Что день грядущий нам готовит или будущее украинской интернет торговли глазами

докладчик
Крючков Илья
Что день грядущий нам готовит или будущее
украинской интернет торговли глазами
отечественных законодателей.
Эпиграф
Знания всегда лучше чем деньги, потому
что человек охраняет деньги, а знания
охраняют человека.
Имам Али
30 января 1997 года Резолюцией Генеральной
Ассамблеи ООН был утверждён Типовой закон
«Об электронной торговле» (ЮНСИТРАЛ).
В последующем, 05.07.2001 он был дополнен
Типовым законом ЮНСИТРАЛ об электронных
подписях.
08 июня 2000 года вступила в силу Директива
№ 2000/31/ЕС о некоторых правовых аспектах
услуг информационного общества, в частности
электронной коммерции на внутреннем рынке
Проблемы, с которыми столкнулись разработчики
законов об электронной коммерции:
1. порядок определения места предоставления
онлайновых услуг.
2. определение понятия «коммерческое сообщение».
3. признание действительными договоров, заключаемых
электронным способом.
4. определение эффективных средств правовой защиты
участников электронной торговли, учитывая их
географическую удалённость друг от друга.
Первыми шагами Украины на пути законодательного
урегулирования сферы информационных технологий
стало принятие в 1998 году ряда законов, в том числе
«О Национальной программе информатизации», «О
концепции Национальной программы информатизации».
Закон Украины «Об электронной цифровой
подписи».
Закон Украины «Об электронных документах и
электронном документообороте».
Развитие рынка электронной торговли в Украине
искусственно
сдерживалось
наличием
ряда
факторов, в том числе слабым развитием
национальных систем электронных платежей,
отсутствием
гарантий
прав
участников
электронной торговли и т.д.
Три законопроекта об электронной торговле:
1. № 6086 народного депутата Ю.В. Полунеева.
2. № 6086-1 народного депутата А.В. Яценко.
3. № 6086-2 народных депутатов В.Т. Корж и Ю.М.
Мороко.
Договор в электронной сделке, иные электронные
документы, связанные с оформлением и
осуществлением сделки должны соответствовать
по смыслу и форме требованиям,
предусмотренным действующим гражданским
законодательством Украины.
1. Сделки могут совершаться как в устной, так и в
письменной форме.
2. Обязательная письменная форма предусмотрена для
сделок, заключаемых между физическими и
юридическими лицами, если сумма сделки превышает в
20 и более раз размер необлагаемого минимума доходов
граждан (340,00 грн.)
3. Сделка считается заключённой в письменной форме, если
её содержание зафиксировано в одном или нескольких
документах, в листах, телеграммах, которыми
обменялись стороны.
4. Сделка считается совершённой в письменной
форме, если воля сторон выражена с помощью
телетайпного, электронного или иного
технического способа связи
Таким образом, не важно, в какой форме мы
обмениваемся сообщениями при заключении
договора. И традиционная бумажная и
электронная форма признаются равными.
Важным дополнением к Гражданскому кодексу
Украины стали положения Закона Украины «Об
электронных документах и электронном
документообороте» от 22.05.2003 № 851-IV (далее –
Закон 851-IV).
Согласно данному Закону:
1. электронным является такой документ, информация в
котором зафиксирована в виде электронных данных,
включая обязательные реквизиты документа.
2. электронный документ может быть создан, передан,
отображён и преобразован электронным способом в
визуальную форму.
3. визуальной формой предоставления электронного
документа является отображение данных, которые он
содержит, электронным способом или на бумаге в
форме, пригодной для понимания его смысла
человеком.
Таким образом, если в ходе совершения покупки,
например, ноутбука в Интернет-магазине, стороны
обмениваются электронными документами,
письмами, уведомлениями и они без ущерба для
их содержания могут быть распечатаны, то такие
электронные документы по силе своей равны
документам, составленным в письменном виде.
Разницы нет никакой.
Обязательный электронный реквизит – это
определённая законом неотъемлемая характеристика
электронного сообщения, которая позволяет,
во-первых, отнести такое сообщение к электронным
документам, и,
во-вторых, даёт возможность учитывать этот документ в
электронном документообороте.
Следовательно, если электронное сообщение не будет
иметь обязательных реквизитов, то оно электронным
документом не признаётся и, соответственно,
юридической силы не имеет.
Обратимся к нашему примеру с покупкой ноутбука.
Если оценивать электронный документооборот
данной сделки, то станет очевидным, что
сообщения продавца и покупателя разнятся.
Сообщения покупателя частью могут быть
признаны электронными сообщения с точки зрения
Закона, а частью нет.
Сообщения-клики «купить», «оформить заказ» и т.п.
Такие сообщения, естественно, не имеют необходимых
реквизитов электронного документа. Следовательно,
они не могут быть учтены в электронном
документообороте, а значит и юридической силы они
иметь не будут. Но практика свидетельствует об
обратном. Именно сообщения-клики вкупе с иными
текстовыми электронными сообщениями покупателя
приводят к возникновению прав и обязанностей сторон
электронной сделки.
Из приведённых рассуждений следуют такие выводы:
1. В ходе заключения и исполнения электронной
сделки, её стороны используют электронные
сообщения двух видов – электронное сообщение,
имеющее статус электронного документа с точки зрения
Закона и электронное сообщение-клик, не имеющее
статуса электронного документа в понимании
указанного Закона.
2. Использование покупателем сообщений-кликов
приводит к юридически значимым последствиям,
следовательно, такие сообщения юридическую силу
имеют.
Ещё одной неотъемлемой характеристикой
электронного документа, его реквизитом, является
наличие подписи отправителя.
Согласно ГК сделка считается такой, которая
совершена в письменной форме, если она
подписана его стороной (сторонами).
Закон Украины «Об электронной цифровой подписи»
указывает о том, что электронная цифровая подпись
(ЭЦП) по своему правовому статусу приравнивается
к собственноручной подписи.
Электронная цифровая подпись обеспечивает проверку
целостности документов, конфиденциальность, установление
лица, отправившего документ. Это позволяет
усовершенствовать процедуру подготовки, доставки, учета и
хранения документов, гарантировать их достоверность.
Электронная цифровая подпись формируется в результате
преобразования информации с использованием средств
криптографической защиты информации и позволяет
идентифицировать владельца сертификата ключа подписи, а
также установить отсутствие искажения информации в
электронном документе.
Таким образом, ЭЦП является ещё одним
необходимым условием для того, чтобы обычное
электронное сообщение приобрело значение
электронного документа.
Согласно проектам закона об электронной торговле
электронная сделка является электронным
документом, который подписывают стороны. В этом
случае, документ должен содержать ссылку на
технологию и процедуру формирования электронной
цифровой подписи.
Если указанные статьи проекта 6086-1 попадут в новый
закон в своём первоначальном виде, а вероятность этого
велика, то участники электронной коммерции
столкнуться и необходимостью использовать ЭЦП
практически во всех электронных сообщениях, которыми
они обмениваются. Главными из таких сообщений будут
предложение заключить договор (оферта) и согласие
дрогой стороны на его заключение (акцепт оферты).
При этом следует учесть, что необходимость оформить
ЭЦП будет возложена не только на субъектов
предпринимательства, осуществляющих электронную
торговлю, но и покупателей – обычных граждан. Как
такое указание закона будет выполняться, не известно.
Ведь не смотря на то, что Закон об ЭЦП действует с 01
января 2004 года, а Закон «Об электронных документах
и электронном документообороте» действует с
27.06.2003 года сделки в Интернет-магазинах
совершаются без использования ЭЦП.
Народный депутат Яценко А.В., автор законопроекта
6086-1, об этой проблеме не забыл и включил в свою
редакцию предложение дополнить Кодекс Украины об
административных правонарушениях новой статьёй
номер 1603 следующей редакции:
Статья 1603. Незаконная электронная коммерция
Незаконная электронная коммерция, т.е. осуществление
лицами
действий
и
операций
по
оформлению
и
осуществлению
сделок
с
помощью
дистанционного
взаимодействия этих лиц и/или иных субъектов, побочно
связанных с обеспечением порядка оформления и
осуществления сделок в их информационных системах с
целью продажи или поставки товаров, в т.ч. электронных
товаров, выполнения работ и/или осуществление иных
действий, направленных на получение прибыли, с нарушением
требований Закона Украины «Об электронной коммерции»,
влечёт за собой наложение штрафа в размере стоимости
электронного товара с конфискацией такого товара и
изъятием денежных средств.
Покупка ноутбука без использования сторонами сделки
ЭЦП может обернуться:
1. наложением штрафа на обе стороны в размере
стоимости ноутбука.
2. конфискацией ноутбука у покупателя.
3. изъятием полученных денег у продавца.
Таким образом, выгода государства от наказания
нарушителей закона об электронной коммерции составит
четырёхкратный размер стоимости сделки. А если
учесть, что общий объём операций в Украинском
Интернете по некоторым данным в 2011 году составил
около 370 000 000 долларов США, то, умножив эту цифру
на четыре, мы сможем представить цену вопроса …
Тут есть о чём поразмыслить.
Не правда ли?
MITRIDAT
юридические и консалтинговые услуги
http://www.mitridat.ua
contact@mitridat.ua
+ 38 (050) 403-18-64
+ 38 (050) 605-69-75
Крючков Илья, директор
kryichkov@rambler.ru