МЧП представляет собой самостоятельную, полисистемную, комплексную
отрасль права, объединяющую нормы международного и национального права и
регулирующую международные гражданские отношения. Предмет регулирования
МЧП - это частноправовые отношения, отягощенные иностранным элементом.
Иностранный элемент может проявляться в трех вариантах:
1. Субъект правоотношения - иностранное лицо, иностранец (иностранный
гражданин,
апатрид,
бипатрид,
беженец;
иностранное
юридическое
лицо,
предприятие с иностранными инвестициями, международное юридическое лицо,
ТНК; международные межправительственные и неправительственные организации;
иностранное государство).
2. Объект правоотношения находится за границей.
3. Юридический факт, с которым связано правоотношение, имеет место за
границей. В российском законодательстве иностранный элемент в гражданском
правоотношении определяет п. 1 ст. 1186 ГК РФ. К сожалению, в этом определении
довольно много пробелов - в качестве иностранного субъекта не названы
иностранное государство и международная организация; юридический факт,
имевший место за границей, не выделен в качестве одного из вариантов
иностранного элемента. Правда, в ст. 1186 закреплено «...осложненным иным
иностранным элементом». Эта фраза восполняет указанные пробелы, но вследствие
своего неопределенного характера может привести к расширительному толкованию
правовой нормы.
Специфика этих отношений помимо иностранного элемента:
- конкуренция разных правопорядков, одновременно претендующих на
правовое регулирование;
- отсутствие у субъектов властных полномочий по отношению к своим
контрагентам.
В российском законодательстве иностранный элемент в гражданском
правоотношении определяет п. 1 ст. 1186 ГК РФ («право, подлежащее применению
к гражданско-правовым отношениям с участием граждан или иностранных
юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным
иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав
находится за границей…»). В норме довольно много пробелов: в качестве
иностранных субъектов не названы иностранное государство и международная
организация; юридический факт, имевший место за границей, не выделен в качестве
одного из вариантов иностранного элемента. Возможно, законодатель намеренно
отказался от замкнутого, исчерпывающего перечня вариантов иностранного
элемента и предпочел несколько «размытую» формулировку «осложненным иным
иностранным элементом».
Основное требование для существования иностранного элемента – к спорному
правоотношению может быть применено право сразу нескольких суверенных
государств (П. Каленский).
Далеко не всегда присутствие «иностранного элемента» (в традиционном его
понимании – субъект, объект, факт) предопределяет сферу действия МЧП. Сделка,
заключенная между двумя российскими лицами по поводу поставки товара из
Индии, должна признаваться внутрихозяйственной, а не внешнеэкономической.
«Иностранный
элемент»
присутствует,
но
нормы
МЧП
не
применяются.
Противоположная ситуация: итальянец и итальянка заключают брак в консульском
учреждении Италии за границей. «Иностранный элемент» отсутствует (субъекты –
граждане одного государства, юридический факт имеет место на его территории, –
обычно-правовая норма допускает юридическую фикцию: территория консульства
является условной территорией государства аккредитования). Однако возникает
вопрос о признании такого брака в пределах юрисдикции обоих государств, т. е. о
применении норм МЧП (Л. П. Ануфриева).
Отвечая
на
вопрос,
о
каких
отношениях,
регулируемых
нормами
международного частного права, идет речь, обычно говорят о двух основных
группах. Первая - экономические, хозяйственные, научно-технические и культурные
отношения в той их части, которая подпадает под действие норм международного
частного права. В данном случае задача международного частного права состоит в
регулировании деловых связей организаций и фирм различных стран.
Вторая
-
отношения
с
участием
иностранцев,
затрагивающие
их
имущественные и личные неимущественные, семейные, трудовые и другие права
частноправового характера. Речь идет, например, о создании гарантий и
обеспечении прав в случаях заключения смешанных браков (а их число растет), и
особенно защиты интересов усыновленных детей. Таким образом, нормы
международного частного права определяют правовое положение иностранных
граждан в России и российских граждан за рубежом. Для российского государства и
его органов особую актуальность имеет использование норм и принципов
международного частного права для защиты законных прав и интересов россиян,
проживающих за рубежом. Известно, что всесторонняя защита прав и интересов
российских граждан и соотечественников за рубежом - это одна из основных целей
внешней политики нашего государства. Нормы, регулирующие эти отношения,
входят в состав международного частного права.
Кудашкин В.В: в литературе международного частного права, отношения
называют: отношения осложненные иностранным элементом, что не совсем точно,
так как может сложиться впечатление, что речь идет о внутригосударственных
отношениях. Системы
же общественных
отношений различных
стран
не
изолированны друг от друга, индивиды вступают во взаимодействие т,е в соц-е
отношения, которые соприкасаются с отношениями другого общества и данное
соприкосновение порождает определенные черты иностранных характеристик.
Вывод: Таким образом наличие иностранного элемента в законодательстве и
его использование не совсем точно, так как описывалось выше наличие
иностранного
элемента
еще
не
порождает
отношения
с
иностранными
характеристиками т.е отношения в области мчп, акцент необходимо делать на
анализе юридических фактов.
В
современной
доктрине
можно
выделить
две
основные
позиции
относительно определения предмета МЧП:
а) в широком и б) в узком смысле.
МЧП в узком смысле – это совокупность норм, регулирующих собственно
гражданско правовые отношения с иностранным элементом. «Следуя терминологии
профессора Ф. Ф. Мартенса, Основной аргумент сторонников приведенной
концепции: гражданско-правовой характер предмета МЧП не позволяет включать в
него смежные категории семейного, трудового и процессуального права (В. Г.
Храбсков).
МЧП
в
широком
смысле
представляет
собой
совокупность
норм,
регулирующих любые международные отношения частно-правового характера
(гражданские,
торговые,
семейные,
трудовые,
валютные,
земельные,
процессуальные). В пределах национальных юрисдикций «отношения частноправового характера» регулируются нормами различных отраслей права. Основное
место
занимают
собственно
гражданско-правовые
и
торговые
отношения.
Отношениями частно-правового характера в определенной мере являются семейнобрачные, трудовые, земельные, валютные, таможенные, т. е., по сути, любые
имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения между
частными субъектами права. Речь идет об отношениях, составляющих в пределах
одного государства предмет частного права в целом (Г. К. Дмитриева).
Предметом правового регулирования МЧП выступают не только гражданскоправовые отношения, но и отношения в валютной, финансовой, налоговой и
таможенной сферах, причем на данном этапе развития государства эти вопросы
наиболее значимы (К. А. Бекяшев, А. Г. Ходаков). Этот тезис далеко не бесспорен и
вызывает серьезную критику: он отрицает правомерность включения валютных,
финансовых, налоговых или таможенных вопросов в предмет МЧП. Налоговая и
таможенная сферы, отношения валютного характера являются областью не
частного, а публичного права. Институты налогового, таможенного и валютного
права могут только влиять на практическое применение норм МЧП (О. Н. Садиков)
Понятие «иностранный элемент» ввел в юридический оборот русский ученый
М. И. Брун. Это понятие не имеет единого доктринального определения; данный
вопрос вызывает не меньшее количество споров, чем проблема предмета МЧП.
Вывод:
1)Большинство государств закрепляют концепцию широкого понимания.
Профессор М.М Богуславский помимо отношений гражданского характера
добавляет гражданское процессуальное право.
2)основной критерий частно-правовых отношений – их субъектный состав
(они возникают между частными лицами и базируются на принципах юридического
равенства, свободы воли, имущественной самостоятельности);
3) отношения между частными лицами входят в предмет МЧП независимо от
их предметной сферы действия («гражданско-правовые, семейные, трудовые и
другие подобные им отношения… правовое положение иностранцев»);
4) в предмет МЧП входят вопросы применимого права и вопросы
процессуального характера (сфера национальной юрисдикции, порядок действий
органов юстиции, действие иностранных судебных решений и правовых актов,
условия признания и приведения в исполнение иностранных решений).