annotation25784

УДК 347.08
А.Б. Омарова, А.А. Исакул
Юридический факультет КазНУ им. аль-Фараби, к.ю.н., доцент, и.о. профессора,
Казахстан, г. Алматы
e-mail: omar_17@mail.ru
Юридический факультет КазНУ им. аль-Фараби, магистрант 1 курса,
г. Алматы, Казахстан
e-mail: isacool-alan@mail.ru
Условия созыва и соблюдения кворума повторного общего собрания
товарищества с ограниченной ответственностью
В статье рассматриваются правила созыва повторного общего собрания товарищества
с ограниченной
ответственностью. Обращается
внимание на
установленные
законодательством общие правила созыва общего собрания товарищества с ограниченной
ответственностью. Приведены законодательные условия правомочности общего собрания
товарищества с ограниченной ответственностью. Вместе с тем особо выделены специальные
условия соблюдения кворума повторного общего собрания.
Ключевые
слова:
юридическое
лицо,
товарищество
с
ограниченной
ответственностью, общее собрание, повторное собрание, кворум общего собрания.
А.Б. Омарова, А.А. Исакул
Жауапкершілігі шектеулі серіктестігінің кайталама жалпы жиналысын шақыру
мен кворумды сақтау шарттары
Мақалада жауапкершілігі шектеулі серіктестігінің жалпы жиналысын қайта шақыру
туралы ережелері қарастырылған. Жауапкершілігі шектеулі серіктестіктің жалпы
жиналысының заңнамасында белгіленген жалпы ережелерін атап кеткен. Жауапкершілігі
шектеулі серіктестіктің жалпы жиналысының шарттарын заңнамалық құзыреті көрсетілген.
Осыны ескере отырып, сонымен қатар қайта жалпы жиналысының кворумның сақтау арнайы
жағдайларына назар аударылған.
Түйін сөздер: заңды тұлға, жауапкершілігі шектеулі серіктестік, жалпы жиналысы,
қайталама жиналысы, жалпы жиналысының кворумы
A.B Omarova, А.A. Isakul
Terms of convocation and compliance quorum of the general meeting of the limited
liability
The article deals with the rules of convocation of the General Meeting re limited liability
partnership. Draws attention to the general rules established by the legislation of the general
meeting of the limited liability company. Given the legislative competence of the conditions of the
general meeting of the limited liability company. At the same time highlighted the special
conditions of compliance quorum of the general meeting.
Key words: legal entity, limited partnership, the general meeting, the repeated meeting, a
quorum of the general meeting.
Вопросы созыва, порядка созыва и проведения, определения кворума
общего собрания товарищества с ограниченной ответственностью (далее -
ТОО) достаточно ясно регламентированы. Общие положения о ТОО как
хозяйственном товариществе содержатся в нормах Гражданского кодекса
Республики Казахстан (далее – ГК РК).
Общий порядок созыва и проведения ТОО определен нормами Закона
Республики Казахстан №220-1 ЗРК от 22 апреля 1998 года «О товариществах с
ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее - Закон).
Особенности применения судом норм Закона определены Нормативным
постановлением Верховного Суда Республики Казахстан от 10 июля 2008 года
№ 2 «О некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с
ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее - Нормативное
постановление).
Вместе с тем в судебной практике имеются постановления судов, в
которых достаточно ясные нормы действующего законодательства о порядке
созыва и определения условий соблюдения кворума и правомочности
повторного собрания толкуются неверно.
Так, например, учредитель (участник) ТОО, обладающий 50 процентами
доли участия обратился в суд с требованием признать решение повторного
общего собрания ТОО незаконными и отмене решения повторного общего
собрания мотивируя свои требования тем, что собрание не было правомочно
принимать решения, поскольку созыв и проведение повторного общего
собрания участников ТОО проведены с нарушением требований
законодательных актов, Устава и учредительного договора, поскольку на
собрании не его лично, а его представителя под роспись уведомили о дне
созыва повторного общего собрания, на котором он лично не участвовал, и
собрание не может признаваться повторным, так как он явился на него впервые,
а также повторное собрание не правомочно было принимать решения по
вопросам требующим квалифицированного большинства голосов.
Судом первой инстанции было отказано в удовлетворении требований
учредителя. Апелляционная инстанция оставила решение суда в силе, а вот
кассационная судебная коллегия своим постановлением отменила решение
суда первой инстанции и постановление апелляционной судебной коллегии,
вынесла новое решение об удовлетворении иска участника ТОО мотивировав
тем, что нарушены нормы законодательства о порядке созыва и проведения
повторного общего собрания, а именно:
- повторное собрание проведено через 22 дня после вручения под роспись
представителю участника уведомления о проведении повторного собрания,
тогда как Закон требует, что повторное собрание можно провести не ранее 45
дней после первого собрания;
- на повторном
собрании решались вопросы, требующие
квалифицированного большинства голосов участников ТОО, а на нем
присутствовали участники ТОО, обладающие только 50 процентами голосов,
что не является большинством от 100 процентов. Собрание считается
правомочным лишь при наличии более 50 процентов голосов, т.е. кворум на
повторном собрании не было кворума;
- повторное собрание проведено ранее 45 дней после проведения первого
собрания, чем нарушены требования ст. 47 Закона.
Закономерно возникают вопросы: каковы условия созыва и проведения
повторного общего собрания товарищества с ограниченной ответственностью
(далее - ТОО) по законодательству Республики Казахстан; в какие сроки
должно быть созвано повторное собрание ТОО; какие требования установлены
законодательством для определения кворума повторного общего собрания
ТОО; полномочно ли повторное общее собрание принимать решение по
вопросам, требующим квалифицированного большинства голосов участников
ТОО или единогласия, при условии присутствия на повторном общем собрании
ТОО участников обладающих в совокупности 50 процентами голосов;
признаются ли действия представителя по доверенности на общем собрании
ТОО действиями поверенного и создают ли действия такого представителя
права и обязанности непосредственно у представляемого (доверителя);
Обратимся к нормам действующего законодательства, чтобы понять
правильно ли суд применил его к вышеуказанной ситуации и ответить на
возникшие вопросы.
Согласно ст. 42 Закона общее собрание ТОО как высший орган
созывается в качестве очередного (статья 44 настоящего Закона) или
внеочередного (статья 45 настоящего Закона) общего собрания участников. Как
очередное, так и внеочередное общее собрание может быть повторным (п. 5 ст.
47 Закона).
Статья 46 Закона устанавливает общий для всех видов общего собрания
ТОО порядок созыва (сроки, порядок извещения, формирования повестки дня и
другие).
Статья 47 Закона определяет общий порядок проведения общего
собрания участников ТОО и условия признания собрания правомочным
(регламент, регистрация участников на собрании, место время проведения,
условия правомочности собрания, условия определения кворума, порядок
оформления протокола, особенности голосования по вопросам требующим
квалифицированного большинства или единогласия).
Наряду с общими правилами Законом установлены особенности созыва и
проведения внеочередного общего собрания (ст.45 Закона).
Кроме того, необходимо обратить особое внимание на то, что Законом
установлены:
- общие правила созыва, признания правомочным общее собрание,
определения кворума на общем собрании (п. 4 ст. 47 Закона) и
- специальные правила (в п. 5 ст. 47 Закона) или условия, сроки созыва
повторного общего собрания, признания правомочным повторное общее
собрание, определения кворума на повторном общем собрании.
Также п. 5 ст.46 Закона устанавливает, что уставом ТОО, имеющего
менее семи участников, могут быть предусмотрены иные сроки, чем те,
которые указаны в ст. 46 и в пункте 5 ст. 47 Закона.
Так, согласно общим правилам созыва определен общий срок созыва
общего собрания ТОО:
участники извещаются письменно не позднее чем за 15 дней до открытия
собрания, т.е. после извещения через 15 дней (здесь определяющим является
предлог «за») проводится общее собрание (п. 1 ст. 46 Закона).
Общие условия (правила) проведения, признания правомочным общего
собрания предусмотрены в п. 4 ст. 47 Закона. Из содержания норм которого
следует, что для любого собрания действует правило определения его
правомочности: проведение общего собрания возможно и собрание
правомочно при наличии соответствующего кворума.
При определении кворума общего собрания Законом установлено общее
правило в п. 4 ст. 47 Закона:
- условия кворума считаются соблюденными и общее собрание
правомочным, если присутствующие или представленные на нем участники
обладают в совокупности более чем половиной от общего числа голосов;
- в случаях, когда решение по вопросу, включенному в повестку дня,
должно приниматься квалифицированным большинством голосов или
единогласно, собрание правомочно принимать решение, если присутствующие
или представленные на нем участники товарищества обладают в совокупности
более чем двумя третями от общего числа голосов.
При этом решения принимаются квалифицированным большинством в
три четверти голосов присутствующих и представленных на собрании
участников ТОО по вопросам, указанным в подпунктах 1), 7), 9) и 10) пункта 2
статьи 43 Закона, а также по другим вопросам, определенным в уставе
товарищества с ограниченной ответственностью, если устав товарищества не
требует для их принятия большего числа голосов или единогласия.
В п. 5 ст. 47 определены специальные правила созыва, определения
правомочности повторного общего собрания ТОО.
Созыв повторного общего собрания зависит от соблюдения условия
кворума на общем собрании. По императивно установленному правилу до
начала обсуждения вопросов, включенных в повестку дня, общее собрание
обязано констатировать кворум. Несоблюдение этого требования влечет
недействительность всех решений, принятых общим собранием до того, как
будет установлено, что кворум имеется (п.9 ст.47 Закона).
В случае отсутствия кворума общее собрание участников ТОО
созывается повторно не позднее сорока пяти дней со дня первого созыва (п. 5
ст. 47 Закона), т.е. специальные правила созыва повторного общего собрания
ТОО установлены в отношении основания созыва и срока созыва повторного
собрания:
- отсутствие кворума на созванном общем собрании - основание созыва
повторного общего собрания;
- повторное собрание созывается в срок не позднее 45 дней со дня
первого созыва, т.е. повторное общее собрание должно быть проведено не
через 45 дней, а в течении 45 дней или раньше чем истекут 45 дней со дня
первого созыва общего собрания (если собрание будет проведено через 45 дней,
это будет позже 45 дней и соответственно должно рассматриваться как
нарушение сроков созыва и проведения повторного общего собрания).
Что касается других правил созыва общего собрания, установленных ст.
46 Закона, то в соответствии с п. 5 ст. 47 Закона при созыве повторного общего
собрания они как общие правила должны быть соблюдены.
Помимо условия и срока созыва повторного собрания Законом
установлены специальные правила проведения повторного общего собрания.
Такие правила определены касательно признания правомочным повторного
общего собрания, а так же определения кворума на повторном общем
собрании.
В частности, касательно собрания, созванного повторно, в пункте 5 ст.47
Закона предусмотрено исключение из общего правила проведения общего
собрания, а именно условия правомочности повторного собрания и
определения кворума при решении вопросов, требующих квалифицированного
большинства голосов или единогласия:
- во-первых, общее собрание, созванное повторно, является
правомочным, независимо от числа голосов, которым обладают
присутствующие или представленные на собрании участники товарищества.
Соответственно, повторное собрание может быть проведено независимо от
того сколько участников (их представителей) присутствуют.
- во вторых, если присутствующие или представленные на нем участники
обладают в совокупности менее чем половиной от общего числа голосов, то
такое собрание вправе принимать решения лишь по вопросам, не требующим
квалифицированного большинства голосов или единогласия.
Условие «участники обладают в совокупности менее чем половиной от
общего числа голосов» буквально означает что, для того, чтобы повторное
собрание было правомочно принимать решения по вопросам, требующим
квалифицированного большинства голосов участников ТОО или единогласия,
участники повторного собрания в совокупности должны обладать половиной
или более половины от общего числа голосов, т.е. главное условие (п.5 ст.47
Закона) – должно быть не меньше половины.
В соответствии с п. 1 ст. 6 ГК РК нормы гражданского законодательства
должны толковаться в соответствии с буквальным значением их словестного
выражения.
Нормами ст. 42 Закона установлено право всех участников ТОО
присутствовать на общем собрании, принимать участие в обсуждении вопросов
повестки дня и голосовать при принятии решений (п.2 ст. 42 Закона). При этом
участник ТОО может участвовать в общем собрании лично или через
представителя (п. 3 ст. 42).
В качестве представителя участника товарищества - физического лица
вправе выступать иные лица на основании доверенности на участие
представителя в общем собрании оформленной в соответствии с
предусмотренной пунктом 4 или пунктом 5 статьи 167 Гражданского кодекса
Республики Казахстан (далее – ГК РК), либо нотариально удостоверена.
Доверенностью признается письменное уполномочие одного лица
(доверителя) для представительства от его имени, выдаваемое им другому лицу
(поверенному-представителю), т.е доверенность является основанием
возникновения представительства (полномочий представителя) (п.1 ст. 167 ГК
РК)
Представительство означает, что действия поверенного (представителя)
совершенные от имени доверителя (представляемого) непосредственно создает,
изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого (ст.
163 ГК РК).
В соответствии с п.п.6 пункта 1 ст. 11 Закона лицо, являющееся
участником ТОО вправе оспаривать в судебном порядке решения органов ТОО,
нарушающие его права, предусмотренные Законом и/или уставом ТОО.
Пункт 12 Нормативного постановления гласит: «Решение общего
собрания участников, принятое с нарушением порядка проведения общего
собрания и принятия решений, установленного Законом, уставом товарищества
или правилами и иными документами, регулирующими внутреннюю
деятельность товарищества (например, если до начала обсуждения вопросов,
включенных в повестку дня, общее собрание не констатировало кворум), а
также решение общего собрания, противоречащее закону либо уставу
товарищества, в том числе решение, нарушающее права участника
товарищества, может быть признано судом недействительным полностью или
частично по заявлению участника товарищества».
Соответственно, решения органов ТОО вправе оспаривать в суде только
такое лицо, которое непосредственно является участником такого (данного)
ТОО. Косвенное участие не является основанием оспаривания решения органов
ТОО, требуется, чтобы лицо было непосредственным участником.
Таким образом, мы изучили нормы, регламентирующие порядок созыва и
проведения повторного собрания. Вышеизложенные положения Закона
позволяют сделать следующие выводы.
Основание созыва повторного общего собрания ТОО четко
предусмотрено п. 5 ст. 47 Закона, а именно повторное общее собрание
созывается в случае отсутствия кворума на первом созыве общего собрания.
Законом установлены специальные правила (в п. 5 ст. 47 Закона) или
условия, сроки созыва повторного общего собрания, признания правомочным
повторное общее собрание, определения кворума на повторном общем
собрании.
Так, общее собрание по общему правилу созывается не позднее чем за за
15 дней до открытия собрания (п. 1 ст. 46 Закона), т.е. после извещения через
15 дней (здесь определяющим является предлог «за») проводится общее
собрание.
Тогда как для повторного собрания ТОО установлены специальные
правила в отношении основания созыва и срока созыва повторного собрания:
- отсутствие кворума на созванном общем собрании - основание созыва
повторного общего собрания;
- повторное собрание созывается в срок не позднее 45 дней со дня
первого созыва. Буквальное значение словесного выражения «не позднее 45
дней»: повторное общее собрание должно быть проведено не через 45 дней, а в
течении 45 дней или раньше чем истекут 45 дней со дня первого созыва общего
собрания.
Если собрание будет проведено через 45 дней, это будет позже 45 дней и
соответственно должно рассматриваться как нарушение сроков созыва и
проведения повторного общего собрания. Следует помнить, что в соответствии
с п. 1 ст. 6 ГК РК нормы гражданского законодательства должны толковаться в
соответствии с буквальным значением их словестного выражения.
Поэтому проведение повторного собрания ранее 45 дней со дня первого
созыва нельзя рассматривать как нарушение порядка созыва и проведения
повторного собрания. Проведение повторного собрания ранее 45 дней со дня
первого созыва – есть императивно установленное требование закона (п. 5 ст.
47 Закона).
Законом установлены как исключение из общего правила и специальные
правила (в п. 5 ст. 47 Закона) или условия признания правомочным повторное
общее собрание, определения кворума на повторном общем собрании.
Если общее правило определения правомочности и кворума общего
собрания устанавливает в п. 4 ст. 47 что:
- условия кворума считаются соблюденными и общее собрание
правомочным, если присутствующие или представленные на нем участники
обладают в совокупности более чем половиной от общего числа голосов;
- в случаях, когда решение по вопросу, включенному в повестку дня,
должно приниматься квалифицированным большинством голосов или
единогласно, собрание правомочно принимать решение, если присутствующие
или представленные на нем участники товарищества обладают в совокупности
более чем двумя третями от общего числа голосов.
При повторном общем собрании для признания его правомочным, а
условия кворума соблюденными Законом установлено (п. 5 ст. 47 Закона):
общее собрание, созванное повторно, является правомочным, независимо от
числа голосов, которым обладают присутствующие или представленные на
собрании участники товарищества. Соответственно, повторное собрание
может быть проведено независимо от того сколько участников (их
представителей) присутствуют.
если присутствующие или представленные на нем участники обладают в
совокупности менее чем половиной от общего числа голосов, то такое
собрание вправе принимать решения лишь по вопросам, не требующим
квалифицированного большинства голосов или единогласия.
Здесь при определении буквального значения словесного выражения
«участники обладают в совокупности менее чем половиной от общего числа
голосов», руководствуясь нормами ст. 6 ГК РК можно заключить, что это
словесное выражение означает, что для того, чтобы повторное собрание было
правомочно
принимать
решения
по
вопросам,
требующим
квалифицированного большинства голосов участников ТОО или единогласия,
участники повторного собрания в совокупности должны обладать половиной
или более половины от общего числа голосов, т.е. главное условие (п.5 ст.47
Закона) – должно быть не меньше половины от общего числа голосов
(половина или больше чем половина).
Соответственно, присутствие на повторном собрании участников в
совокупности обладающих 50 процентами от общих 100 процентов голосов
является условием правомочности повторного собрания принимать решения и
по вопросам, требующим квалифицированного большинства голосов или
единогласия. Иными словами 50 процентов есть половина от 100 процентов
голосов и никак нельзя рассматривать половину как меньше чем половина.
Участник ТОО может участвовать в общем собрании лично или через
представителя (п. 3 ст. 42). В соответствии с нормами ст. 163 ГК РК и ст. 167
ГК РК действия представителя по доверенности на общем собрании ТОО
должны признаваться действиями поверенного и действия такого
представителя создают права и обязанности непосредственно у
представляемого (доверителя).
Сведения об авторах:
Омарова А.Б. - Юридический факультет КазНУ им. аль-Фараби, к.ю.н., доцент, и.о.
профессора, Казахстан, г. Алматы, e-mail: omar_17@mail.ru, моб. тел. +7 777 6278727;
Исакул А.А. - юридический факультет КазНУ им. аль-Фараби, магистрант 1 курса
кафедры гражданского права и гражданского процесса, трудового права, г. Алматы,
Казахстан, моб. тел.: +7 701 1009969, е-mail: isacool-alan@mail.ru.