ЛК-4 МЕТОДОЛОГИЯ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ

МЕТОДОЛОГИЯ СРАВНИТЕЛЬНОГО
ПРАВОВЕДЕНИЯ
Ассистент кафедры
теории и истории
государства и права
Н.А. Раханова
«…Науки, вынужденные заниматься
собственной методологией, — больные
науки».
Густав Радбрух
Содержание лекции
1.
2.
3.
4.
5.
Понятие методологии сравнительно-правовых
исследований.
Концептуальные подходы в методологии
сравнительно-правовых исследований.
Методологические принципы сравнительноправовых исследований.
Методы сравнительно-правовых исследований.
Методика сравнительно-правовых
исследований.
Понятие методологии
В философии методология (греч. «methodos»
—
путь
к
чему-либо,
прослеживание,
исследование)
понимается как:


учение о способах организации и построения
теоретической и практической деятельности
человека (методология – самостоятельная наука);
совокупность приемов исследования в какойлибо науке или в области знаний (методология –
элемент любой науки).
Методологическая природа
правовой компаративистики
С
одной
стороны,
сравнительное
правоведение
разрабатывает методологическую базу для правильного
исследования иностранных правовых элементов, т.е.
определяет, ЧТО и КАК нужно изучать в зарубежном праве
и в практике его применения, как заимствовать в иную
среду правовые элементы и т.д. (метод исследования –
способ получения научных фактов).
С другой стороны, изучение и заимствование иностранных
правовых элементов направлено на совершенствование
национального права и национальной юридической
практики (прикладной метод - способ получения
практического результата).
Направления развития методологии
сравнительного правоведения



обоснование и развитие собственных
методологических основ;
привлечение новых методов и подходов,
разработанных в рамках других
юридических наук;
«юридизация» (В.С. Нерсесянц) новых
методов, сформированных
неюридическими науками (социология,
культурология, лингвистика и пр.).
Требования к современной
методологической структуре
сравнительного правоведения

во-первых, отказ от методологического монизма, базирующегося на
«европоцентризме», господствовавшем долгое время в теоретикоисторических исследованиях общественных (в т.ч. государственноправовых) явлений и использование принципа плюрализма при выборе
методологических подходов и приемов;

во-вторых, отказ от идеологизации нашего научного познания в целях
объективного, беспристрастного отношения ко всем без исключения
правовым системам и смещение акцента в пользу общецивилизационных
ценностей;

в-третьих, необходимость признания неотдифференцированных и
дифференцированных правовых систем как равноценных
составляющих правовой панорамы мира;

в-четвертых, комплексное использование концептуальных подходов,
методологических принципов и методов в сравнительном правоведении.
Структура методологии
сравнительно-правовых
исследований
В методологии теории права выделяют
несколько блоков (уровней) элементов:
(1) блок логики, концептуальных идей и
концептов (подходов);
(2) блок принципов;
(3) блок методов познания (методики
познания).
Концептуальные подходы в методологии
сравнительно-правовых исследований
Концептуальный подход - построенная на общих
мировоззренческих категориях аксиоматическая
ИДЕЯ, которая является постулатом общей
стратегии исследования и в соответствии с
которой производится отбор исследуемых фактов
и интерпретация результатов исследования
Актуальные концептуальные подходы в
сравнительном правоведении




цивилизационный;
герменевтический;
аксиологический;
антропологический.
Концептуальный подход:
цивилизационный
По А.Дж.Тойнби цивилизации - типы человеческих сообществ,
вызывающие определенные ассоциации в области
религии, архитектуры, живописи, нравов, обычаев
(«цивилизация с точки зрения исследователя»).
По С.Хантингтону цивилизация — это самый широкий уровень
культурной идентичности людей, связанный с наличием
таких черт объективного порядка, как язык, история,
религия, обычаи, институты, а также субъективная
самоидентификация людей
(«цивилизация в восприятии изнутри»).
Концептуальный подход:
цивилизационный (зачем?)
Цивилизационный подход дает возможность рассматривать
историю человечества как многовариантный процесс.
Соответственно, использование данного подхода в
сравнительном правоведении позволит:
с одной стороны, сделать видение эволюции правовых
систем более многомерным;
с другой стороны, последовательное использовании данного
подхода в изучении эволюции правовых систем приводит к
выводу об их принципиальной равнозначности в плане
культурно-исторического развития, что, в свою очередь,
обуславливает необходимость изучения всех правовых
систем.
Концептуальный подход:
герменевтический
Герменевтика - наука о правилах толкования, порожденная
необходимостью разъяснения и конкретизации священных текстов,
произведений поэтов, писателей, философов, ученых, основанная на
процессе интерпретации на стыке языка и жизненного опыта.
НО! ни одно истолкование текста не может претендовать на общее
признание, поскольку толкуемое содержит в себе скрытое
противоречие, поэтому любой смысл — есть нечто в высшей степени
неразрешимое, а «истинного» смысла не существует вообще.
Каждый текст имеет две стороны — предметно-содержательную и
индивидуально-личностную, т.е. текст имеет грамматическую
(объективную) и психологическую (техническую) природу.
Герменевтика, таким образом — это искусство постижения чужой
(авторской) индивидуальности как она выражена в тексте
(художественном или научном).
Концептуальный подход:
герменевтический (зачем?)
Правовая герменевтика способна обеспечить определение и
понимание базовых правовых ценностей, осуществить
разработку истолкования текстов, появившихся в рамках
различных правовых культур, психоанализа участников
правовых отношений, составить картину правовых миров
других цивилизаций.
Благодаря использованию возможностей герменевтики и
потенциала герменевтического подхода можно выявить не
просто подлинный смысл памятников права (хоть и
относительный!), но и найти ту нить, которая связывает их с
современным периодом развития и функционирования
разных правовых систем.
Концептуальный подход:
аксиологический
Аксиология - теория о ценностях, общезначимых принципах, определяющих
человеческую деятельность, мотивацию поведения.
В правовой аксиологии различают инструментальную, собственную и социальную
ценность права.
Инструментальная ценность права — это его ценностный смысл как определенного
регулятора, в соответствии с правилами и требованиями которого люди выстраивают
свое поведение. Существующие различия правовых культур опосредуют, в свою
очередь, характер, степень и формы нормативности, а также процессуальный
характер ее обеспечения. Чем выше инструментальная ценность права, тем в
большей степени объем правового регулирования соответствует требованиям
жизни.
Собственная ценность права состоит в том, что именно с помощью права можно
отстаивать свободы и права: выражается через его социальную и личностную
ценности.
Личностная ценность права заключается прежде всего в том, что право является
источником свободы личности, входящей в определенную социальную общность. С
помощью права удается разрешить противоречие между личной свободой и общим
благом. При этом право указывает пути движения к различным ценностям, придавая
общественным отношениям такие свойства, как доступность, оперативность,
надежность, одинаковость, безопасность.
Социальная ценность права определяется его способностью разрешать возникающие
в обществе проблемы с помощью правовых средств, направленных на обеспечение
социальной стабильности.
Концептуальный подход:
аксиологический (зачем?)
Аксиологический подход позволяет рассуждать о разных типах
правопонимания в рамках различных правовых систем в
зависимости от того, какова реальная роль права в жизни
различных обществ.
Благодаря аксиологическому подходу можно раскрыть
сущностно-содержательный аспект восприятия права в
разных правовых системах, что, в свою очередь, позволяет
выявить закономерности их формирования и механизм
функционирования.
Концептуальный подход:
антропологический
Антропология - наука о происхождении и эволюции человека.
Юридическая антропология (антропология права) - научная
и учебная дисциплина, изучающая процессы юридизации
человеческого
бытия,
обусловленные
конкретными
историческими типами цивилизаций.
В
результате
этого
выявляются
закономерности,
разъясняющие
основные
моменты,
связанные
с
социальной и правовой жизнью человечества.
Концептуальный подход:
антропологический (зачем?)
Использование антропологического подхода в рамках
методологии сравнительно-правовых исследований
позволяет определить реальное место человека в
правовой жизни общества, что обеспечивает объективное
рассмотрение закономерностей формирования и
функционирования различных правовых систем.
Методологические принципы
сравнительно-правовых
исследований
Методологические принципы основополагающие познавательные установки, в
рамках которых проводятся сравнительноправовые исследования.
Формируются под влиянием исходных суждений,
аксиоматических идей, определяющих общие
стратегии исследования (концептуальные
подходы).
Основные методологические
принципы сравнительно-правовых
исследований




принцип объективности;
принцип функционализма;
принцип сравнимости;
принцип всестороннего учета исторических,
национальных, экономических, социальнополитических условий и др.
Принцип функциональности
(функционализма)
Основополагающий методологический принцип
сравнительного правоведения.
Сравнимо в праве лишь то, что выполняет одну
и ту же функцию!
Методы сравнительно-правовых
исследований
Конкретные методы, используемые в рамках методологии
сравнительно-правовых исследований, являются
результатом интерпретации и конкретизации
вышеуказанных концептуальных подходов и
методологических принципов.
Основная функция метода — внутренняя организация и
регулирование процесса познания или практического
преобразования того или иного объекта.
Метод - совокупность определенных правил, приемов,
способов, норм познания и действия; система
предписаний, принципов, требований, которые должны
ориентировать в решении конкретных задачи, достижении
определенного результата в той или иной сфере
деятельности.
Сравнительно-правовой метод
Является основным методом в системе методологии
сравнительно-правовых исследований, выступающий как
совокупность способов и приемов выявления, на основе
сравнительного изучения общих и специфических
закономерностей, возникновения, развития,
функционирования различных правовых систем.
Сравнительно-правовой метод — это сопоставление
однопорядковых юридических понятий, явлений, процессов
и выяснение между ними сходства и различия. В
зависимости от объектов, этот метод применяется
избирательно при обязательном условии их
сопоставимости
Виды сравнения (способы
применения сравнительноправового метода)










внутреннее (внутритиповое) и внешнее (межтиповое)
сравнение;
синхронное и диахронное сравнение;
сопоставление и противопоставление (контрастное);
сравнение на микроуровне и макроуровне;
функциональное сравнение;
нормативное сравнение;
проблемное сравнение;
текстуальное сравнение;
концептуальное сравнение;
бинарное сравнение.
Другие методы сравнительноправовых исследований





системно-функциональный;
конкретно-исторический;
конкретно-социологический;
формально-логический;
метод правового моделирования.
Методика сравнительно-правовых
исследований
Методика сравнительно-правовых исследований совокупность взаимосвязанных этапов (стадий) и правил
наиболее подходящего применения сравнительноправового и других научных методов и способов познания
правовых явлений с целью выявления подобных и
отличительных признаков, группировки, классификации
этих явлений.
Авторские методики сравнительноправовых исследований
К.Осакве,
Восемь поэтапных и последовательных стадий:
1)
выявления существующих правил или подходов в системах «А» и «Б»;
2)
сопоставления установленных правил с целью познания их общих и (или)
отличительных свойств;
3)
определения исторических причин существования данного правила в каждой
системе;
4)
выяснения жизнеспособности, эффективности данного правила в соответствующем
национальном законодательстве;
5)
установления необходимости (целесообразности) внесения изменений в
существующее правило или заполнение пробелов в законе системы «А» путем
заимствования определенных идей из системы «Б»;
6)
изучение совместимости идей, заимствованных из системы «Б», с природой
правовой системы «А»;
7)
адаптации заимствованного правила к национальным условиям правовой системы
«А»;
8)
разрешение завершающего кардинального вопроса законодательной политики, т.е.
вопроса о том, созрело ли, с точки зрения своего правосознания и уровня правовой
культуры, принимающее общество для принятия пересаживаемого института.
Авторские методики сравнительноправовых исследований
Ю.А. Тихомиров
Пять методологических этапов:
1) правовой выбор объектов сравнительного анализа и корректная
постановка целей;
2) проведение правового анализа признаков сравниваемых
правовых явлений, норм, институтов и т.д.;
3) выявление степени сходства и различий юридических понятий и
терминов, используемых в сопоставляемых правовых системах;
4) разработка и применение критериев оценки сходств, различий
сравниваемых объектов;
5) определение результатов сравнительно-правового анализа и
возможности их использования в нормотворческой и правовой
деятельности государства.
Домашнее задание
Анализ публикации по сравнительно-правовой тематике:
1.
Определить концептуальный подход и проанализировать
эффективность его использования.
2.
Проверить соблюдение методологических принципов
(обосновать собственные выводы).
3.
Определить используемые методы сравнения и
обоснованность их использования (соответствие целям и
задачам исследования, четкость критериев и
соответствие им выводов).
4.
Выявить авторскую структуру процесса сравнительноправового исследования (проанализировать методику
исследования).
Спасибо за внимание!