Проект федерального закона РФ «О налоговом консультировании» Взгляд со стороны Комментарий и заметки Москва, 24.01.2014 Ральф Буссе, к.э.н, налоговый консультант (Германия) 1 Законопроект РФ «О налоговом консультировании» Взгляд со стороны? Состояние налогового консультирования в ФРГ: Закон «О налоговом консультировании» налоговые консультанты: 82.390, из них – от 16.08.1961 в ред.31.08.2013 * 70,7 % на самостоятельной основе (ИП, члены колегии, партнерств и.пр.), в т.ч. 4,8 % по совместительству имеют трудовый договор с третьим лицом * 29,3 % на основе трудового договора с налоговым консультантом или с налоговой консультацией налоговые консультации: 8.858 (данные на 1.1.2013) Москва, 24.01.2014 Ральф Буссе, к.э.н, налоговый консультант (Германия) 2 Законопроект РФ «О налоговом консультировании» Комментируемые положения ЗП НКт в ред. http://www.palata-nk.ru/php/content.php?id=3330 o o o o o Принципы налогового консультирования Права налогового консультанта Кодекс профессиональной этики налоговых консультантов Субъекты налогового консультирования Регулирование имущественной ответственности налоговых консультантов Москва, 24.01.2014 Ральф Буссе, к.э.н, налоговый консультант (Германия) 3 Законопроект РФ «О налоговом консультировании» 1. Принципы налогового консультирования Налоговое консультирование «осуществляется на основе принципов профессионализма, добросовестности, независимости и конфиденциальности» (ст.4 ЗП НКт). Заложенные в ЗП НКт положения о государственном контроле над саморегулируемыми организациями налоговых консультантов (СРО НК) = подрыв принципа независимости? П.1 ст.12 ЗП НКт гарантирует независимость налогового консультанта, но с оговоркой на теоретическую возможность законодателя (где и когда ему угодно) сужать или отменять эти гарантии другими законодательными актами. Москва, 24.01.2014 Ральф Буссе, к.э.н, налоговый консультант (Германия) 4 Законопроект РФ «О налоговом консультировании» К истокам: Направленность (идея) закона «О саморегулируемых организациях» (Пояснительная записка к проекту федерального закона «О саморегулируемых организациях» от 08.07.2003): Защита интересов субъектов предпринимательской деятельности; Снижение степени давления государства на свободные рыночные предпринимательские и профессиональные отношения; Вытеснение государства из сферы регулирования коммерческих отношений и обозначение четких пределов вмешательства государства в процесс саморегулирования; Не допустить создание СРО как декорации представительства интересов бизнеса при органах власти. В Германии государственный надзор ограничивается контролем Минфина за соблюдением СРО НК пердписаний закона и собственного устава (§ 88 зак.о НКт). Москва, 24.01.2014 Ральф Буссе, к.э.н, налоговый консультант (Германия) 5 Законопроект РФ «О налоговом консультировании» 2. Права налогового консультанта Налоговый консультант и налоговая консультация вправе «выступать в качестве уполномоченного представителя консультируемого лица в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах, в налоговых органах и иных органах государственной власти и местного самоуправления» (п.2 ст.5 ЗП НКт). Право налогового консультанта – представление интересов клиента в процессах судебного обжалования решений налоговых органов, в ЗП НКт отсутствует? Москва, 24.01.2014 Ральф Буссе, к.э.н, налоговый консультант (Германия) 6 Законопроект РФ «О налоговом консультировании» Внутренняя логика налогового права основывается на экономической природе его нормативов, в особенной и достаточной мере учитывая утилитарное поведение человека (Налоговое право, 21.изд., Под.ред. Tipke и Lang / Кёльн 2013, с.5). Наблюдается тенденция роста удельного веса судебных разбирательств по вопросам экономического обоснования сделок. Отмечается значительная свобода действий налоговых органов при переквалификации сделок для целей налогообложения, вплоть до полного пренебрежения правовой или экономической стороной сделки (из резолюции X Международной научно-практической конференции «Налоговое право в решениях Конституционного Суда Российской Федерации», Москва,19-20.4.2013) Москва, 24.01.2014 Ральф Буссе, к.э.н, налоговый консультант (Германия) 7 Законопроект РФ «О налоговом консультировании» Экономисты, как и юристы, приобретавшие статус налогового консультанта, с одной стороны, и юристы в лице (налоговых) адвокатов, с другой стороны, в области защиты интересов налогоплательщиков должны быть наделены равнозначимыми правами. Каждая из этих профессия имеет свои преимущества в защите интересов потребителей-налогоплательщиков, и на стороне последних должен быть соответствующий выбор. В конечном итоге такое право налогового консультанта существенно отличало бы его от бизнес-консультанта или самостоятельного бухгалтера. В Германии право представления консультируемых лиц перед судом по вопросам налогообложения равнозначно имеют адвокаты, налоговые консультанты и аудиторы (п.2 § 62 Положения о финансовых судах). Москва, 24.01.2014 Ральф Буссе, к.э.н, налоговый консультант (Германия) 8 Законопроект РФ «О налоговом консультировании» 3.Кодекс профессиональной этики налоговых консультантов Наличие правил этического поведения в своей профессиональной деятельности для налоговых консультантов целесообразно и необходимо. В кодексе профессиональной этики налоговых консультантов должны содержаться, прежде всего, моральные и нравственные нормы, которыми следует руководствоваться профессионалам, вступившие в члены СРО. Основные требования к профессиональной этике в принципах налогового консультирования в сущности уже заложены в самом законопроекте (ст.4 ЗП НКт). Москва, 24.01.2014 Ральф Буссе, к.э.н, налоговый консультант (Германия) 9 Законопроект РФ «О налоговом консультировании» Положения п.3 ч.2 ст.20 ЗП НКт приписываются к стандартам налогового консультирования, но, в сущности, было бы правильнее их причислять к этическим правилам. Авторы законопроекта здесь верно приписывает задачу их подробного описания к обязанностям саморегулируемой организации налоговых консультантов. Присутствие государственного элемента при установлении соответственных правил представляется излишним и неоправданным с точки зрения основных функций государственного регулирования (см. Пояснительная записка к проекту федерального закона «О саморегулирующих организациях» от 08.07.2003). В законопроекте не согласовано определяется, кем и каким образом Кодекс профессиональной этики должен устанавливаться. Москва, 24.01.2014 Ральф Буссе, к.э.н, налоговый консультант (Германия) 10 Законопроект РФ «О налоговом консультировании» Кодекс разрабатывается Советом по деятельности в области налогового консультирования и утверждается федеральным органом исполнительной власти (ст.2 / п.2 ч.2 ст.22 ЗП НКт) или Кодекс принятый СРО НК одобряется Советом (ч.3 ст.20 / п.6 ч.2 ст.23 ЗП НКт). В качестве копромисса предлагаю: Совет по деятельности в области налогового консультирования разрабатывает Образцовый кодекс профессиональной этики налоговых консультантов, которым СРО НК консультантов руководствуется при разработке собственного Кодекса. В Германии Кодекс разрабатывается созданной общим собранием СРО НК комиссией и принимается общим собранием (без утверждения орг-ом госнадзора) Москва, 24.01.2014 Ральф Буссе, к.э.н, налоговый консультант (Германия) 11 Законопроект РФ «О налоговом консультировании» 4. Субъекты налогового консультирования Субъекты НКт (ст.2 ЗП НКт) Налоговые консультанты Налоговые консультации Члены СРО НК (ст.15 ЗП НКт) Члены СРО согл. ч.1 ст.3 Федерального закона «О саморегулируемых организациях» от 01.12.2007 либо Субъекты предпринимательской деятельности одной отрасли Москва, 24.01.2014 Субъекты профессиональной деятельности определ. вида Ральф Буссе, к.э.н, налоговый консультант (Германия) Законопроект РФ «О налоговом консультировании» Субъекты предпринимательской деятельности = Налоговые консультации + Налоговые консультанты, зарегистрированные как индивидуальные предприниматели Субъекты профессиональной деятельности = Налоговые консультации? + Налоговые консультанты (любого статуса?) Теоритический вопрос: Налоговое консультирование это предпринимательская деятельность одной отрасли (одного рынка) или профессиональная деятельность определенного вида? Практический вопрос: Могут ли физические лица, работающее на основании трудового договора стать членом СРО НК? 2 категории Москва, 24.01.2014 Ральф Буссе, к.э.н, налоговый консультант (Германия) 13 Законопроект РФ «О налоговом консультировании» Наемные работники нал. консултац./консультанта • • • Согл. п.2 ч.1 ст.15 ЗП НКт численность наемных налоговых консультантов в налоговой консультации не менее трех Согл. ч.3 ст.4 закона «Об аудиторской деятельности» аудитор может быть наемным работником аудиторской организацией Тоже самое в других СРО (например СРО «Оценщиков») Москва, 24.01.2014 Наемные работники третьего лица вне нал.консультирования • • Проблема в принципе независимости Опыт Германии – такое возмжно только с 2008; но с условием, что данное физическое лицо, готово и действительно в состоянии - с разрешением работодателя – самостоятельно (от своего имени и за свой счет) осуществлять услуги по налоговому консультированию лицам вне сферы работодателя(п.5а § 58 Зак.»О налоговом консультировании») Ральф Буссе, к.э.н, налоговый консультант (Германия) 14 Законопроект РФ «О налоговом консультировании» 5.Регулирование имущественной ответственности СРО НК для обеспечения имущественной ответственности своих членов обязана формировать компенсационный фонд (ч.9 ст.14 ЗП НКт) Согл. ч.1 ст.13 Федерального закона «О саморегулируемых организациях» от 01.12.2007 СРО вправе применять следующие способы обеспечения имущественной ответственности своих членов: Создание системы личного и (или) коллективного страхования Москва, 24.01.2014 Формирование компенсационного фонда Ральф Буссе, к.э.н, налоговый консультант (Германия) Законопроект РФ «О налоговом консультировании» На основе обязательного личного страхования налогового консультанта (налоговой консультации) построена система защиты потребителей от возможного имущественного ущерба по результатам деятельности налогового консультанта в Германии. В России: Способ страхования выбрали СРО Арбитражных управляющих и СРО Оценщиков Какие вопросы надо решать: Что такое ущерб, подлежащий возмещению? Каков размер возможного ущерба? Какие требуется организационные ресурсы СРО для урегулирования? Как развиваются «грамотность» потребителей и решения судов по соответствующим искам? Москва, 24.01.2014 Ральф Буссе, к.э.н, налоговый консультант (Германия) 16