доминирующая иностранная компания

Тонкая капитализация:
актуальные проблемы
правоприменения
Воинов Владимир
Ведущий юрист
4 апреля 2012
Москва
Слайд
www.pgplaw.ru
www.pgplaw.ru
Корпоративное финансирование
Способы привлечения денежных средств:
► получение займов, кредитов и т.п. По привлечённым
средствам начисляются и выплачиваются проценты.
► увеличение капитала организации (выпуск акций и
т.п.). При таком способе финансирования лица,
предоставляющие средства, получают право на
участие в прибыли организации (дивиденды) .
Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика
Слайд
2
www.pgplaw.ru
Корпоративное финансирование.
Налоговые последствия
► проценты по долговым обязательствам
уменьшают налоговую базу по налогу на
прибыль. Проценты, выплачиваемые
иностранным заёмщикам, по большинству
международных налоговых договоров (МНД)
налогом у источника не облагаются.
► дивиденды не вычитаются при расчёте налога
на прибыль. Дивиденды, выплачиваемые
иностранным участникам, всегда облагаются
налогом у источника (минимальная ставка в
соответствии с положениями МНД– 5%).
Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика
Слайд
3
www.pgplaw.ru
Российские правила тонкой
капитализации (1)
Применяются исключительно в случае
прямого
или
косвенного
владения
иностранной организацией более 20%
уставного
капитала
российского
налогоплательщика
заёмщика
(обязательно наличие т.н. «доминирующей
иностранной компании»).
Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика
Слайд
4
www.pgplaw.ru
Российские правила тонкой
капитализации (2)
Кредиторская
задолженность
контролируемой, если заём (кредит):
признаётся
► выдан самой доминирующей иностранной
компанией; или
► выдан российской организацией, аффилированной
с доминирующей иностранной компанией; или
► обеспечен доминирующей иностранной компанией
или аффилированной российской организацией.
Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика
Слайд
5
www.pgplaw.ru
Российские правила тонкой
капитализации (3)
Доминирующая иностранная
компания
З
а
й
м
ы
Российский
налогоплательщик
Займы
Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика
Российская
организация,
аффилированная
с доминирующей
компанией
Слайд
6
www.pgplaw.ru
Российские правила тонкой
капитализации (4)
Доминирующая
иностранная
компания
Иностранная
организация,
аффилированная
с доминирующей
компанией
Российский
налогоплательщик
Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика
Слайд
7
www.pgplaw.ru
Российские правила тонкой
капитализации (5)
При
более
чем
трёхкратном
превышении
контролируемой задолженности над собственным
капиталом заёмщика «избыточная» часть процентов:
- не вычитается при расчёте налога на прибыль у
заёмщика (последствие для заёмщика)
- приравнивается
к
дивидендам,
уплаченным
иностранной организации (последствие для заимодавца)
Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика
Слайд
8
www.pgplaw.ru
Дело Нарьянмарнефтегаза (1)
Компания
США
Компания США
(не участвует в российском
(доминирующая иностранная Аффилированность
налогоплательщике)
компания)
Косвенное
владение
Займы
Российский
налогоплательщик
Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика
Слайд
9
www.pgplaw.ru
Дело Нарьянмарнефтегаза (2)
Рассматриваемая ситуация не подпадает под
буквальное содержание пункта 2 статьи 269 НК РФ
– соответствующие займы выданы не российской, а
иностранной организацией, аффилированной с
доминирующей иностранной компанией,
НО
суды на основе доказательств, представленных
налоговым органом, сделали вывод о том, что
«фактическим займодавцем» являлась как раз эта
доминирующая иностранная компания
Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика
Слайд
10
www.pgplaw.ru
Дело Нарьянмарнефтегаза (3)
Компания
США
(доминирующая иностранная
компания)
Косвенное
владение
Компания США
(не участвует в российском
налогоплательщике)
Займы
Российский
налогоплательщик
Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика
Слайд
11
www.pgplaw.ru
Дело Северного Кузбасса (1)
Швейцарская компания
(прямое участие)
З
а
й
м
ы
Кипрская компания
(косвенное участие)
Участие
более 20 %
Российский
налогоплательщик
Займы
Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика
Российские
организации,
аффилированные
с кипрской
компанией
Слайд
12
www.pgplaw.ru
Дело Северного Кузбасса (2)
Позиция нижестоящих судов :
► капитал российского налогоплательщика
контролируется резидентами Швейцарии и Кипра →
подлежат применению нормы международных
налоговых договоров
► российские правила тонкой капитализации,
ограничивающие вычет процентов в полном размере,
противоречат положениям указанных МНД о
недискриминации → соответствующие нормы НК РФ
не подлежат применению в силу приоритета норм
международных договоров
Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика
Слайд
13
www.pgplaw.ru
Дело Северного Кузбасса (3)
Недискриминация по соглашениям с Кипром и Швейцарией
► по «получателю дохода»: проценты и другие выплаты,
осуществляемые
российским
предприятием
резиденту
Кипра/Швейцарии, должны для целей определения налогооблагаемой
прибыли такого предприятия вычитаться на тех же условиях, как
если бы они выплачивались резиденту РФ, за исключением случаев,
когда применимы положения МНД об ассоциированных предприятиях
► по «происхождению капитала»: российские предприятия, капитал
которых полностью или частично, прямо или косвенно принадлежит
или контролируется одним или несколькими резидентами
Кипра/Швейцарии,
не
должны
подлежать
в
РФ
любому
налогообложению или любому связанному с ним требованию, иному
или более обременительному, чем налогообложение и связанные с
ним требования, которым подвергаются или могут подвергаться
другие подобные предприятия РФ
Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика
Слайд
14
www.pgplaw.ru
Постановление Президиума ВАС РФ от
15.11.2011 № ВАС-8654/11
Общий подход к положениям международных налоговых договоров
► МНД применяются в случаях, когда национальное
законодательство вступает в противоречие с
международными правовыми актами и
устанавливает иное правовое регулирование
вопросов налогообложения резидентов
договаривающихся государств
► положения МНД, направленные на устранение
дискриминации, не исключают установления
специальных правил налогообложения на уровне
национального законодательства в качестве
средств борьбы с минимизацией налогообложения
Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика
Слайд
15
www.pgplaw.ru
Постановление Президиума ВАС РФ от
15.11.2011 № ВАС-8654/11
Сущность правил тонкой капитализации
Правила пункта 2 статьи 269 НК РФ, вводящие
ограничения для вычета процентов по долговым
обязательствам перед компаниями, доминирующими
в
различных
формах
в
деятельности
налогоплательщиков
–
заёмщиков,
являются
специальными правилами налогообложения на
уровне
национального
законодательства,
установленными в качестве средств борьбы с
минимизацией налогообложения
Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика
Слайд
16
www.pgplaw.ru
Постановление Президиума ВАС РФ от
15.11.2011 № ВАС-8654/11
Дискриминация по «получателю дохода»
 ограничения по вычету процентов вводятся для
"ассоциированных предприятий", в отношении которых в
статье 9 соответствующих МНД установлен особый
порядок налогообложения прибыли
 положения МНД, устанавливающие определенные
гарантии резидентам договаривающихся государств по
применению
вычетов
при
определении
налогооблагаемой прибыли, не распространяются на
резидентов, обладающих признаками ассоциированного
предприятия, о чем прямо говорится в положениях МНД
о недискриминации по «получателю дохода»
Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика
Слайд
17
www.pgplaw.ru
Постановление Президиума ВАС РФ от
15.11.2011 № ВАС-8654/11
Дискриминация по «происхождению капитала»
 ко
всем
без
исключения
российским
организациям, подпадающим под действие п. 2 ст.
269 НК РФ, применяется порядок, установленный
этой нормой
 для российских налогоплательщиков лишь введено
дополнительное условие, которому необходимо
соответствовать
для
получения
возможности
вычитать
проценты
без
соответствующих
ограничений
Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика
Слайд
18
www.pgplaw.ru
Тонкая капитализация в РФ:
взгляд из-за рубежа
Доминирующая
иностранная компания
Владение 100%
З
А
Й
М
Ы
Выплата
процентов
Российский
налогоплательщик
Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика
Слайд
19
www.pgplaw.ru
Тонкая капитализация в РФ:
взгляд из-за рубежа (2)
«Зарубежные» проблемы российской переквалификации :
► являются ли проценты, переквалифицированные в
дивиденды по нормам НК РФ, дивидендами и с точки
зрения международного налогового договора, или для
целей удержания налога в РФ они остаются
процентами;
► согласится ли иностранное государство предоставить
своему резиденту вычет на сумму налога, удержанного
в РФ с «переквалифицированных процентов»;
► будет ли иностранное государство рассматривать
переквалифицированные проценты в качестве
дивидендов при устранении двойного
налогообложения
Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика
Слайд
20
www.pgplaw.ru
КОНТАКТНАЯ ИНФОРМАЦИЯ
Россия, 123610, Москва,
ЦМТ-II,Краснопресненская
наб., 12,Подъезд 7,15 этаж
Тел.: + (495) 967-00-07
Факс: +7 (495) 967-00-00
E- mail: info@pgplaw.ru
Россия, 191015, Санкт-Петербург,
Ул.Шпалерная, 54,
Бизнес-центр «Золотая Шпалерная»
Тел.: +7 (812) 640-60-10
Факс: +7 (812) 640-60-20
E-mail: spb@pgplaw.ru
СПАСИБО ЗА ВАШЕ ВНИМАНИЕ
Слайд
www.pgplaw.ru