Приложение № 1 Позиция РСПП о совершенствовании правового регулирования контрольно-надзорной деятельности и устранении административных барьеров при осуществлении экономической деятельности Регулирование контрольно-надзорной сферы в Российской Федерации в последние годы осуществляется на основе Федерального закона от 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее – Федеральный закон № 294-ФЗ), вступившего в силу в 2009 году и направленного на упорядочение контрольно-надзорных отношений, установление определенного правового режима при проведении каждого из видов контроля. Федеральным законом № 294-ФЗ1 введен ряд важных гарантий защиты прав и законных интересов предпринимателей: планирование проверок, предварительное согласование с органами прокуратуры проведения внеплановой выездной проверки, недопустимость взимания платы органами контроля, особенности проведения проверок в отношении членов саморегулируемых организаций и т.д. В то же время, пока недостаточно широко применяются предусмотренные Федеральным законом № 294-ФЗ возможности отмены результатов проверки в случае грубого нарушения порядка ее проведения, а также меры административной ответственности за несоблюдение должностными лицами контролирующих органов требований законодательства о государственном контроле (надзоре) (ст. 19.6.1 КоАП РФ). Существенным достижением при реализации Федерального закона №294-ФЗ стало создание учетно-аналитического инструментария количественного измерения масштабов контрольно-надзорной деятельности, поскольку без соответствующей информации невозможно оценить бремя воздействия на бизнес, эффективность контрольных мероприятий, сделать вывод об обоснованности или избыточности регулирования. Вместе с тем, Федеральный закон № 294-ФЗ и связанный с ним комплекс нормативных правовых актов содержит ряд пробелов, неточностей, сохраняет «лазейки» для нарушения прав предпринимателей. Так, государственные учреждения и государственные унитарные предприятия, на которые формально не распространяются нормы Федерального закона № 294-ФЗ (семенной контроль, ветеринарный контроль, контроль в сфере жилищных отношений), могут осуществлять контроль без надлежащих правовых оснований, не соблюдая обязательные для всех органов власти в отличие от ранее действующего Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» 1 1 процедуры, зачастую навязывая контролируемым субъектам получение платных услуг под угрозой выявления нарушений. Не исключены возможности одновременного использования процедур привлечения лица к административной ответственности и проведения мероприятий по контролю. Даже в случае выявления административного правонарушения в ходе незаконной проверки орган по контролю все равно имеет возможность привлечь лицо к административной ответственности, так как признаки состава административного правонарушения выявлены. В правоприменительной практике расширительным образом толкуется понятие «дистанционного» контроля, в отношении которого не распространяются гарантии Федерального закона № 294-ФЗ (проверки, которые могут быть проведены без участия представителя компании, например, в торговом зале магазина). Сферы, на которые требования Федерального закона № 294-ФЗ не распространяются, также не вполне точно определены законом и поэтому расширительно толкуются. Например, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ отнес к финансовому контролю, выведенному из-под действия Федерального закона № 294-ФЗ, контроль за производством и оборотом этилового спирта, спиртосодержащей, алкогольной и табачной продукции. Вызывают обеспокоенность результаты анализа нормативно-правовой базы по отдельным видам контроля - часто важные параметры контроля (например, вид, предмет, основания проверок, сроки, периодичность их проведения и т.п.) определены не на уровне профильного закона или постановления Правительства РФ, а регулируются актами самого ведомства, осуществляющего контроль. Необходимо отметить разнонаправленный характер политики государственного регулирования контрольно-надзорной деятельности. Так, значительным достижением государственного регулирования явилась норма о том, что внеплановые проверки по ряду оснований должны согласовываться в органах прокуратуры. В целом, бизнес высоко оценил это решение. Однако в связи с катастрофой теплохода «Булгария» принято решение о подготовке отмены согласования органами прокуратуры проведения внеплановых проверок на транспорте. Авария на шахте «Распадская» послужила поводом отмены исключительно судебного порядка приостановления деятельности компаний в сфере промышленной безопасности, что нарушило принципы административной реформы и негативно повлияло на деловой климат в стране. Можно ожидать, что и другие федеральные органы исполнительной власти будут добиваться такой же привилегии в своих сферах контроля после очередной крупной катастрофы, спровоцированной в некоторых случаях неспособностью ведомства квалифицированно выполнять свою работу. Решения по усилению контроля в той или иной сфере, а также по расширению полномочий должностных лиц органов контроля должны приниматься только в результате серьезных исследований по оценке рисков, а 2 не под воздействием резонансных событий, сколь бы существенны они ни были. Важной особенностью Федерального закона № 294-ФЗ является его процедурный характер. Не погружаясь в содержание отдельных контрольных процедур, законодатели предложили унифицировать процедуры их проведения, что является важным, но недостаточным шагом в совершенствовании системы контрольно-надзорных отношений в России. Дальнейшее направление реформ может состоять в сближении реформы контрольно-надзорной сферы и реформы технического регулирования. Основными целями развития системы государственного контроля должны являться: - публичное закрепление исчерпывающих требований к подконтрольным субъектам по каждому виду контроля, - исключение противоречий и дублирования требований различных контрольно-надзорных органов, - определение методов проверки соответствия подконтрольных субъектов установленным требованиям и способов их отбора. Представляется целесообразным в целом поддержать направления совершенствования контрольно-надзорной деятельности государства, зафиксированные в Концепции снижения административных барьеров и повышения доступности государственных и муниципальных услуг на 2011-2013 годы2. В ходе реализации указанной Концепции необходимо: - детализировать законодательство о порядке осуществления государственного контроля и определить исчерпывающий перечень всех видов контроля, который должен быть закреплен в одном законодательном акте (например, в Федеральном законе № 294-ФЗ). При этом не поименованные в законе виды контроля должны признаваться незаконными; - по каждому из видов контроля постановлениями Правительства РФ утвердить соответствующие положения об их осуществлении, в которых в максимально возможной форме детализировать предмет проверки (какие требования проверяются), субъекты проверки, а также формы мероприятий по контролю. Оптимальным было бы закрепление в таком положении формы проверочного листа, в котором исчерпывающе перечислялись бы показатели, исследуемые в ходе осуществления контроля. Необходимо стремиться, чтобы государство не отходило от заявленной политики и утвержденных принципов государственного регулирования в сфере контроля (надзора). Недопустимо принимать решения о расширении полномочий того или иного органа по контролю по «горячим следам» после резонансной катастрофы или иного аналогичного события. Такие решения 2 Утверждена распоряжением Правительства Российской Федерации от 10 июня 2011 г. № 1021-р 3 должны приниматься только тогда, когда есть полная уверенность в эффективности соответствующих мер. Усиление контроля возможно в отношении тех видов деятельности, в которых имеют место существенные риски причинения вреда жизни и здоровью людей либо ущерба, значительно превышающего издержки, связанные с государственным регулированием. Целесообразно создание межведомственной и внутриведомственной системы учета случаев причинения вреда предпринимательской и профессиональной деятельностью для повышения обоснованности принятия государственных решений и применения властных полномочий. Для этого необходимо нормативно закрепить порядок создания межведомственных и внутриведомственных статистических информационных ресурсов, порядок их наполнения и использования результатов статистических баз, а также разработку перечня статистических показателей, необходимых для учета по отдельным ведомствам. Важным направлением работы по совершенствованию контрольно-надзорной деятельности является создание и развитие систем дистанционного контроля (например, с использованием телеметрии и спутниковой системы «ГЛОНАСС»), установление периодичности проверок в зависимости от уровня риска. Вопросы совершенствования государственного контроля (надзора) должны рассматриваться в контексте более общей проблемы снижения административных барьеров, направления решения которой заложены в Концепции снижения административных барьеров и повышения доступности государственных и муниципальных услуг на 2011-2013 годы. Обозначенный в Концепции объем задач в части вопросов лицензирования, аккредитации, технического регулирования, саморегулирования, оптимизации процессов предоставления государственных услуг и т.д. на ближайшие три года предполагает интенсивную работу ответственных федеральных органов исполнительной власти. Целесообразно поддержать предложенные меры, в частности, по организации независимого мониторинга результативности преодоления административных барьеров с ежегодной публикацией результатов мониторинга в средствах массовой информации. При разработке Стратегии социально-экономического развития страны до 2020 года вопросы снижения административных барьеров должны находиться в числе первоочередных задач с ориентацией на доказательный порядок введения нового регулирования и сохранение действующих государственных функций. Для этого следует установить конкретные характеристики и значения недопустимых рисков в отдельных сферах экономической деятельности. Кроме того, необходимо создать механизмы, исключающие восстановление ранее ликвидированных и признанных избыточными функций. Следует продолжить работу по введению механизмов досудебного обжалования действий должностных лиц. 4 Необходимо активизировать работу по переходу к электронной форме осуществления процедур лицензирования, распространить бессрочность действия лицензии на подавляющее большинство лицензируемых видов деятельности, а также сделать недопустимым взимание платы с предпринимателей за осуществление лицензирования, за исключением государственной пошлины; организовать мониторинг лицензионной деятельности, включая внутриведомственный мониторинг случаев причинения вреда при осуществлении лицензируемых видов деятельности. Важным направлением борьбы с административными барьерами является комплексная оптимизация государственных и муниципальных услуг, включая их инвентаризацию и формирование реестров услуг. Вспомогательные услуги в виде экспертиз, аттестаций, согласований, проводимые подведомственными организациями или аффилированными лицами, должны быть минимизированы. РСПП считает саморегулирование перспективным механизмом, который позволяет формировать цивилизованную систему рыночных отношений и развивать репутационные механизмы в отдельных отраслях экономики. Институт саморегулирования должен поступательно развиваться в направлении делегирования ему государственных полномочий по регулированию и контролю, необходимо обеспечить развитие и поддержку саморегулируемых организаций, действующих как на условиях обязательного членства, так и на добровольных началах. Важным инструментом выявления и устранения административных барьеров является участие предпринимательского сообщества в экспертизе разрабатываемых и действующих нормативных правовых актов. РСПП активно использует новые правовые механизмы мониторинга и экспертизы законодательства и поддерживает необходимость их дальнейшего развития. Однако эффективное участие в разработке правовых актов и их совершенствовании возможно при наличии комплексного правового регулирования всех видов экспертизы законодательства, четкого нормативного закрепления процедур и методики ее проведения, прав и обязанностей экспертов и разработчиков, а также статуса результатов экспертизы. В настоящее время существует несколько правовых процедур оценки готовящихся решений, которые не согласованы между собой и регулируются различными нормативными актами: антикоррупционная экспертиза, оценка регулирующего воздействия проектов нормативных актов, мониторинг действующего законодательства на предмет выявления необоснованных обременений при осуществлении предпринимательской и инвестиционной деятельности. К этому следует добавить установленную указом Президента РФ процедуру всенародного обсуждения, а также экспертизу Общественной палаты РФ, в которых участвуют представители РСПП и других бизнес-объединений. В настоящее время готовится проект постановления Правительства РФ о порядке разработки проектов нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, содержащих требования в сферах, не 5 отнесенных законодательством к техническому регулированию. Предусматривается обязанность федеральных органов исполнительной власти при подготовке нормативных правовых актов проводить их публичное обсуждение и учитывать предложения заинтересованных лиц. Данный проект предлагает и свою методику экспертизы нормативных актов, предусматривающую, в частности, оценку возможных рисков и иных последствий для хозяйствующих субъектов, анализ обоснованности введения новых полномочий, функций, обязанностей и прав государственных органов; обоснованность вводимых административных и иных ограничений для субъектов предпринимательской деятельности, обоснованность расходов субъектов предпринимательской и др. деятельности. При таком подходе сложно отграничить указанную экспертизу от оценки регулирующего воздействия, антикоррупционной экспертизы, а также определить ее место в системе общего мониторинга законодательства. Без закрепления системы отношений, обеспечивающих участие бизнес-объединений в экспертизе, невозможно говорить о формировании эффективных механизмов, направленных на снижение административных барьеров при осуществлении экономической деятельности. Еще один важный вопрос - комплексная оценка нового закона в совокупности с готовящимися во исполнение подзаконными актами. РСПП не раз отмечал необходимость пакетной подготовки решений, которая повысит качество правоприменения, позволит снизить предпринимательские риски. Кроме того, обязательным условием должна стать подготовка финансово-экономического обоснования законопроектов не только в части расходов бюджетов разных уровней, но и относительно потенциальных издержек и выгод субъектов предпринимательской деятельности. Отдельные виды экспертизы или мониторинга законодательства не могут рассматриваться обособленно друг от друга, а должны быть основаны на единой методике, предполагающей комплексную оценку обоснованности и экономической целесообразности, возможности неблагоприятных последствий при правоприменении, включая коррупционную составляющую. Значительное внимание должно быть уделено развитию наднационального регулирования и координации мероприятий, направленных на повышение качества государственного управления, в частности, в рамках Таможенного союза. Экспертиза международно-правовых актов также должна идти с участием российского бизнес-сообщества на основе установленных законом процедур. Нестабильность законодательства, большой объем нормативных актов различной юридической силы, их противоречивость делают актуальной разработку единых законодательных основ формирования и обновления законодательства. Представляется необходимым принятие федерального закона о нормативных правовых актах, а также доработка регламентов принятия 6 решений, в первую очередь, федеральными органами исполнительной власти, порядка их регистрации и обнародования. Такая работа позволит провести систематизацию всех видов негосударственной экспертизы законодательства и закрепление общих подходов к участию бизнеса в мониторинге нормотворчества и правоприменения. Закрепление в законе о нормативных правовых актах основных требований к ним, к процедурам их принятия и обновления – это условие реального и эффективного участия бизнес-сообщества и других гражданских институтов в нормотворчестве. 7