Проект ─ вносится депутатом Государственной Думы Аксаковым А.Г. РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (в части регулирования номинальных банковских счетов) Статья 1 Внести в часть вторую Гражданского кодекса Российской Федерации (Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, № 5, ст. 410, № 34, ст. 4025; 1997, № 43, ст. 4903; 2003, № 2, ст. 160) следующие изменения: 1) пункт 2 статьи 857 дополнить абзацем следующего содержания: «Сведения, составляющие банковскую тайну, в отношении номинального счета, могут быть предоставлены третьим лицам в случаях и порядке, предусмотренных настоящим Кодексом.»; 2) статью 858 изложить в следующей редакции: «С т а т ь я 858. Ограничение распоряжения счетом Ограничение прав клиента на распоряжение денежными средствами, находящимися на счете, не допускается, за исключением следующих случаев: наложения ареста на денежные средства, находящиеся на счете; приостановления операций по счету, в случаях предусмотренных законом; в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом в отношении номинальных счетов.»; 3) пункт 1 статьи 859 дополнить словами «, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами правовыми актами»; 4) главу 45 дополнить статьей 8601 следующего содержания: 1 и иными «С т а т ь я 8601. Номинальные банковские счета 1. Номинальный банковский счет открывается банком клиенту (владельцу счета) для проведения операций с денежными средствами, не являющимися денежными средствами клиента (владельца счета). 2. В договоре номинального банковского счета должны быть указаны лицо, являющееся владельцем денежных средств, находящихся на номинальном счете, и (или) лицо (лица), в адрес которого должны быть перечислены денежные средства, находящиеся на номинальном счете (выгодоприобретатель). 3. Договором предусмотрена номинального необходимость банковского согласия владельца счета может денежных быть средств, находящихся на номинальном счете, и (или) выгодоприобретателя на списание средств с номинального счета по распоряжению клиента. В случаях, предусмотренных договором номинального банковского счета, владелец денежных средств, находящихся на номинальном счете, и (или) выгодоприобретатель обязаны предоставить согласие на списание средств с номинального счета. В случае неправомерного отказа в предоставлении такого согласия суд принимает решение о списании денежных средств, находящихся на номинальном счете, без согласия указанного лица (лиц). Требования к порядку оформления согласия указанных лиц на списание средств с номинального счета по распоряжению клиента, а также к порядку уведомления банка о таком согласии, устанавливаются банковскими правилами. 4. Банк обязан по письменному требованию владельца денежных средств, находящихся на номинальном счете, и (или) выгодоприобретателя предоставлять им информацию об остатках, находящихся на номинальном счете, об операциях по указанному счету и предъявленных к нему требованиях, запретах и ограничениях, наложенных в установленном законом порядке на указанный счет. Порядок и сроки предоставления указанной информации определяются банковскими правилами. 2 5. Если законом не предусмотрено иное, клиент не вправе использовать денежные средства, находящиеся на номинальном счете, в своих интересах. 6. В случаях, предусмотренных договором номинального банковского счета, списание денежных средств с номинального счета может осуществляться на основании распоряжения выгодоприобретателя. 7. Если иное не предусмотрено законом или договором, клиент не вправе без согласия владельца денежных средств, находящихся на номинальном счете, и (или) выгодоприобретателя по соглашению с банком или в одностороннем порядке, в том числе путем одностороннего частичного отказа от исполнения, вносить в договор номинального банковского счета какие-либо изменения, которые затрагивают или могут затронуть права владельца денежных средств, находящихся на номинальном счете, и (или) выгодоприобретателя, а также расторгать договор номинального банковского счета или совершать иные действия, влекущие его досрочное прекращение. Сделки клиента, совершенные им в нарушение положений настоящего пункта, являются недействительными. 8. Правила настоящей главы распространяются на номинальные счета, если иное не предусмотрено настоящей статьей, законом, иными правовыми актами или установленными в соответствии с ними банковскими правилами.». Статья 2 Внести в Федеральный закон от 21 июля 1997 года № 119-ФЗ «Об исполнительном производстве» (Собрание законодательства Российской Федерации, 1997, № 30, ст. 3591; 2004, № 10, ст. 837; № 27, ст. 2711; № 35, ст. 3607; 2005, № 42, ст. 4213; 2006, № 1, ст. 8) следующие изменения: 1) пункт 2 статьи 6 дополнить словами «, либо по иным основаниям, установленным федеральным законом»; 2) статью 461 изложить в следующей редакции: «С т а т ь я 461. Особенности обращения взыскания на денежные средства, находящиеся на номинальном банковском счете 3 1. Обращение взыскания по долгам должника на денежные средства, находящиеся на номинальном банковском счете (счетах), владельцем которого является должник, не допускается. 2. При обращении взыскания на имущество должника – собственника денежных средств, находящихся на номинальном банковском счете, налагается арест. На основании постановления судебного пристава-исполнителя о наложении ареста владелец номинального банковского счета обязан немедленно приостановить операции с денежными средствами должника, находящимися на номинальном банковском счете, в размере, который требуется для исполнения исполнительного документа. Судебный пристав-исполнитель вправе запросить у владельца номинального банковского счета сведения о находящихся на указанном счете денежных средствах должника в размере, который требуется для исполнения исполнительного документа. Владелец номинального банковского счета в течение трех дней со дня получения соответствующего запроса обязан предоставить судебному приставу-исполнителю необходимую информацию. Обращение взыскания на денежные средства должника, находящиеся на номинальном банковском счете, осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 48 настоящего Федерального закона.»; 4) подпункт 1 статьи 59 после слов «иных счетах должника» дополнить словами «(за исключением денежных средств на номинальных банковских счетах)». Статья 3 Настоящий Федеральный закон вступает в силу по истечении 6 месяцев со дня его официального опубликования, за исключением пункта 2 статьи 11 настоящего Федерального закона. Президент Российской Федерации В. Путин 4 ПОЯСНИТЕЛЬНАЯ ЗАПИСКА к проекту Федерального Закона «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (в части регулирования номинальных банковских счетов) Основная законопроекта, идея, круг цели лиц, и предмет на которых правового регулирования распространяется действие законопроекта Основная идея и цель законопроекта состоит в уменьшении рисков, возникающих в ситуации, когда денежные средства зачисляются на банковские счета лиц, которым такие средства в экономическом смысле не принадлежат (посредники). В первую очередь речь идет о минимизации рисков, которые возникают при (а) расчетах по договору купли-продажи недвижимости, (б) погашении ипотечных кредитов и (в) зачислении денежных средств, поступающих по ипотечному покрытию ипотечных ценных бумаг. Возникающие в этих ситуациях риски посредника являются существенным фактором, влияющим на эффективность платежей на рынке недвижимости и ипотечного кредитования. Задачей законопроекта является создание условий, обеспечивающих безопасность нахождения денежных средств под контролем посредников, в том числе сервисного агента по ипотечным ценным бумагам. Предметом законопроекта являются отношения, возникающие в связи с заключением и исполнением договора номинального банковского счета, а также иные отношения по поводу денежных средств на номинальном счете. Законопроект направлен на определение прав и обязанностей сторон по договору номинального банковского счета, а именно банков, владельцев счета и выгодоприобретателей, а также всех третьих лиц по поводу денежных средств, которые находятся на номинальном счете. Общая характеристика и оценка правового регулирования 5 состояния существующего 1) Безналичные денежные средства могут находиться у лица, которому в экономическом смысле они не принадлежат В коммерческой практике осуществление финансовых, торговых и иных операций все чаще сопряжено с зачислением денежных средств на банковские счета лиц, которым эти денежные средства в экономическом смысле не принадлежат (например, доверительный управляющий, брокер, сервисный агент по ипотечным ценным бумагам, номинальный держатель ценных бумаг, нотариус, агент, комиссионер, поверенный и прочие). В настоящее время посредники в интересах других лиц (выгодоприобретателей) осуществляют контроль в отношении значительного количества денежных средств, однако правовой режим этих средств не всегда согласуется с природой соответствующих экономических отношений. В гражданском законодательстве признается, что вступая в имущественные отношения кредиторы могут рассчитывать только на то имущество, которое принадлежит должнику, при этом они лишены возможности требовать удовлетворения своих требований за счет имущества, которое хотя и находится у должника, но ему не принадлежит. Например, в том числе для этих целей принято проводить деление случаев, когда вещи находятся лишь во владении должника и когда они принадлежат ему на праве собственности. Признается, что кредиторы взыскание только на последнюю категорию должника могут обратить вещей, которые принадлежат должнику на праве собственности. В странах, где финансовые институты достаточно развиты (например, Германия, Франция, Англия), разделение имущества на свое и чужое проведено и в отношении безналичных денежных средств (денежных требований к банку). Необходимость разграничения денежных средств на свои и чужие обусловлена тем, что в таком случае снимается целый ряд рисков, которые связаны с нахождением чужих денежных средств у посредника. Главным таким риском является возможность личных кредиторов посредника обратить взыскание на денежные средства, которые фактически не принадлежат посреднику, хотя и находятся на его счетах. Опыт зарубежных стран 6 показывает, что защита, предоставляемая в таком случае выгодоприобретателю, положительно сказывается на развитии того сектора услуг, которые связаны с зачислением и распоряжением денежными средствами через посредника. 2) Необходимость привлечения посредника при платежах за недвижимость, погашении ипотечных кредитов, выпуске ипотечных ценных бумаг Совершенствование рынка недвижимости, ипотечного кредитования и ипотечных ценных бумаг является важнейшей составляющей комплекса мероприятий, направленных на повышение доступности жилья для населения в рамках реализации приоритетного Национального проекта «Доступное и комфортное жилье – гражданам России». В настоящее время для расчетов за жилое помещение покупатели открывают банковскую ячейку, в которую кладут деньги в оплату помещения, а продавец при выполнении условий по договору об отчуждении недвижимости получает от банка доступ к ячейке. Сам по себе договор банковской ячейки не совсем рассчитан для использования его в расчетных отношениях, кроме того, на участниках рынка в таком случае лежит риск физической утраты ячейки. Данное обстоятельство послужило причиной того, что по крупным сделкам стороны по договору отчуждения недвижимости проводят расчеты за рубежом с использованием специальных банковских счетов, ведение которых осуществляет третье лицо, действующее строго согласно инструкции, выданной ему сторонами по договору (счета эскроу). В целом участники рынка недвижимости испытывают затруднения с осуществлением платежей и, по общему мнению, целесообразно заимствовать для этого конструкцию счетов эскроу. Возвращение ипотечного кредита в зарубежных странах также осуществляется с использованием счетов эскроу. Дело в том, в случае получения кредита на заемщика-гражданина ложится существенная нагрузка по организации своевременного осуществления своих платежей, в том числе в 7 счет погашения кредита, но, кроме того, и уплаты страховой премии, а также налоговых и коммунальных платежей. Для большинства граждан такого рода нагрузка означает большую трату времени и средств, а это, в свою очередь, может служить почвой к снижению надежности системы возврата полученных гражданами кредитов. Решение данной проблемы в развитых странах найдено в использовании специального посредника (эскроу агента), на счет которого зачисляется общая сумма, за счет которой этот посредник осуществляет погашение всех видов периодических платежей, лежащих на заемщике. Как следствие, заемщики приобретают необходимое удобство в исполнении своих обязательств, а банковское сообщество получает более прозрачную и надежную систему возврата кредитов. Специальные счета для посредников используются также и в случае с ипотечными ценными бумагами. Здесь эмитент (управляющий) ипотечных ценных бумаг обычно прибегает к услугам так называемого сервисного агента, на счета которого зачисляются все поступления от заемщиков по ипотечным кредитам (займам). Как следствие, на ипотечные ценные бумаги накладываются риски, связанные с добросовестностью и кредитоспособностью такого сервисного агента. Между тем, опыт развитых стран показывает, что высокая надежность ипотечных ценных бумаг достигается, в том числе за счет правовых мер, обеспечивающих безопасность движения денежных средств от заемщиков по ипотечным кредитам к владельцам облигации с ипотечным покрытием. Вместе с тем, поступающие от заемщиков платежи проходят через ряд банковских счетов посредников, что создает для инвесторов дополнительные риски, связанные с движением денежных средств. Так, владелец банковского счета имеет неограниченное право использования средств на счете, что дает посредникам возможность направлять платежи по ипотечным кредитам на иные цели, нежели выплаты по ипотечным ценным бумагам, даже при наличии неисполненных требований по данным бумагам. Кроме того, существует риск того, что по личным долгам посредника будет обращено взыскание на средства, предназначенные для выплат владельцам ипотечных ценных бумаг. 8 По этой причине для обеспечения надежности ипотечных ценных бумаг следует исключить или уменьшить риски связанные с сервисным агентом, что достигается прежде всего признанием соответствующих денежных средств чужими для этого агента. Основной функцией ипотечных ценных бумаг является обеспечение притока долгосрочных финансовых ресурсов в жилищную сферу. При этом ключевой характеристикой данного инструмента должна стать высокая надежность, позволяющая использовать данные инструменты для инвестирования средств пенсионных накоплений. Это обеспечит снижение стоимости привлекаемых ресурсов до уровня, сравнимого с государственными ценными бумагами, и повышение за счет этого доступности ипотечных кредитов для населения, в том числе путем снижения процентной ставки. Необходимость указанных мер обусловлена высокой социальной значимостью задачи формирования рынка доступного жилья, неотъемлемым условием выполнения которой является развитие рынка ипотечных ценных бумаг как высоконадежных и привлекательных для институциональных инвесторов инструментов. 3) Закон обеспечивает обособление чужих денежных средств, помещенных на номинальных банковских счетов. Для обособления в общей массе имущества чужих активов от своих на практике используются различные способы, например, движимые вещи обособляются физически, недвижимость – посредством записей в государственном реестре. Поскольку в банковской практике денежные средства на счете принято учитывать общей суммой, поэтому для обособления одних денежных средств от других открываются отдельные банковские счета. Однако, одного только обособления на отдельном банковском счете недостаточно, поскольку может остаться неопределенность относительно того, на каком из счетов юридического лица находятся именно чужие денежные средства. 9 С целью внесения полной ясности, в том числе для всех третьих лиц, в зарубежном законодательстве банковские счета, предназначенные для зачисления на них чужих денежных средств, получают специальное наименование. Анализ законодательства тех стран, которые являются близкими по своим традициям с российским правом, показал, что в основном для этого используются такие наименования, как «доверительные счета» (Германия), «клиентские счета» (Дания), «номинальные счета» (Голландия), «эскроу счета» (штат Калифорния). Использование в российском праве термина «доверительный» счет не будет удачным решением для обозначения счетов, на которые осуществляется зачисление чужих денежных средств. Дело в том, что в Гражданском кодексе Российской Федерации (далее – ГК РФ) действует Глава 59 (Договор доверительного управления), поэтому использование термина «доверительный счет» может привести к неправильному выводу, что доверительные счета могут использоваться только в контексте договора доверительного управления. В законопроекте предлагается использовать опыт Голландии, где счета, на которые зачисляются чужие денежные средства, именуются «номинальными счетами». 4) Для исключения существующих и будущих пробелов закон закрепляет генеральную (общую) модель договора номинального банковского счета. В настоящее время выгодоприобретателей, чьи в Российской денежные средства Федерации находятся интересы на счетах посредников, защищаются только в двух случаях, которые специально предусмотрены законом: во-первых, когда денежные средства находятся на специальных брокерских счетах (статья 3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» и статья 113 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»), и вовторых, когда они находятся на клиентских 10 счетах доверительного управляющего (статья 113 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»). Проблема состоит в том, что подобная защита отсутствует во всех иных случаях, которые по своей правовой природе являются схожими с названными двумя. Например, аналогия имеет место, когда денежные средства находятся на счетах (а) сервисного агента по ипотечным ценным бумагам, в пользу которого осуществляют исполнение своих обязательств должнику по входящим в состав ипотечного покрытия требованиям; (б) агента (комиссионера, поверенного), в пользу которого поступают денежные средства от третьих лиц, в частности, от продажи товара принципала (комитента, доверителя); (в) номинального держателя ценных бумаг, когда он выполняет роль посредника относительно платежей, которые производит эмитент в пользу владельцев соответствующих ценных бумаг; (г) нотариуса, которому денежные средства переданы в депозит, а также в других случаях. Для избежания проблемы кредитных рисков в области оборота недвижимого имущества с участием граждан эта задача решается с помощью помещения денег в банковскую ячейку. Однако, такой инструмент в отношениях между юридическими лицами является недопустимым, поскольку в силу ГК РФ расчеты между юридическими лицами, а также расчеты с участием граждан, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, производятся в безналичном порядке (пункт 2 статьи 861). В российском праве проблема нахождения чужих денежных средств решена крайне фрагментарно и неполно. Очевидно, что требуется восполнение возникших пробелов в правовом регулировании. Для исключения пробелов, которые имеются в настоящем и могут возникнуть в будущем, необходимо закрепить генеральную (общую) модель договора номинального банковского счета, который заключался бы во всех тех случаях, когда возникает необходимость зачисления денежных средств не с целью платежа, а лишь для передачи контроля (и управления) денежными средствами. В пользу генеральной (общей) модели договора номинального банковского счета свидетельствует и зарубежный опыт. Например, анализ законодательства Дании, Голландии, штата Калифорния и Германии показал, 11 что в первых двух странах планируется, а в последней закреплен именно генеральный (общий) режим номинальных банковских счетов, то есть рассчитанный на все случаи, когда на основе того или иного договора осуществляется зачисление Закрепленный в настоящее номинальный счет денежных время получил в средств Германии наименование не с целью платежа. генеральный (общий) «доверительный счет» (Treuhandkonto). Он открывается в банке с тем, чтобы все денежные средства, поступающие на счет, находились у владельца этого счета без возможности обращения взыскания на них по долгам этого владельца. 5) Правовой режим банковских счетов, на которые зачисляются чужие денежные средства. Предлагаемый законопроект направлен на совершенствование законодательства с целью введения специальной регламентации отношений, вытекающих из договора номинального банковского счета. Основными элементами института договора номинального банковского счета являются следующие. 5.1) Защита выгодоприобретателя от кредиторов владельца номинального счета В случае, когда денежные средства выгодоприобретателя не обособлены от собственных средств владельца номинального счета, кредиторы последнего могут обратить взыскание на денежные средства выгодоприобретателя. Введение специальных (номинальных) счетов, с одной стороны, позволит кредиторам владельца такого счета получить истинную информацию о размере принадлежащих ему денежных средствах, с другой стороны, избавит выгодоприобретателя от риска обращения взыскания со стороны кредиторов лица, которому по тем или иным причинам передаются денежные лишь для осуществления контроля (и управления). 12 5.2) Защита выгодоприобретателя от риска банкротства владельца номинального счета Денежные средства, которые находятся на номинальном счете, не принадлежат владельцу этого счета. Как следствие, в случае банкротства владельца номинального счета денежные средства не подлежат включению в конкурсную массу владельца номинального счета. 5.3) Обеспечение целевого характера счета Обычный банковский счет рассчитан на совершение расчетов по всем операциям, необходимость в осуществлении которых возникает в ходе осуществления хозяйственной деятельности. Напротив, номинальный счет, как правило, открывается для зачисления и перевода денежных средств в заранее определенных целях (например, зачисление выручки от продажи комиссионером товара; платежей, поступающих по ипотечному покрытию). Например, после указания в договоре номинального банковского счета, что владелец номинального счета вправе давать распоряжения о перечислении денежных средств только в пользу выгодоприобретателя последний в таком случае получит дополнительную защиту в виде осуществляемого банком контроля за операциями по номинальному счету. В результате повысится безопасность нахождения денежных средств у посредника (владельца номинального счета). 5.4) Право выгодоприобретателя распоряжаться денежными средствами на номинальном счете Наличие у владельца счета полного контроля за операциями по счету может привести к злоупотреблениям с его стороны. Например, он может отказаться от выдачи распоряжения о перечислении денежных средств в адрес выгодоприобретателя или иного указанного им лица. В обычной ситуации к такому владельцу пришлось бы предъявлять иск о взыскании соответствующей 13 суммы денежных средств, однако, конструкция номинального счета для исключения этого риска предполагает наделение выгодоприобретателя правом распоряжаться денежными средствами, которые находятся на номинальном банковском счете. 5.5) Обеспечение стабильности отношений по номинальному счету В настоящее время действует пункт 1 статьи 859 ГК РФ, согласно которому договор банковского счета расторгается по заявлению клиента в любой момент времени. В обычной ситуации, когда счет открывается для обслуживания собственных интересов клиента, приведенная норма представляется вполне обоснованной. Однако, в случае, когда банковский счет открывается лишь для осуществления контроля (и управления) денежными средствами, которые в экономическом смысле принадлежат другому лицу, свобода клиента (владельца номинального счета) в таком случае должна быть ограничена. Открытие номинального счета производно от основных договорных отношений (например, возникших из договора комиссии), поэтому право владельца на расторжение договора номинального банковского счета должно быть ограничено пределами действия основных договорных отношений. Как следствие, выгодоприобретатель в таком случае получает необходимую стабильность отношений по поводу принадлежащих ему денежных средств. 6) Информация об операциях по номинальному счету должна также предоставляться выгодоприобретателю. В ГК РФ установлен режим банковской тайны в отношении операций по банковскому счету, согласно которому сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям (пункт 1 и 2 статьи 857). Очевидно, что такое регулирование рассчитано на случаи, когда на счете находятся денежные средства владельца такого счета. Однако когда речь идет о том, что на счет будут зачисляться 14 чужие денежные средства, представляется необходимым также предусмотреть, что банк обязан раскрывать соответствующую информацию и выгодоприобретателю. 7) Кредиторы владельца номинального счета могут оспорить зачисление на этот счет личных средств владельца. По смыслу номинальных банковских счетов кредиторы владельца номинального счета по своим требованиям не могут обратить взыскание на денежные средства, которые находятся на этом счете. Однако, такое положение может привести к злоупотреблениям со стороны владельца счета, который с помощью номинального счета может «укрывать» свои денежные средства от возможности обращения взыскания на них со стороны его кредиторов. В целях защиты кредиторов владельца номинального счета предлагается предоставить им право доказывать, что на номинальный счет были зачислены денежные средства, которые фактически принадлежат владельцу счета. В случае, если кредиторам владельца счета удастся доказать указанное обстоятельство, деньги подлежат перечислению на личные счета владельца номинального счета. Денежные средства, которые должны зачисляться на номинальный банковский счет, как правило, поступают от определенного круга лиц (например, от должников по ипотечным кредитам), поэтому установить факт злоупотребления со стороны владельца номинального счета не представляет большого труда. Социально-экономические, политические и юридические последствия реализации будущего закона Принятие законопроектов позволит снизить кредитные риски и риски, связанные с банкротством юридических лиц, которые ложатся на тех лиц (выгодоприобретателей), которые по характеру существующих договорных отношений вынуждены передавать свои денежные средства под контроль другим лицам (посредникам). В частности, будут значительно снижены риски, 15 возникающие в связи с движением денежных средств, поступающих по ипотечному покрытию ипотечных ценных бумаг. Это позволит повысить кредитное качество ипотечных активов и, следовательно, рейтинг выпускаемых ипотечных ценных бумаг. 16