Эффективное взыскание задолженности. Риски Кира Корума Руководитель судебно-арбитражной практики

ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ
Эффективное взыскание задолженности.
Риски
Кира Корума
Руководитель судебно-арбитражной практики
Юридической Группы «Яковлев и Партнеры»
The Moscow Times Conferences
31 марта 2010 года
ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ
Взыскание задолженности на основании обязательства
При просрочке исполнения обязательства
Основание для взыскания – нарушение срока исполнения обязательства.
Применение ответственности за нарушение обязательства (проценты на основании статьи 395
ГК РФ; неустойка);
Снижение неустойки и размера процентов
Если ни договором, ни законом не установлена ответственность должника в виде неустойки,
статья 333 ГК РФ не применима;
Выбор применимой учетной ставки судом – на дату подачи иска; на дату вынесения решения;
на дату исполнения обязательства; в случае явной несоразмерности применяемой ставки
последствиям просрочки исполнения денежного обязательства допускается возможность
снижения ставки процентов, но не размера процентов; учитываются изменения размера ставки
рефинансирования Банка России в период просрочки, а также иные обстоятельства, влияющие
на размер процентных ставок.
Стороны могут установить размер процентов в договоре.
Возможно начисление процентов на сумму долга, включающую НДС( Постановление
Президиума ВАС РФ от 22.09.2009 № 5451/09)
Досрочно, до наступления срока исполнения обязательства
Основания для досрочного взыскания могут быть предусмотрены как законом, так и договором.
ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ
Одна из основных задач стратегически правильно
определить состав лиц, участвующих в деле.
Это позволит минимизировать срок рассмотрения дела,
нивелировать предполагаемую волокиту рассмотрения дела со
стороны ответчика
Факторы, которые следует учитывать:
- один из должников – иностранное юридическое лицо
- обязательство обеспечено поручительством
- обязательство обеспечено залогом
ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ
Должник (поручитель, залогодатель) – иностранное лицо
Сроки рассмотрения дела с учетом положений статьи 253 АПК
РФ
Целесообразно предъявление отдельного иска.
Если один иск был предъявлен к иностранному лицу и к
российским
юридическим
лицам,
возможно
выделение
требований в отдельное производство.
Право на обжалование решения: производство по жалобе,
поданной лицом, не участвующим в деле, не соответствующей
требованиям пункта 3 статьи 16 АПК РФ, 42 АПК РФ, подлежит
прекращению.
ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ
Предъявление иска к солидарным должникам (поручителям)
Необходимо отличать
- Сопоручители – лица, одновременно и совместно давшие поручительство и отвечающие перед
кредитором как солидарные должники;
- Лица, независимо друг от друга поручившиеся за одного и того же должника по разным договорам
поручительства и отвечающие перед кредитором отдельно каждый солидарно с должником;
Согласно пунктам 1, 2 статьи 323 ГК РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе
требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом
как полностью, так и в части долга.
Закон не запрещает производить взыскание задолженности с заемщика и его поручителей в
самостоятельных процессах.
Законодательством предусмотрены соответствующие нормы на случай неосновательного обогащения
лица при одновременном исполнении двух судебных актов по одной и той же задолженности перед
кредитором.
Отдельные иски
Плюсы: минимум участников в деле позволяет минимизировать противодействие и сократить срок
рассмотрения дела; другие поручители не вправе обжаловать решение;
Риски: возможность приостановления производства по остальным делам до рассмотрения одного из дел;
доводы о множественности взыскания.
Требования в одном иске
Риски: каждый из ответчиков может противодействовать взысканию, в том числе: заявлять встречные
иски; оспаривать договоры в рамках отдельных исков, что может повлечь приостановление производства
по делу; изменять место нахождения, что может повлечь необходимость нового извещения о времени и
рассмотрении дела и отложении судебного заседания.
5
ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ
Предъявление иска к залогодателям
Требование об обращении взыскания на заложенное имущество возможно
заявлять до предъявления к основному должнику иска о взыскании долга и
вынесения соответствующего решения (при наступлении срока исполнения
обеспеченного залогом обязательства).
Если имеются основания для досрочного истребования долга,
первоначально необходимо предъявить требование о досрочном исполнении
обязательства должнику.
Основанием для обращения взыскания на предмет залога является
неисполнение должником своих обязательств. Какие-либо иные условия для
обращения взыскания на предмет залога действующим законодательством
не предусмотрены.
Отсутствие у залогодержателя сведений (доказательств) о месте нахождения
заложенного имущества, отсутствие заложенного имущества в месте его
нахождения, указанном в договоре залога, прекращение права собственности
на заложенное имущество не влечет прекращения залога и не является
основанием для отказа в обращении взыскания на залог.
6
ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ
Соединение требований
Статьи 129, 130, 132 АПК в редакции Федерального закона от 19.07.2009 N 205-ФЗ «О
внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».
Исключено основание для возвращения иска, которое было предусмотрено пунктом 2 части
1 статьи 129 АПК РФ – в одном исковом заявлении соединено несколько требований к
одному или нескольким ответчикам, если эти требования не связаны между собой;
Объединение дел
- Дела, связанные между собой:
по основаниям возникновения заявленных требований;
по представленным доказательствам;
- В иных случаях возникновения риска принятия противоречащих друг другу судебных
актов;
- Дела, требования по которым отвечают условиям первоначального и встречного исков.
Выделение соединенных требований в отдельное производство
Если раздельное рассмотрение требований соответствует целям эффективного правосудия.
Нарушение правил соединения нескольких требований не является само по себе
основанием к отмене решения, вынесенного по результатам рассмотрения таких требований
(п. 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 N 99)
ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ
Противодействие волоките при рассмотрении дела
Постановление Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 57 «О некоторых процессуальных
вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим
исполнением договорных обязательств».
Иски о незаключенности договора, недействительности договора; приостановление
производства по делу
Возбуждение самостоятельного производства по иску об оспаривании договора само по
себе не означает невозможности рассмотрения дела о взыскании по договору в судах
первой, апелляционной, кассационной и надзорной инстанций, в силу чего не должно
влечь приостановления производства по этому делу на основании пункта 1 части 1
статьи 143 АПК РФ, а также приостановления исполнения судебного акта по правилам
части 1 статьи 283 либо части 1 статьи 298 Кодекса.
Эффективная судебная защита нарушенных прав может быть обеспечена своевременным
заявлением возражений или встречного иска.
Арбитражный суд, рассматривающий дело о взыскании по договору, оценивает
обстоятельства, свидетельствующие о заключенности и действительности договора,
независимо от того, заявлены ли возражения или встречный иск.
Иски об отсутствии полномочий на заключение договора у лиц, его подписавших
При подготовке к судебному разбирательству дела о взыскании по договору
арбитражный суд определяет круг обстоятельств, имеющих значение для правильного
рассмотрения дела, к которым относятся обстоятельства, свидетельствующие о
заключенности и действительности договора, в том числе о соблюдении правил его
заключения, о наличии полномочий на заключение договора у лиц, его подписавших
8
ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ
Противодействие волоките при рассмотрении дела
Предотвращение проблем на этапе заключения договоров
Проверка полномочий лица, подписавшего договор.
Правовой анализ сделки на соответствие закону.
Определение в договоре дополнительных оснований для досрочного взыскания
задолженности.
Определение ответственности поручителя при изменении основного обязательства.
Вопросы надлежащего извещения поручителя о наступлении ответственности
(изменении основного обязательства), указание в договоре электронных адресов.
Вопросы по договорам ипотеки:
- правильное определение существа обеспечиваемого ипотекой обязательства;
- проверка статуса имущества (использование имущества для выполнения
мобилизационного задания – ФЗ «О мобилизационной подготовке и мобилизации в
Российской Федерации»);
- определение статуса земельного участка, на котором находятся здания и сооружения,
помещения (встроенные и пристроенные), соответственно заключение договора ипотеки
земельного участка, если это требуется в силу закона;
- своевременная регистрация дополнительных соглашений к договору ипотеки;
наступление срока платежа по договору (основному обязательству) не является
основанием для отказа в госрегистрации ДС к договору ипотеки.
9
Спасибо за внимание
Кира Корума,
Руководитель судебно-арбитражной практики
Юридической Группы «Яковлев и Партнеры»
Тел.: (495) 956-29-92
Факс: (495) 956-29-93
Kira_k@matec.ru
www.matec.ru
10