В Изобильненский районный суд Ставропольского края Судье Блудову В.П. от представителя по доверенности Милич Алексея Владимировича г.Ставрополь, ул. Л. Толстого 42 офис 605 в интересах Сафонова Владимира Дмитриевича прож. г. Изобильный,ул. Ленина, 58, кв.17 ОТЗЫВ на исковое заявление заместителя прокурора Изобильненского районного суда к администрации г. Изобильного, ОАО «Завод крупнопанельного домостроения», ООО «ГриН» о признании прекращенным права постоянного (бессрочного) пользования земельным участком, договоров ничтожными сделками и применении последствий недействительности ничтожной сделки, соответствующих записей о регистрационных действиях недействительными В производстве Изобильненского районного суда находится дело № 2-427/2011 по иску прокурора Изобильненского района к администрации г. Изобильного, ОАО "Завод крупнопанельного домостроения", ООО "ГриН" о признании прекращенным права постоянного (бессрочного) пользования земельным участком, договоров ничтожными сделками и применении последствий недействительности ничтожной сделки, соответствующих записей о регистрационных действиях недействительными. Спор идет в отношении земельного участка, часть которого является придомовой территорией многоквартирного жилого дома по ул. Ленина, 58 г. Изобильного. Мой доверитель, Сафонов Владимир Дмитриевич является собственником квартиры № 17 в указанном многоквартирном доме и следовательно, в силу ч.1 ст. 16 ФЗ «О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации», ч.1 ст. 36 Жилищного кодекса РФ, является собственником указанной придомовой территории, относящейся законом к общему совместному имуществу многоквартирного дома и имеет исключительное право на этот земельный участок. Решением Изобильненского городского Совета народных депутатов № 96 от 22.03.1978 года указанный земельный участок был выделен заводу крупнопанельного домостроения из земель госземфонда под строительство и дальнейшую эксплуатацию, в том числе под зоны отдыха и озеленения нашего 5-ти этажного 76-ти квартирного жилого дома, что предусматривалось нормами СНиП. Актом выдела земельного участка под строительство 76 кв. жилого дома от 17 февраля 1978 года заводу КПД был выделен земельный участок площадью 0,6 га непосредственно для нашего 76 квартирного жилого дома в границах согласно Схематического чертежа, выполненного районным Отделом архитектуры Изобильненского райисполкома (прилагается). 11 декабря 1980 года заводу крупнопанельного домостроения (КПД) Изобильненским городским Советом народных депутатов был выдан Государственный акт на бессрочное пользование 1,16 га земли для строительства 76 кв. жилого дома и 9-ти этажного 108 кв. жилого дома. При этом, чтобы стать «правообладателем» всех 1,16 га земли, заводу КПД необходимо было выполнить условие о сносе ряда частных жилых домов по переулку Базарному. Однако, эти требования выполнены не были. Дома остались в собственности граждан, а Администрация, наоборот из этого общего участка (площадью 1,16 га) выделила земельный участок под торговые павильоны по пер. Базарному, которые стоят и по сегодняшний день. Строительство 9-ти этажного 108 кв. жилого дома так и не было начато, и по сегодняшний день на спорном участке никаких строений и квартир, принадлежащих заводу КПД, нет!!! Это обстоятельство подтверждается Постановлением об отказе в возбуждении уголовного дела от 12.03.2011 г., вынесенным старшим следователем Изобильненского следственного управления Следственного комитета РФ по СК Хлопотновым Е.В. (л.д. 86-91). Так, указанным постановлением (л.д.90) установлено, что согласно Акта обследования участка от 28.06.2010 г., утвержденного отделением «Северное» филиала ФГУП «Ростехинвентаризация» Федерального БТИ по СК Брагиным С.Э., на момент обследования данного земельного участка капитальные строения отсутствуют. А, в соответствии с ранее действовавшей нормой права п.5 ст. 31 ЗК РСФСР (1970 г.), п.9, ст. 39 ЗК РФ (1991 г.), при неиспользовании земельного участка, предоставленного на праве бессрочного пользования по назначению более двух лет, такое право прекращалось. Земельный участок, переданный заводу КПД в бессрочное пользование с конкретной целью: только для строительства жилого дома, после сдачи 76-квартирного жилого дома в эксплуатацию 16 июня 1982 года был передан вместе с домом на баланс эксплуатационной организации, а соответственно, завод КПД лишился всех прав на эту землю! Кроме того, в соответствии со ст. 37 и п.11 ст.39 ЗК РФ (1991 г.), ст. 35 ЗК РФ (2001г.), ст.36 ЖК РФ, с переходом права собственности на строения, находящиеся на земельных участках, предоставленных ранее организациям на праве бессрочного пользования, такое право у них прекращалось и переходило к новым собственникам в силу закона, в данном случае к собственникам жилых помещений по ул. Ленина, 58 г. Изобильного. Таким образом, с вступлением в действие Жилищного кодекса РФ, Земельного кодекса РФ, к собственникам помещений в многоквартирном доме по ул. Ленина 58 перешло исключительное право на землю под домом и придомовую территорию – то есть на земельный участок площадью 0,6 га. Администрация города Изобильного с 1982 года по 2010 год, то есть более 28 лет, тратила из городского бюджета деньги на благоустройство всего земельного участка и поддержку как значимого места для отдыха горожан. К 110-летию празднования города Изобильного, администрацией города был выпущен буклет об истории города, его выдающихся жителях, предприятиях, достопримечательных местах, где также на стр. 9 имеется фотографии нашего дома по ул. Ленина, 58 и прилегающего к нему сквера. Спрашивается: «А где был так называемый «законный» землепользователь завод «КПД», который не нес никаких расходов за неё и не оплачивал налог за эту землю». Однако, спустя 28 лет, откуда ни возьмись, объявился официальный «хозяин», значащийся как собственник нашей земли с кадастровым номером 26:06:121304:324, по официальным документам – ООО «ГриН», которое решило лишить всех горожан и нас в частности, указанной придомовой территории и общего места отдыха - сквера. Хронология событий такова - 17.11.1971 года решением исполкома горсовета № 378 был выделен земельный участок под строительство общежития на 220 мест и жилого дома на 70 кв. тресту «Егорлыкводстрой» по ул. Ленина. Трест «Егорлыкводстрой» не приступил к строительству в течение 4-х лет. И, в соответствии с правилами планировки и застройки населенных пунктов Ставропольского края, утвержденными решением крайисполкома 25.06.1969 года, на основании решения № 419 от 07.10.1975 года земельный участок размером 80 х 80 площадью 0,56 га, расположенный по ул. Ленина, был передан МКД-9 под строительство 9-ти этажного крупно-панельного жилого дома на 72 квартиры. В соответствии с решением № 365 от 01.10.1980 года (которое имеется в материалах дела) вышеуказанное решение гориспокома от 7 октября 1975 года № 419 было отменено и заводу КПД было разрешено только составление проектно-сметной документации на строительство 9-ти этажного 108 кв. дома вместо 9-ти этажного 72 кв. дома. Сведений о том, что земельный участок от МКД -9 был передан КПД, не имеется. Таким образом, исходя из данного решения, земельный участок пл. 0,56 га, фактически у землепользователя, завода КПД, был изъят и в дальнейшем ни одним решением горисполкома или иным постановлением органа местного самоуправления не выделялся. С 1975 года по 2010 года никакого строительства 9-ти этажных домов ни МКД-9, ни КПД не осуществлялось. Завод КПД этот земельный участок по назначению не использовал. Администрацией города на этом земельном участке был разбит сквер и установлены два памятника. Целевое назначение сохранено только в отношении земельного участка площадью 0,6 выделенного под строительство нашего 76-ти квартирного жилого дома. Завод КПД не уплачивал налог за вышеуказанный земельный участок. Одним из основных принципов земельного законодательства является принцип платности земли. Еще согласно ст. 47 ЗК РСФСР, постоянное (бессрочное) пользование земельным участком, являлось платным. Земельным кодексом РФ 25.10.2001 г. п.1 ст. 65 этот принцип сохранен. В соответствии с ЗК РСФСР от 25.04.1991 года землепользователи обязаны были не только использовать землю в соответствии с целевым назначением (п.1 ст. 53), но и своевременно вносить земельный налог (п.3 ст. 53). Систематическая неуплата земельного налога в течение двух лет и непогашение задолженности в течение последующего года являлось основанием для прекращения права пользования земельным участком (п.8 ст. 39 ЗК РСФСР, п.3 ст.45 ЗК РФ). Более того спорный земельный участок захватывает не только придомовую территорию домовладения № 58 по ул. Ленина г. Изобильного, но и территорию общего пользования общественного сквера (место отдыха всех горожан) вместе с газоном и городскими тротуарами. Так, согласно Постановления об отказе в возбуждении уголовного дела от 12.03.2011 г., вынесенного старшим следователем Изобильненского следственного управления Следственного комитета РФ по СК Хлопотновым Е.В. (л.д. 90) на основании акта обследования от 23.12.2010 г., составленного оперуполномоченным отделом ЭБ УФСБ России по СК Шкодий А.Е., на территории данного земельного участка находится сквер, на котором расположены древесные и культурные насаждения, тротуарные дорожки, в центре участка находится клумба, а так же детская площадка, здания объекты капитального строительства отсутствуют. Так же сама администрация г.Изобильного на своем официальном сайте www.izobilniy.stavkray. ru 8.03.2010 г. и в газете «Изобильненский муниципальный вестнике» № 8 (178) от «08» марта 2010г. разместило официальное Извещение о проведении открытого конкурса № 3 с приложением конкурсной документации. В п.3 извещения (Предмет конкурса), был опубликован Лот № 1 Реестровый номер торгов: 9/10-ОК «Выполнение работ по озеленению территории г. Изобильного», согласно которого на торги выставлялось право на проведение за счет муниципальной казны работ по озеленению, в том числе, как указала сама администрация, – сквера, расположенному по ул. Ленина, 58. Состав опубликованной указанной официальной информации, порядок её открытия на сайте администрации, зафиксирован мною на видеокамеру и фотокамеру. Таким образом, в состав отчужденного в собственность завода КПД земельного участка, вошли земли общего пользования, тогда как в силу п.12 ст.85 ЗК РФ, земли общего пользования не подлежат приватизации. Пунктом 8 ст.28 ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества», так же установлено, что земли общего пользования не подлежат отчуждению. Сформированный земельный участок с кадастровым номером 26:06:1213046:324, лишь в части ранее находился на праве бессрочного пользования у завода КПД, другая же часть этого земельного участка (незаконно прирезанная, с газоном и городскими тротуарами) никогда ранее заводу КПД на каком-либо праве не принадлежала. Согласно плана землепользования, являющегося приложением к Государственному Акту на право пользования землей от 11.12.1980 г. граница выделенного земельного участка начиналась от границы «Центрального» рынка и составляла 80 метров в ширину. Эта же граница (ширина участка), согласно кадастровой выписки (плана земельного участка), имеющейся в материалах дела, в точках 2-3 составила 74,45 м. Но из межевого плана, выполненного кадастровым инженером Ковальчук Д.Б. от 14.04.2011 года, точка 2 и 3 сдвинуты от прежнего расположения (границы рынка «Центральный») в сторону ул. Ленина с выходом за красную линию застройки с захватом тротуара и газона, что дополнительно подтверждается выкопировкой из генерального плана от 13.10.1980 г., из которого также видно, что ранее в границы этого земельного участка не входил пешеходный тротуар и газон (копия прилагается). Договор купли-продажи земельного участка № 22 от 12 марта 2010 года, по которому администрация города продала ОАО «Завод КПД» этот земельный участок, был заключен на основании заявления ОАО «Завод КПД» о выкупе земельного участка принадлежащего на праве бессрочного пользования, поданного им в администрацию в соответствии с пунктом 2 статьи 3 Федерального закона от 25.10.2001 N 137ФЗ "О введении в действие Земельного кодекса Российской Федерации" согласно которого, лица, которым предоставлены земельные участки на таком праве до вступления в силу Земельного кодекса Российской Федерации (далее - ЗК РФ), вправе до 01.01.2012 по своему выбору приобрести их в аренду или в собственность в соответствии с порядком, установленным правилами статьи 36 ЗК РФ (выкупом). А вот незаконно прирезанная часть земельного участка (в результате сдвига участка в сторону ул. Ленина), с газоном и городскими тротуарами, которая заводу КПД никогда, ни на каком праве не принадлежала, могла быть ему теоретически предоставлена городской администрацией только в общем порядке установленном п.5 ст. 30, ст. 31, ст. 32 ЗК РФ, то есть как вновь предоставляемый, с выбором земельного участка, предварительным согласованием места размещения. Однако, в материалах межевого плана по данному земельному участку, отсутствуют доказательства, свидетельствующие о том, что орган местного самоуправления по заявлению этого лица обеспечил выбор земельного участка, посредством определения вариантов размещения объекта, информировал население о возможном или предстоящем предоставлении земельного участка, принял разрешение о предварительном согласовании места размещения объекта, утверждающее акт о выборе земельного участка в соответствии с одним из вариантов выбора земельного участка, которое в силу ст. 31 Земельного кодекса РФ, могло быть обжаловано в суд и т.д. Следовательно, указанная часть земельного участка, ранее не находившаяся на праве бессрочного пользования у завода КПД, незаконно была отчуждена администрацией города Изобильного в нарушение порядка, установленного п.5 ст. 30, ст. 31, ст. 32 ЗК РФ для предоставления вновь образуемых земельных участков. Хочу также обратить внимание, что решением исполкома городского Совета народных депутатов от 22.06.1988 года № 111/3 земельный участок площадью 0,5 га по ул. Ленина г. Изобильного был выделен Изобильненскому Отделу культуры для составления проектносметной документации на строительство Школы Искусств на 550 учащихся и составлен акт об отводе в натуре красных линий и границ земельного участка. Этот земельный участок находился в границах спорного земельного участка, ранее предоставленного заводу КПД на праве бессрочного пользования под строительство 9-ти этажного жилого дома по ул. Ленина (схематический чертеж прилагается). Из чего следует, что поскольку земельный участок площадью 0,5 га по ул. Ленина г. Изобильного в 1988 году администрацией передавался Изобильненскому Отделу культуры для строительства Школы Искусств на 550 учащихся, то соответственно право бессрочного пользование на эту часть земельного участка, даже если бы оно у завода КПД возникло, то в результате этого обстоятельства - автоматически прекратилось. В соответствии с договором купли-продажи земельного участка №22 от 12.03.2010 года администрация г. Изобильного продала ОАО «Завод КПД» земельный участок из земель населенных пунктов площадью 8243 кв.м с кадастровым номером № 26:06:121304:324 для строительства 76 кв. жилого дома и 9-ти этажного 108 кв. дома расположенного по адресу: г. Изобильный ул. Ленина напротив пятиэтажного жилого дома № 58. К материалам дела приложен межевой план земельного участка, из которого сложно сделать выводы о наложении границ земельных участков и нарушении наших прав. Мы обратились в ООО «ГеоКом» для оформления межевого плана придомового земельного участка под пятиэтажным 76-квартирным домом в г. Изобильном по ул. Ленина 58. В соответствии с заключением кадастрового инженера от 14.04.2011 года кадастровые работы в отношении придомового земельного участка под пятиэтажным 76-квартирным домом в г. Изобильном по ул. Ленина 58, проводились на основании заявления уполномоченного жильцами лица Сученко Т.А. от 30.03.2011 года. С выездом специалиста на место было произведено установление (восстановление) характерных точек границ указанного земельного участка в натуре, в соответствии с генеральным планом строения литер А по ул. Ленина 58 от 25.03.1982 года, изготовленным Изобильненским бюро технической инвентаризации. В ходе проведения обработки геодезических измерений было выявлено пересечение границ формируемого земельного участка с границами земельного участка с кадастровым номером 26:06:121304:359, сведения о котором содержатся в государственном кадастре недвижимости как о ранее учтенном уточненном земельном участке и носят временный характер. Площадь наложения составила 1962 кв.м. земельный участок с кадастровым номером 26:06:121304:359 образован путем раздела земельного участка кадастровым номером 26:06:121304:324. Так для примера из судебной практики по схожей спорной правовой ситуации связанной с выделением юридическому лицу земельного участка с частичным наложением на земельный участок придомовой территории многоквартирного жилого дома, в Постановлении Шестнадцатого Арбитражного Апелляционного суда от 04.06.2008 года по делу № А632745/2007-С7 указано, что предоставление земельного участка другому лицу с наложением границ на границы участка собственников жилых помещений в многоквартирном жилом доме, является ограничением и нарушением прав собственников жилых и нежилых помещений многоквартирного дома. В соответствии с ч.1 ст. 36 Жилищного кодекса РФ, Сафонов В.Д. имеет право на придомовую территории, относящейся законом к общему совместному имуществу многоквартирного дома. Постановлением от 24.03.2005 года №11 Пленума Высшего Арбитражного суда РФ в пункте 5 дается разъяснение, связанное с применением данной правовой нормы. В пункте 67 Постановлениях Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 29.04.2010 года № 10/22 разъясняется, что если земельный участок, на котором расположен многоквартирный дом, не сформирован и в отношении него не проведен государственный кадастровый учет, а земельный участок находится в собственности соответствующего публично-правового образования, то собственник (муниципалитет) не вправе распоряжаться этой землей в той части, в которой должен быть сформирован земельный участок под многоквартирным домом. В Постановлении Конституционного суда РФ от 28.05.2010 года № 12-П указано, что собственники помещений в многоквартирном доме, земельный участок под которым не сформирован и не поставлен на кадастровый учет, фактически осуществляют владение и пользование таким участком наравне с собственниками помещений в многоквартирном доме, земельный участок под которым сформирован. Кроме того, на спорном земельном участке, принадлежащем в настоящее время на праве собственности ООО «ГриН», расположены два памятника: памятник «Жителям XXI века» (идентификационный номер объекта недвижимости 000.000.5.0.00.351) и памятник «Памятный знак «80 лет ВЛКСМ» (идентификационный номер объекта недвижимости 000.000.5.0.00.354), которые являются муниципальной собственностью согласно Реестра муниципальной собственности города Изобильного, утвержденного решением Совета города Изобильного от 28.02.2011 г. № 443, которые не заводу КПД, не ООО «ГриН» городом Изобильный вместе с спорным земельным участком не отчуждались. Постановлением главы города Изобильный от 17.05.2005 г. № 631 «О предоставлении земельных участков, расположенных под памятниками истории и культуры в постоянное (бессрочное) пользование», на основании решения Изобильненского городского Совета «О принятии памятников города Изобильного в муниципальную собственность и их финансировании» от 28.03.2002 г. № 60, согласно п. 4, п.7 Приложения к постановлению № 631, под указанными памятниками, администрации города Изобильного были предоставлены в бессрочное пользование земельные участки площадью 7,5 кв.м. («Жителям XXI века») и 5,9 кв.м. («Памятный знак «80 лет ВЛКСМ»). Указанный ненормативный акт на сегодняшний день является действующим. Эти обстоятельства, так же свидетельствуют о нарушении закона при формировании земельного участка с кадастровым номером 26:06:1213046:324, постановке его на кадастровый учет, его отчуждении и осуществлении государственной регистрации права на него за третьими лицами. На основании вышеизложенного, ПРОШУ: Исковые требования заместителя прокурора Изобильненского районного суда к администрации г. Изобильного, ОАО «Завод крупнопанельного домостроения», ООО «ГриН» о признании прекращенным права постоянного (бессрочного) пользования земельным участком, договоров ничтожными сделками и применении последствий недействительности ничтожной сделки, соответствующих записей о регистрационных действиях недействительными удовлетворить в полном объеме. Приложение: 1. Копия акта на бессрочное пользование от 11.12.1980 года; 2.Выкопирока БТИ Генеральный план строения литер А по ул. Ленина 58; 3. Решение от 22.03.1978 года № 96; 4. Акт отвода земельного под строительство 76-ти квартирного дома от 17.02.1978 г.; 5. Схематический чертеж выделения земельного участка под строительство 76-ти квартирного дома по ул. Ленина; 6. Решение от 16.06.1982 года о приемки дома по ул. Ленина 58 г. Изобильного в эксплуатацию; 7. Копия решения № 419 от 07.10.1975 г. 8. Копия решения № 111/3 от 22.06.1988 года выделение земельного участка под школу Искусств; 9. Акт выбора земельного участка под строительство школы Искусств; 10. Акт об отводе в натуре красных линий и границ земельного участка под строительство Школы искусств; 11. Схематический чертеж границ земельного участка под Школу искусств; 12. Выкопировка из генплана от 13.10.80 г., размещение земельного участка с привязками на местности; 13. Извещение о проведении конкурса № 3 копии фото с интернет ресурса www.izobilniy.stavkray.ru на 7 (семи) листах; 14. Копия из Буклета к 110-летию празднования города Изобильного; 15. Копия особого Постановление Президиума Ставропольского краевого суда от 25.12.2006 г. (аналогичная практика). 16. Постановление Шестнадцатого Арбитражного Апелляционного суда от 04.06.2008 года по делу № А63-2745/2007-С7. « 24 » мая 2011 года _________ представитель доверенности Милич А.В. по