Сравнительная характеристика законодательства России и

Сравнительная
характеристика
законодательства
России и Германии о
поглощениях и
вытеснении
Таня Галандер
Адвокат
Слияния и поглощения
• Приобретение предприятий в ФРГ.
• Сделки
между
крупными
субъектами
хозяйствования.
• Слияние и другие формы реорганизации.
I. Приобретение
предприятий
• Правовые формы предприятия в ФРГ.
• Особенности «дью дилидженс» в
ФРГ.
• Asset deal.
• Share deal.
• Трудовые вопросы.
1. Правовые формы в ФРГ
Хозяйственные
субъекты
Товарищества
Простое
товарищест
во
Открытое
товариществ
о
Коммандитн
ое
товариществ
о
Общества
Общество с
ограниченн
ой ответственностью
Акционерно
е общество
Партнерств
о
Други
е
Индивидуальный
предприн
и-матель
кооперат
ив
объединен
ие
фон
д
Товарищество - Общество
• Статус: общее
имущество.
• Нет корпоративного
налога.
• Руководство членами.
• Личная
ответственность
членов.
• Статус: юридическое
лицо.
• Корпоративный налог
и дивиденды.
• Руководство членами
и третьими лицами.
• Нет личной
ответственности
членов (принцип).
ООО в ФРГ (GmbH)
• Капитальное общество, юрлицо.
• Создание, изменение устава и сделки с долями
требуют нотариального заверения.
• Руководство – один директор или более (обычно
принцип четырех глаз).
• Каждый участник может ознакомиться с документами
об обществе у директора.
GmbH & Co. KG
• Коммандитное товарищество (единственным
полным товарищем является Гмбх).
• Приобретение «доли» в КТ не требует
нотариального удостоверения.
• КТ не является плательщиком налога на
доходы и прибыль.
• Получение контрольного пакета возможно
только посредством приобретения долей в
КТ и Гмбх.
Акционерное общество
•
•
•
•
Капитальное общество и юрлицо.
Структура АО, как и ОАО в России.
Разные виды акций возможны.
У акционеров нет права доступа к
документам общества, кроме отчетов.
• Особенности продажи акций АО на бирже.
• Нотариальное удостоверение сделки при
передаче акций не предусмотрено.
Виды акций по стоимости
Акции с номинальной
стоимостью
• Все акции имеют
одинаковую
стоимость.
• Уставный фонд =
количество акций Х
стоимость акции.
Акции без указания
стоимости
• Все акции имеют
одинаковую
стоимость.
• Стоимость одной
акции = уставный
фонд / количество
акций.
Виды акций по передаче
Акции на
предъявителя
• Без указания имени
держателя.
• Без регистрации в
реестре акционеров.
• Акционером считается
владелец сертификата
акции.
Именные акции
• С указанием имени
собственника.
• Регистрация в реестре
акционеров
обязательна.
• Акционером считается
зарегистрированное
лицо.
2. Особенности «дью
дилидженс» в ФРГ
• Публичное доверие реестров.
• Ограниченный доступ участников к
документам компании.
• Нет имущественного комплекса.
• Ряд скрытых обременений.
• Ипотека на земельный участок.
Публичное доверие (1)
• Обстоятельства, зарегистрированные в
земельном реестре, считаются верными.
• Добросовестный покупатель земельного
участка приобретает его в собственность,
даже если продавец ошибочно
зарегистрирован как собственник и
покупатель не знает, что в регистрации
ошибка.
• То же самое действует относительно
залогодержателя ипотеки.
Публичное доверие (2)
• Владелец движимого имущества считается
его собственником.
• Добросовестный покупатель может
приобрести в собственность от владельца
вещь, если не знает (и нет грубой
неосторожности), что продавец не
является собственником.
• Добросовестный в отношении залогов
покупатель приобретает вещь без залогов.
Публичное доверие (3)
• Регистрации в торговом реестре считаются
верными, и отсутствие регистрации
считается верным.
• Если третье лицо не знает правду, то
может рассчитывать на
зарегистрированные полномочия.
Ограниченный информационный
доступ
• Товарищи в товариществе имеют полный доступ к
документам.
• Участники ООО имеют право информационного
доступа к директорам ООО в любое время, только
Общее Собрание может ограничить доступ для
защиты ООО.
• Акционеры АО имеют право делать запросы в
правление только во время Общего Собрания
Акционеров и только по вопросам повестки дня
(есть много причин исключения этого права).
• Если одному акционеру раскрывается
информация вне очереди, каждый акционер
вправе узнать то же самое.
Нет имущественного
комплекса
• Германия не рассматривает
предприятие в целом как
имущественный комплекс.
• Продать/купить предприятие в целом
возможно, но передача имущества
требует соблюдения механизма в
отношении каждого вида имущества.
Сравнение
с Российской Федерацией
Существует институт предприятия как
имущественный комплекс, что влечет
возможность заключения договора на
передачу его целиком или его части
(при этом производится полная
инвентаризация имущества).
Скрытые обременения
Особого внимания требуют:
• Ипотека, ипотечный долг, если выдан сертификат.
• Передача собственности или уступка права
требования для обеспечения долга.
• Разные виды сохранения собственности.
• Налоговые риски, риски неоплаченных взносов по
социальному страхованию.
• Трудовые и иные договоры (возможны в устной
форме).
• Пенсионные обязательства перед работниками и
дополнительные гарантии.
Особенности ипотеки
• Ипотека и ипотечный долг земельного
участка не только включают участок и
здания, а также «принадлежности»
(движимые вещи, необходимые для
функционирования предприятия,
которое принадлежит собственнику
участка).
3. Asset deal – в общем
• Продажа предприятия в целом или его
части без передачи общества –
собственника.
• Требует отдельной передачи всех видов
имущества.
• Большая ответственность продавца за
качество предприятия.
• Долги предприятия не переходят.
• Договоры переходят только с согласия
контрагентов.
Форма сделки «asset deal»
• Нотариальное заверение необходимо, если
предприятие имеет земельные участки, доли в
дочерних структурах либо является самым
значительным имуществом продавца.
• Содержание: купля-продажа, ответственность
продавца, передача прав, обеспечения.
• Регистрации и уведомления по видам имущества
надо соблюдать.
• Не забывать о своевременном уведомлении
совета работников предприятия.
Сравнение
с требованиями
Российской Федерации
• Необходима государственная регистрация
договора.
• Долги предприятия могут переходить вместе с
ним при указании этого в договоре.
• В противном случае при наличии спора бремя
доказывания, что покупатель знал о наличии
такого долга при заключении договора куплипродажи, лежит на продавце.
Налоги в «asset deal» в ФРГ
• НДС (19%) не возникает, если предприятие
в целом продается (то есть передается его
основная часть).
• Налог на передачу недвижимости (3-5%
стоимости), если меняется собственник
земельных участков.
• Налог на доходы продавца.
• Коммерческий налог продавца, если
продавец является товариществом либо
обществом.
4. Share deal – в общем
• Приобретение одной или всех долей в обществе –
владельце предприятия.
• Покупатель полностью приобретает предприятие
с имуществом и долгами (через общество).
• Почти нет ответственности продавца за качество
предприятия.
• В принципе не требуется согласия работников
либо контрагентов.
• Соблюдение норм корпоративного права для этой
правовой формы.
Форма сделки «share deal»
• Нотариальное заверение, если доли в Гмбх
переходят, в остальных случаях письменная
форма рекомендуется, но необязательна.
• Содержание: купля-продажа долей,
ответственность продавца, передача долей,
обеспечения.
• Уведомление реестра без регистрации: Гмбх.
• Внесение изменения в реестр участников/
акционеров общества: Гмбх, АГ (только именные
акции).
Налоги в «share deal»
• НДС (19%) обычно не возникает при
передаче доли, но покупатель может
выбрать применение НДС.
• Налог на передачу недвижимости (3-5%)
возникает, если передается 95% долей.
• Налог на доходы продавца.
• Коммерческий налог продавца.
5. Трудовые вопросы
• При передаче предприятия в целом или
части сохраняются все трудовые
отношения, увольнение по этой причине не
допускается.
• Работники могут сказать «нет» и остаться у
продавца.
• В случае создания совета работников, его
необходимо своевременно информировать
о передаче и последствиях.
II. Особенности
крупных сделок
•
•
•
•
•
Антимонопольное законодательство.
Торговля ценными бумагами.
Публичная оферта.
Приобретение остальных акций.
Прочее.
1. Антимонопольный
контроль в ФРГ
• Условие 1: Приобретение контроля над
предприятием либо в совокупности 25% и выше,
либо 50% и выше долей в обществе.
• Условие 2: Сумма выручки всех участников сделки
превышает 500 млн евро + выручка на рынке ФРГ
одного участника достигает 25 млн евро.
• Выручка определяется с учетом всех
аффилированных лиц-участников.
• Решается Федеральным Картельным Органом
ФРГ, если не выполнены условия контроля
Европейской Комиссией.
Антимонопольный контроль
в Российской Федерации (1)
Разрешение
антимонопольного
органа
• ∑ чистых активов > 3
млрд рублей.
• ∑ выручки > 6 млрд
рублей.
• Один из субъектов
слияния имеет долю
на рынке > 35 %.
Уведомление
антимонопольного
органа
• ∑ выручки > 200 млн
рублей.
Антимонопольный контроль
в Российской Федерации (2)
Разрешение антимонопольного органа
на приобретение акций:
• Стоимость активов приобретаемого предприятия
> 150 млн рублей, доля на рынке одного из
участников > 35 %.
25%, 50% - для АО.
1/3 и 50% - для ООО.
2. Ценные бумаги (ФРГ)
• Если АО котируются на фондовой
бирже, в случае приобретения
покупателем 5%, 10%, 25%, 50% или
75% голосующих акций необходимо
уведомить акционеров и
Федеральное Агентство по Ценным
Бумагам.
Приобретение ценных бумаг
в Российской Федерации
• Обязанность о раскрытии
информации в случае приобретения
5%, 10%, 15%, 20%, 25%, 30%, 50%,
75%.
3. Публичные оферты
• Если покупатель владеет 30% голосующих
акций – контрольный пакет, он обязан
публично уведомить Агентство и всем
мелким акционерам предложить выкуп
остальных акций.
• Требуется соблюдение формальностей
законодательства о приобретении ценных
бумаг.
4. Приобретение
остальных акций
• «Squeeze out» возможно, если акционер
уже владеет 95% голосующих акций.
• Акционер должен оплатить возмещение
стоимости остальных акций их
владельцам.
• Решение принимается судом, г.
Франкфурт-на-Майне.
5. Согласование с
работниками (ФРГ)
• На крупных немецких предприятиях
(свыше 500 работников в концерне)
наблюдательный совет общества
создается обязательно (в АО, Гмбх, КТ и
других предприятий).
• В зависимости от количества работников
они составляют от 1/3 до ½ членов
наблюдательного совета.
Согласование с
работниками (РФ)
• Нет обязанности создавать наблюдательный
совет в зависимости от количества
работников.
• Отсутствие принципа co-determination.
III. Слияние и реорганизация
• Слияние путем передачи имущества в
одно из обществ-участников.
• Слияние путем создания нового общества
и передачи имущества участников.
• Другие формы реорганизации (как в
России: разделение, выделение,
преобразование).
Слияние или продажа
• Слияние влечет полную передачу
имущества и долгов и объединение
имущества двух субъектов.
• Продажа сохраняет разные правовые
субъекты: в случае «share deal»
имущество не объединяется, в случае
«asset deal» только приобретаемое
предприятие вступает в состав имущества
покупателя.
Слияние двух субъектов
• Договор слияния, нотариальное
заверение.
• Заключение о слиянии органами обоих
субъектов.
• Аудит по слиянию и заключение.
• Одобрение решениями Общих Собраний
участников.
• Заявление на регистрацию слияния.
Последствия слияния
• Переход имущества и долгов.
• Передающий субъект ликвидируется.
• Участники передающего субъекта
становятся участниками приобретающего
субъекта.
• Обеспечение прав кредиторов.
• Право требовать возмещения ущерба у
членов органов управления участвующих
субъектов.
• Участники, которые отказались от слияния,
вправе выйти из общества и получить
возмещение стоимости долей.
Arzinger & Partners
• Международный альянс юридических
фирм основан в 1990 г. в Германии.
• Представительства расположены в
России, Украине, Белоруссии, Турции и
Чехии.
• Хозяйственное право Германии и стран
Восточной Европы, включая Литву,
Польшу, Словакию, Венгрию, Латвию,
Грузию, Молдову, Австрию и Швейцарию.
Your way to us
Arzinger & Partner
Rechtsanwälte in GbR
Littenstraße 108
D - 10179 Berlin
Международная юридическая
фирма «Арцингер и партнеры»
в России
Москва, Ленинградский пр-т, 39,
стр. 14, оф. 408
Новосибирск,
mail@arzinger.de
www.arzinger.com
Красный пр-т, 77б, 6 этаж
www.arzinger.ru
Сеть офисов
Where
you can find us
Спасибо за внимание!