Стратегии реструктуризации бизнеса в условиях финансового

Стратегии реструктуризации
бизнеса в условиях финансового
кризиса
Глен Колини,
Старший партнер, Salans
28 апреля, Ростов-на-Дону
Понятие реструктуризации
Отсутствие понятия «реструктуризация организации» в действующем
законодательстве РФ;

По аналогии можно использовать определение Федерального закона «О
реструктуризации кредитных организаций» № 144-ФЗ от 8 июля 1999 года
(утратил силу), согласно которому под реструктуризацией кредитной
организации понимается комплекс мер, применяемых к кредитных
организациям и направленных на преодоление их финансовой
неустойчивости и восстановление платежеспособности либо на
осуществление процедур ликвидации кредитных организаций в
соответствии с законодательством РФ;
На практике под реструктуризацией организации понимают изменение
структуры хозяйственной деятельности (активов, организационной
структуры, собственности, управления, финансов и т.д.) организации для:
повышения эффективности бизнеса и увеличения стоимости организации
(стратегическая реструктуризация);
восстановления финансового положения организации в условиях кризиса
(оперативная или кризисная реструктуризация).
Примеры реструктуризации (1)
В конце 2008 года «КИТ Финанс» был куплен РЖД и АЛРОСА за
символическую сумму 100 руб. РЖД недавно обнародовало
окончательную схему реструктуризации группы «КИТ Финанс» в целях
оздоровления:
Основные активы — 40-процентный пакет «Ростелекома», портфель
ипотечных кредитов на 42 млрд руб. и девелоперский проект «Петровский
остров» в Санкт-Петербурге, стоимость которого в текущих ценах $250 млн.;
Все непрофильные активы группы будут проданы для обеспечения полного
возврата средств кредиторам;
РЖД останется единственным акционером «КИТ Финанса», выкупив 45процентный пакет акций у АЛРОСА;
При этом РЖД получит депозит от Агентства по страхованию вкладов на
санацию банка «КИТ Финанс» в размере около 15 млрд руб;
Впоследствии акционером банка станет дочерняя структура РЖД;
Кадровые перестановки «КИТ Финанс»: Группу «Кит Финанс» возглавил
заместитель начальника департамента управления финансами РЖД Юрий
Новожилов. Одновременно совет директоров инвестиционного банка «КИТ
Финанс» принял отставку Александра Винокурова с поста генерального
директора.
Примеры реструктуризации (2)
US Rusal и Evraz Group, одолжившие деньги в ВЭБ на погашение иностранных
кредитов, не могут в срок расплатиться с банком и готовятся к реструктуризации
долга:
Компания US Rusal предлагает банку выпустить облигации под долг UC Rusal в
$4,5 млрд, и эти бумаги можно будет обменять на облигации UC Rusal,
конвертируемые в ее акции;
Консультации с ВЭБом по поводу продления кредита уже начала и Evraz Group.
Госкорпорация осенью выделила Evraz Group кредитную линию на $1,8 млрд.
Некоторые государственные приобретения с целью оказания финансовой
помощи:
Государство выделило ВЭБу 175 млрд. рублей из средств ФНБ для
инвестирования в российский фондовый рынок (5% стоимости всех акций,
находящихся в обращении);
ВТБ приобретает 51% Системы – Галс;
Агентство по страхованию вкладов приобретает банк ВЕФК;
ВТБ купило московское "Динамо". Банк приобрел контроль над 75 процентами
минус одна акция УК "Динамо" и 74 процентами акций ФК "Динамо". Сделки
совершены в рамках конвертации задолженности указанных компаний в их
акции;
ВЭБ приобрел 90% Связь Банка и 99% Глобэкс Банка;
Объединенная судостроительная корпорация нацелена на приобретение активов
Балтийского Завода и Северной Верфи, если у заводов закончатся деньги на
выполнение контрактов.
Способы реструктуризации
Основные способы реструктуризации:
реструктуризация задолженности (замена долговых обязательств иными
долговыми
обязательствами,
предусматривающими
другие
условия
обслуживания и погашения обязательств);
реструктуризация активов (продажа неприбыльных, малодоходных или
непрофильных активов организации);
реорганизация юридического лица (в форме слияния, присоединения,
разделения, выделения, преобразования);
ликвидация (прекращение юридического лица) без перехода прав и обязанностей
в порядке правопреемства к другим лицам;
сокращение штата (увольнение малоэффективных работников).
С учетом наличия значительной кредиторской задолженности у большинства
крупнейших российских предприятий, ключевым способом реструктуризации является
реструктуризация долгов;
Способы реструктуризации задолженности: прощение долга, зачет, отсрочка
погашения долга, новация. Чтобы избежать банкротства компания может начать
переговоры с кредиторами (банками) о реструктуризации задолженности, например,
путем обмена требований на акции/доли и/или продления сроков погашения
задолженности. При этом банки должны быть готовы не только к реструктуризации
существующей задолженности, но и к предоставлению компании новых заемных
средств для восстановления финансового положения компании в период кризиса.
Реструктуризация задолженности (1)
Один из популярных способов – обмен требований на доли в уставном
капитале/акции
(т.н.
акционирование
долга,
debt-equity
swaps).
Законодательство РФ ограничивает возможность применения данного
механизма напрямую:
ст. 90(2), 99(2) Гражданского кодекса РФ («ГК РФ») – запрет на освобождение
участника ООО/акционера от внесения вклада в уставный капитал/оплаты акций
общества путем зачета требований к обществу;
Ст. 100(2) ГК РФ – запрет на увеличение уставного капитала акционерного общества
для покрытия понесенных им убытков.
Предполагаются
следующие
варианты
акционирования долга на практике:
реализации
механизма
Возможность перехода права собственности на акции/доли в уставном капитале
должника по договору залога, заключенному в обеспечение долгового обязательства
Федеральным законом №306-ФЗ от 30 декабря 2008 года внесены изменения в Закон РФ
№ 2872-1 «О залоге», согласно которым в договоре залога, заключенном между
юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в обеспечение
связанных с предпринимательской деятельностью обязательств и предусматривающем
внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное движимое имущество, либо в
соглашении о внесудебном порядке обращения взыскания на имущество, переданное в
залог по такому договору, стороны могут предусмотреть переход предмета залога в
собственность залогодержателя.
Реструктуризация задолженности (2)
В рамках процедуры банкротства организации: согласно ст. 156 Федерального
закона №127-ФЗ от 26 октября 2002 года «О несостоятельности (банкротстве)»
(«Закон о банкротстве») мировое соглашение с согласия конкурсного кредитора и
(или) уполномоченного органа может содержать положения о прекращении
обязательств должника, в том числе, путем обмена требований на доли в
уставном капитале должника, акции, если такой способ прекращения обязательств
не нарушает права иных кредиторов, требования которых включены в реестр
требований кредиторов.
Данный вариант возможен в отношении акций, принадлежащих акционерам,
подписавших мировое соглашение в качестве третьих лиц и уступающих свои
акции в обмен на требования к должнику;
В случае, если у общества-должника есть собственные (казначейские) акции,
необходимо учитывать следующее: АО может быть держателем собственных
акций не более 1 года (ст. 72 Федерального закона №208-ФЗ «Об акционерных
обществах»); с даты вынесения судом определения о введении наблюдения не
допускается выкуп либо приобретение должником размещенных акций (ст. 63
Закона о банкротстве);
Коллизия указанной нормы Закона о банкротстве и положений ст.ст. 90(2), 99(2)
ГК РФ;
Возможность дополнительной эмиссии акций АО для акционирования долга в
рамках мирового соглашения является спорной.
Реструктуризация задолженности (3)
Вариант новации долгового обязательства в вексель и внесение
его в уставный капитал общества-должника является спорным в
силу его противоречия ст.ст. 90(2), 99(2) ГК РФ;
Недавний пример использования механизма акционирования
долга – соглашение между группой Онэксим и компанией Русал
об обмене 2,8 млрд. долларов долговых обязательств Русала на
4,5% акций Русала, в результате чего доля Онэксим в Русале
увеличится до 18,5%;
Заявление первого вице-премьера Игоря Шувалова в марте
2009 о возможности вхождения иностранных компаний в капитал
российских должников
в рамках реструктуризации долгов
российских предприятий.
Реорганизация юридического лица
Реорганизация юридического лица может быть осуществлена по
решению его учредителей (участников) либо уполномоченного органа
юридического лица;
Законодательством РФ предусмотрена возможность принудительного
разделения или выделения коммерческих организаций, а также
некоммерческих
организаций,
осуществляющих
деятельность,
приносящую им доход, по решению суда по иску антимонопольного
органа в целях развития конкуренции (ст. 38 Федерального закона №135ФЗ от 26 июля 2006 года «О защите конкуренции»);
Виды реорганизации: слияние; присоединение; разделение; выделение;
преобразование;
Риск оспаривания результатов реорганизации. Хотя сложившаяся
судебная практика рассматривает реорганизацию юридического лица не
как гражданско-правовую сделку, а как сложный юридический состав,
существует риск признания всех правовых последствий реорганизации
юридического лица недействительными в результате удовлетворения
судом отдельных требований, связанных с такой реорганизацией.
Реформа законодательства о
реорганизации
Федеральный закон № 315-ФЗ от 30.12.2008 «О внесении изменений в Федеральный
закон «О банках и банковской деятельности» и некоторые другие
законодательные акты РФ»:
Право кредиторов требовать досрочного исполнения реорганизуемым должником
обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков при
невозможности досрочного исполнения теперь ограничено только теми
обязательствами, права требования по которым возникли до опубликования
уведомления о реорганизации;
Требования, заявляемые кредиторами, не влекут приостановления действий,
связанных с реорганизацией. В случае если требования о досрочном исполнении
или прекращении обязательств и возмещении убытков удовлетворены после
завершения реорганизации, вновь созданные в результате реорганизации
(продолжающие деятельность) юридические лица несут солидарную
ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица;
Установлены дополнительные обязанности реорганизуемых лиц (уведомление
регистрирующего органа о начале процедуры реорганизации с указанием формы
реорганизации в течение 3 рабочих дней после даты принятия решения о
реорганизации; обязанность дважды с периодичностью один раз в месяц
помещать в уполномоченных средствах массовой информации уведомление о
своей реорганизации);
Установлены особенности реорганизации кредитных организаций.
Банкротство юридического лица (1)
Общие проблемы в российском судопроизводстве осложняют эффективное
проведение процедур банкротства;
Наличие множества рисков в процедуре банкротства в РФ делает заключения
соглашения между кредиторами первоочередным выбором (где это возможно);
Право подать заявление о банкротстве есть у:
Самого должника;
Конкурсного кредитора (этот термин не включает уполномоченные органы,
граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда
здоровью, жизни, морального ущерба, имеет обязательства по выплате
вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, а также
учредителей должника по обязательствам, вытекающим из такого участия (ст.2
Закона о банкротстве) – т.н. принудительное банкротство;
Налоговых и других уполномоченных органов с денежными требованиями
(принудительное банкротство).
Даже когда основные акционеры должника согласны на заключение соглашения
между
кредиторами,
конкурсные
кредиторы,
сам
должник
и/или
уполномоченные органы могут быть обязаны подать заявление о банкротстве
на основании Закона о банкротстве.
Банкротство юридического лица (2)
Основные критерии для подачи заявления конкурсным кредитором:
Денежные требования > 100,000 рублей (примерно 2,240 Евро); Задолженность >
3 месяцев; Требования подтверждены решением арбитражного или третейского
суда (ст. 6.3 Закона о банкротстве).
Должник может подать заявление при наличии «явных признаков» неспособности должника
исполнить свои денежные обязательства (Ст. 8 Закона о банкротстве);
Руководитель должника обязан подать заявление если:
удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов
приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств,
обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном
объеме перед другими кредиторами (ст. 9 Закона о банкротстве); или
органом должника, уполномоченным в соответствии с учредительными
документами должника на принятие решения о ликвидации должника, принято
решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника (Ст. 9 Закона
о банкротстве); или
обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или
сделает невозможной хозяйственную деятельность должника (Ст. 9 Закона о
банкротстве).
Контактная информация:
Глен Колини, Старший партнер
Salans, Россия
e-mail: gkolleeny@salans.com
www.salans.com
Salans Москва
Балчуг Плаза
Улица Балчуг, д.7
Москва, 115035 Россия
Тел: +7 495 644 0500
Факс: +7 495 644 0599
Salans С-Петербург
Северная Столица
Набережная р.Мойки 36
С-Петербург, 191186 Россия
Тел: + 7 812 325 8444
Факс: + 7 812 325 8454