаются в зависимости от наличного состояния государства, общества, от
доминирующих в нем идеалов, ценностей и от исторического опыта правового
регулирования. Наказание- это способ восстановления нарушенного права, а его реализация
является условием восстановления гражданина прежнем гражданском статусе]
23. Философские концепции истины, их теоритические и практические проекции в
современной юриспруденции. Проблема «двойных стандартов».
В философии выделяется четыре концепции истины:
1. Корреспондентская концепция истины: это соответствие знания объекту.
2. Конвенционалистская концепция истины: истина – это результат конвенции, соглашения
[В науке- между членами научного сообщества, в юриспруденции – между процессуальными
фигурами, субъектами права]
3. Прагматистская концепция истины: Истина – это то знание, которое способствует, является
условием достижения успеха в той или иной деятельности.
4. Концепция объективной истины: объективная истина – это знание не зависящие от субъекта.
[Она послужила методологическим ориентиром в процессуальных науках и отраслях
отечественного права в советский период. В уголовном процессе эта традиция сохраняется по
сей день].
[Это Ленинская концепция. Объективная истина –это знание, которое не зависит от
человечества и от субъекта. Каждая объективная истина относительна и конкретна.
Относительна, потому, что нету абсолютно верных истин для любых времен и для всех народов.
Резюме: абстрактных, абсолютных истин нет. Структура объективной истины: в объективной
истине есть ядро абсолютного знания, т.е. знания которое в дальнейшем не измениться, но в ядре
есть два изъяна, первый: Не полнота знания, второй: заблуждения, которые так же независимы
от субъекта.]
В российской правовой системе проявляются тенденции признания понятия объективной истины
в качестве основополагающего в российской системе правосудия.
Двойной стандарт или двойная мораль— критический термин для обозначения применяемых
на практике и широко распространённых (но официально отрицаемых) дискриминационных
подходов к оценке действий и прав групп населения, стран, рас. Двойные стандарты
характеризуются различным применением принципов, законов, правил, оценок к однотипным
действиям различных субъектов (одним из которых может выступать сам оценивающий) в
зависимости от степени лояльности этих субъектов или иных соображений выгоды для
оценивающего. Термин широко используется для негативного описания явлений в современных
политологии, журналистике, экономике, обществознании и других гуманитарных науках.
22. Мораль и право.
Мораль:
1. структура моральной нормы не содержит санкции. Есть некоторые виды
специализированных коллективных санкций: бойкот, рукопожатие. В древних обществах
когда еще несформировались ни мораль, ни право как таковые и действовали мононормы, в
которых как бы содержались «зачатки» морали и права. В них всегда были коллективные
санкции. Но в этих нормах можно усмотреть и черты моральных инструментов,
регуляторов, потому что они действовали изнутри.
2. неинституциональна. То есть не имеет специальных организующих структур. Она
выступает в качестве внутреннего регулятора.
3. свобода является источником моральных норм. (по Канту моральные нормы в отличие от
правовых создаются не законодателем, а стихийно складываются за счет отмирания
(нарушения) обвитшавших моральных норм и укоренение новых моральных норм больше
соответствующих актуальным ценностям).
4. в сфере морали критерием моральности является мотив действия, направленный на
следование моральному долгу, но мотив не требует доказательств и объяснений.
Право:
1. нарушение права влечет за собой санкции
2. институционально
2. норма является источником свободы
3. в сфере права мотив должен быть доказан, и не имеет значения, верит ли в него ктонибудь или нет. Мотив поступка учитывается, но требует моральных доказательств и
подчиняется формальным критериям.
Во многих учебниках сказано, что право произошло из морали. Этот тезис неверен,
поскольку до права и морали существовали мононормы, у которых были собственные
санкции, которые были расщеплены на правовое и моральное регулирование.
15. Г. Фихте: право и самосознание.
Лекция: Учение Фихте о правах человека
I. Фихте создал философско-правовую концепцию, придав местоимению «Я»
категориальный статус, ход его мыслей таков:
1) В «Я» есть 2 основные интенции (внутренние тенденции):
а) всё присвоить;
б) обособиться.
2) Для того, чтобы обрести самосознание (т.е. встретится с собой) необходимо себя
контурировать (описать свои контуры и границы, что мое, что принадлежит Я, а что не-Я – все
остальное). (Другими словами цена самосознания – самоограничение).
3) Для того, чтобы вот эта граница самосознания, выделения себя в мире была действительной,
необходимо за другими (не – Я) признать такую же свободу, возможности, какие ты признаешь
для себя.
Так рефлексивно Фихте вывел три Кантовских принципа:
-Запрети себе все, что ты запрещаешь другим.
-Разреши другим то, что ты разрешаешь себе.
-Обяжи себя к тому, к чему ты обязываешь других.
II. С точки зрения Фихте:
А) природа наделила человека неограниченными талантами, возможностями
Б) трагизм человеческого бытия в том, что жизнь человека конечна, поэтому он не может
полноценно самореализоваться.
В) преодоление этого трагизма в том, что то, чего не может индивид может человеческий род, и
поэтому индивид может полноценно реализоваться в роде, к которому он принадлежит. (Платон
еще говорил: сам человек для жизни недостаточен, ему нужны другие)
*Малинова: смысл жизни – наиболее полная самореализация.
III. Фихте принадлежат противоречивые высказывания:
1) Никто не смеет относится к человеку как к вещи и навязывать ему свою частную волю даже в
его интересах (либерализм). (у нас, как правило, реализуется в невмешательстве в личную жизнь)
2) Государство вправе требовать от каждого гражданина всех его сил и способностей без остатка
(тоталитаризм).
По Фихте человек имеет право на свободное творческое саморазвитие за счет
свободного взаимовлияния в сфере культуры. (Малинова: Фихте доказывал, что любое из
традиционных прав человека не мб полноценно реализовано, если он недостаточно обраван и
культурен).
