Краткое описание ответов на экзаменационные вопросы

Общая схема ответов на вопросы по дисциплине «Сравнительное правоведение»
для студентов специальности 24 01 02 «Правоведение»
ВАЖНО! Документ является базовым планом подготовки к экзамену. Содержит краткое
описание основных тематических блоков курса и не является абсолютно точным отражением
перечня экзаменационных вопросов.
Знание только представленной информации предполагает оценку не выше 6 (шести) баллов
Не допускается использование данного документа в качестве шпаргалок на экзамене!
Обнаружение в процессе проведения экзамена любых информационных материалов (в том
числе на электронных носителях), которые используются студентом при письменном ответе
на вопросы билета, предполагает выставление 1 (единицы) в экзаменационную ведомость и
дисциплинарное взыскание за нарушение Правил внутреннего распорядка.
1. Понятие, сущность и природа сравнительного правоведения. Сравнительное
правоведение в системе юридических наук.
Сравнительное правоведение – общетеоретическая правовая наука методологического
характера. Обеспечивает отраслевые юридические науки фактами и инструментами для
развития.
Природа сравнительного правоведения:
1) общеправовой метод научного познания;
2) научное направление юриспруденции с самостоятельным предметом
исследования;
3) учебная дисциплина.
2. Система сравнительного правоведения.
Общая часть сравнительного правоведения – учение о предмете, объектах, системе и
методологии науки.
Особенная часть сравнительного правоведения – учения о классификациях правовых
систем и характеристика основных правовых семей современности.
Специальная часть – отраслевые сравнительно-правовые исследования (например,
сравнительное конституционное право, сравнительное гражданское право, сравнительное
трудовое право и т.п.).
3. Функции сравнительного правоведения.
1) познавательно-аналитическая функция («функция расширения познания»).
2) прикладные функции:
 средство совершенствования национального законодательства;
 средство толкования иностранного законодательства;
 средство унификации законодательства.
3) теоретико-методологическая функция («поставщик эмпирического материала»).
4. Предмет и объекты сравнительного правоведения.
Предмет правовой компаративистики (сравнительного правоведения) – это типичные,
устойчивые, всеобщие закономерности возникновения, функционирования и развития
правовых элементов и явлений, существующих в различных правовых системах.
Иными словами, сравнительное правоведение предполагает выявление в правовых
системах (динамике их развития) общего, особенного и единичного, а не простое
сопоставление правовых систем.
5. Иностранный правовой элемент: понятие и виды.
Введено и детально исследовано понятие иностранного правового элемента
А.В. Егоровым. В понятие иностранного правового элемента объединяются не просто
национальные институты или правовые системы, а все иностранные правообразования,
начиная с семей права и заканчивая нормами. Признаки, характеризующие иностранный
правовой элемент, являются общими для всех объектов сравнительного правоведения,
несмотря на особое своеобразие каждого из них.
6. Формирование и развитие идей сравнительного правоведения:
характеристика древнего периода:
 внутрисистемный характер («замкнутость») сравнения;
 хаотичность, неупорядоченность сравнительного анализа;
 преимущественно принудительный характер заимствований;
 нормативное сравнение и заимствование («сравнение законов»);
 цель сравнения – поиск и формирование «правильного» права и государства.
общая
7. Формирование и развитие идей сравнительного правоведения: общая
характеристика средневекового периода.
 признание теоретической ценности сравнительного метода в правовых исследованиях;
 отсутствие системности в применении метода сравнения в праве;
 «замкнутость» правовых систем;
 препятствия к развитию сравнительного правоведения со стороны естественноправовой и исторической школы права.
8. Формирование и развитие идей сравнительного правоведения: основные этапы
современного периода.
 становление сравнительного правоведения как относительно самостоятельной отрасли
знаний и академической дисциплины;
 превращение сравнительных правовых исследований из эпизодических в
систематические;
 расширение сфер и географии распространения и влияния сравнительного
правоведения;
 акцент не на различиях и особенностях сравниваемых правовых систем, а на поиске
общих основ и корней, первостепенном выявлении общностей (следствие
глобализации всех видов деятельности);
 институциональное оформление сравнительного правоведения;
 формирование научно-теоретического фундамента сравнительного правоведения
(определение статуса данной отрасли знания и дисциплины, создание специального
понятийного аппарата, установление функций сравнительного правоведения и
разработка методологии).
9. Формирование и развитие идей сравнительного правоведения: основные школы
правовой компаративистики.
Философско-историческое
направление
сравнительно-правовых
исследований
(Германия) второй половины XIX в.: гейдельбергская (южнонемецкая) школа и школа А.
Фейербаха.
Практикоориентированная школа сравнительного законодательства конца XIX –
начала XX веков (Франция).
Современная теория сравнительного правоведения (c 1900 г., Международный
конгресс сравнительного права.
10. Методологическая природа правовой компаративистики. Структура методологии
сравнительно-правовых исследований:
(1) блок логики, концептуальных идей и концептов (подходов);
(2) блок принципов;
(3) блок методов познания (методики познания).
11. Концептуальные подходы в методологии сравнительно-правовых исследований.
Концептуальный подход - построенная на общих мировоззренческих категориях
аксиоматическая идея, которая является постулатом общей стратегии исследования и в
соответствии с которой производится отбор исследуемых фактов и интерпретация
результатов исследования.
Основные концептуальные подходы в современном сравнительном правоведении:
 цивилизационный;
 герменевтический;
 аксиологический;
 антропологический.
12. Методологические принципы сравнительно-правовых исследований.
Методологические принципы - основополагающие познавательные установки, в
рамках которых проводятся сравнительно-правовые исследования.
Основные методологические принципы сравнительного правоведения:
 принцип объективности;
 принцип функционализма;
 принцип сравнимости;
 принцип всестороннего учета исторических, национальных, экономических,
социально-политических условий и др.
13. Методы сравнительно-правовых исследований.
Метод – совокупность определенных правил, приемов, способов, норм познания и
действия; система предписаний, принципов, требований, которые должны ориентировать в
решении конкретных задачи, достижении определенного результата в той или иной сфере
деятельности.
Сравнительное правоведение использует как общенаучные методы (анализ, синтез,
индукция, дедукция, моделирование, систематизация и т.п.), так и частнонаучные методы
(формально-юридический и сравнительно-правовой).
14. Сравнительно-правовой метод: понятие и виды.
Является основным методом в сравнительном правоведении.
Сравнительно-правовой метод — это сопоставление однопорядковых юридических
понятий, явлений, процессов и выяснение между ними сходства и различия.
15. Методологические правила сравнительно-правовых исследований.
1. Правильный выбор объектов сравнительного анализа и корректная постановка
целей, обусловленных его природой и потребностями субъекта сравнительного
правоведения.
2. Проведение правового сравнения на разных уровнях, с использованием методов
системно-исторического, логического анализа, аналогии для выяснения как
внутренних связей и зависимостей в рамках сравниваемых правовых систем, так и
их развития в контексте конкретного государства и общества.
3. Правильное определение признаков сравниваемых правовых явлений, норм,
институтов и т. п., установление общественных и государственных задач, решение
которых обусловило их появление и развитие.
4. Выявление степени сходства и различий юридических понятий и терминов,
используемых в сопоставляемых правовых системах, актах и т.д.
5. Разработка и применение критериев оценки сходства, различий и несопоставимости
правовых явлений, институтов и норм.
6. Определение результатов сравнительно-правового анализа и возможностей их
использования в нормотворческой деятельности в развитии законодательства и его
отраслей, в правоприменительной практике.
16. Понятие и структура правовой системы.
Элементный состав правовой системы:
1) доктринально-философский, или идеологический уровень (правопонимание, понятия и
категории права и т.д.);
2) нормативный, т.е. совокупность действующих в обществе правовых норм (то, что
называется объективным правом);
3)
институционный,
(т.е.
юридические
учреждения
–
правотворческие
и
правоприменительные);
4) социологический, (т.е. правоотношения, применение права, юридическая практика).
17. Правовая семья как специфическая категория сравнительного правоведения.
Правовая семья – это исторически обусловленная формально-правовая общность
источников, норм и системы права, правового понятийного фонда с присущим ей
специфическим типом юридического мышления.
18. Общность правовых систем, основания их типологии и классификации.
С точки зрения юриста-компаративиста каждая национальная правовая система – это,
прежде всего часть правовой семьи, характеризующаяся общесемейными, определенными
внутригрупповыми и сугубо специфическими признаками.
В поисках развернутой классификации исследователи брали за основу самые различные
факторы, начиная с этических, расовых, географических, религиозных и заканчивая правовой
техникой и стилем права.
Наиболее удобна классификация, построенная на основе трихотомии правовых семей –
романо-германской,
англо-саксонской,
религиозно
общинной.
Критерии
такой
классификации: 1) источники права; 2) система права; 3) восприятие правовой нормы.
19. Современная юридическая география мира и проблемы классификации
правовых систем.
На сегодняшний день в мире сосуществует большое количество национальных правовых
систем. Только официальными членами ООН являются около 200 государств. Каждое
государство имеет свою собственную национальную правовую систему, которая является
нормативным отражением исторических, политических, культурных, религиозных и других
особенностей каждого народа и общества. Этим обусловлены сложности отнесения правовой
системы конкретного государства к той или иной правовой семье и классификация правовых
систем является наиболее дискуссионным полем в правовой компаративистике.
В основу классификации могут быть положены более широкие или, наоборот, более узкие
исходные географические сферы; она может носить исторический (диахронный) или
логический (синхронный) характер; ее можно проводить как на уровне правовых систем, так и
в рамках отдельных отраслей права. Отсюда вытекает принципиальная возможность
множественности классификаций, построенных по различным критериям и с разными целями.
20. Взаимодействие правовых систем: механизмы коллизионного права.
Наиболее эффективный юридический механизм действий в условиях существования
нормативных противоречий в правовых системах – разрешение юридических коллизий:
преодоление коллизий (коллизия остается, применяется определенное правило - коллизионная
норма, которая позволяет определить способ действия в конкретной ситуации);
устранение коллизий (ликвидация коллизии субъектом нормотворческой деятельности путем
урегулирования общественных отношений унифицированным способом).
21. Взаимодействие правовых систем: взаимное влияние нормативных правовых
актов.
Наиболее сильное правовое "взаимовлияние" наблюдается в рамках правовых семей, а
также правовых массивов межгосударственных объединений (например, сходство основных
институтов, конституций государств СНГ объясняется их согласованным политико-правовым
курсом и общностью правовых истоков). Однако такое влияние может быть ощутимо и в
приграничных государствах, которые подчас объединены общей исторической судьбой
(например, в Швеции, Норвегии и Дании действуют либо единые, либо весьма сходные
законы в области торговли, судоходства, финансовых операций).
Подготовка и принятие близких по предмету и методам правового регулирования актов не
должна вести к прямому подражанию и копированию "чужих юридических текстов", с одной
стороны, и к давлению на правотворчество иностранного государства – с другой.
22. Основные направления согласованного развития правовых систем:
1) сближение законодательства;
2) гармонизация законодательства;
3) принятие модельных законодательных актов;
4) унификация законодательства.
23. Сближение и гармонизация законодательства.
Сближение законодательства – общие направления развития правового регулирования той
или иной области общественны отношений (определяются общие направления, этапы
сближения, способы сближения и т.п.).
Гармонизация законодательства – согласование общих подходов, концепция развития
законодательства (вырабатываются принципы правового регулирования, принимаются
программные документы).
24. Модельные законодательные акты.
Модельный нормативный (законодательный) акт – это акт рекомендательного характера,
принимаемый международной организацией либо законодательным органом федеративного
государства в целях унификации законодательства различных государств либо субъектов
федерации
Такой акт является ориентиром, образцом для будущих законодательных решений,
которые получают юридическую силу в границах конкретного государства после принятия
национальным парламентом.
25. Унификация законодательства.
Унификация законодательства – процесс создания единообразных, одинаковых норм,
направленных на решение одних и тех же задач, посредством заключения международных
договоров. В редких случаях является следствием целостной рецепции действующих в
зарубежных странах нормативных правовых актов.
26. Социально-экономические,
исторические
и
культурные
предпосылки
возникновения романо-германской правовой семьи.
 ускоренное экономическое развитие западноевропейских государств и потребность
в разрушении существующих социальных структур;
 перестройка церкви, усиление власти ее главы и создание жесткой иерархии,
включающей в себя католическое духовенство всей Западной Европы;
 реформационные процессы в системе светской власти: расширение и усиление
светской власти, ее централизация;
 резкое столкновение светской власти и церкви;
27. Общее и особенное в национальных правовых системах государств романогерманской правовой семьи. Французская и германская правовые группы.
Общие черты:
 влияние римского частного права на формирование и становление романогерманской правовой семьи;
 доктринальность и концептуальность права;
 характер правовой нормы, которая воспринимается как писаное правило
поведения всеобщего характера, адресованная неопределенному кругу лиц;
 особая значимость закона в системе источников права;
 выраженный кодифицированный характер;
 ярко выраженный характер деления права на частное и публичное;
 иные специфические черты романо-германского права (четкое разделение
коммерческого и гражданского права, приоритет материального права над
процессуальным и др.).
Особенности французской (романской) правовой группы (Франция, Бельгия,
Люксембург, Голландия, Италия, Португалия, Испания): римское частное право принято со
значительными изменениями; простые юридические конструкции; кодификация частноправовых отраслей без особенной части.
Особенности германской правовой группы (ФРГ, Австрия, Швейцария): римское
частное право реципировано в целостностном виде, без влияния национальных правовых
традиций; склонность к сложным теоретическим конструкциям и предельно общим
категориям; кодификация; кодификация частно-правовых отраслей с выделением общей
части.
28. Источники права романо-германской правовой семьи.
 первичные (обязательные, «нормативные») - нормативные акты, обычаи;
 вторичные (необязательные, «ненормативные») - судебный прецедент, доктрина.
29. Структура (система) романо-германского права.
 ярко выраженный характер деления права на частное и публичное;
 четкое разделение коммерческого и гражданского права;
 приоритет материального права над процессуальным.
30. Особенности романо-германского правового мышления и правовой доктрины.
Право в рамках романо-германской правовой семьи традиционно формируется на
основе социально-правовых принципов и общих идей, и не воспринимается как технические
нормы, на основе которых разрешаются конкретные жизненные ситуации.
Норма права – общее (абстрактное) правило поведения, установленное либо
санкционированное государством, рассчитанное на неопределенный круг лиц и
неоднократное применение.
31. Общая характеристика внеевропейских романо-германских правовых систем.
«Примыкающие правовые системы»:
 латиноамериканские правовые системы,
 правовая система Японии,
 скандинавское право,
 постсоветские правовые системы.
32. Особенности
правовых
систем
латиноамериканских
государств
как
разновидностей романо-германской правовой семьи.
Основные представители: Бразилия, Аргентина, Венесуэла, Мексика, Колумбия, Чили.
В большинстве государств Латинской Америки правовые системы сформировались на
основе 4 правовых культур: индейской, испанской, французской и англо-американской.
33. Особенности правовых систем Скандинавских государств как примыкающих к
романо-германской правовой семье.
Основные представители: Швеция, Норвегия, Дания, Исландия, Финляндия.
Элементы сходства с классическими романо-германскими правовыми системами:
 использование юридических конструкций и понятий романо-германской правовой
семьи;
 принцип верховенства закона;
 норма права в скандинавских странах имеет более абстрактный характер, чем
норма англо-американского права.
Элементы отличия:
 почти полное отсутствие рецепции римского права;
 прагматический подход к праву, правовым понятиям и конструкциям;
 отсутствие кодексов, систематизирующих отдельные отрасли права;
 неизвестно деление права на публичное и частное;
 гражданский процесс и уголовный регламентируются одними и теми же
правилами;
 унификация права.
34. Социалистическая правовая семья и тенденции развития правовых систем
постсоветского пространства.
Специфика правовых систем постсоветского типа:
 слабое функционирование механизмов гражданского общества;
 «отставание» процессуального права от материального;
 обеспечение посредством права доминирующих интересов государства;
 неустойчивость принципа верховенства закона;
 воздействие правовой систем России;
 правовой нигилизм.
Группы постсоветских правовых систем:
 правовые системы прибалтийских государств (Литва, Латвия, Эстония) –
типичные представители правовых систем романо-германского типа;
 правовые системы государств, ориентированных на романо-германское право
(Россия, Украина, Молдова, Беларусь, Армения, Грузия);
 правовые системы государств с преобладанием мусульманского населения
(Узбекистан,
Казахстан,
Туркменистан,
Таджикистан,
Киргизстан,
Азербайджан).
35. Историческое развитие белорусского права и основные этапы его эволюции.
Первый этап: право, действовавшее на белорусских землях в IX – XIII вв. (период
феодальной раздробленности), следует рассматривать как однородное, не имевшее
разрывов преемственности в своем развитии. Значительное влияние правовых обычаев, в
дальнейшем – рецепция норм церковного права, усиление государственной власти,
развитие индивидуального княжеского нормотворчества.
Второй этап – середина XIII – конец XVIII веков. После заключения Кревской унии
1385 г. в развитии права на белорусских землях произошел разрыв, так как общество ВКЛ
перестраивалось в направлении развитого сословного строя. Оно было основано на
заимствовании западноевропейского опыта, что позволило государству пропустить
некоторые этапы общественного развития. Рецепция идей сословного государства и права
привела к отличиям ВКЛ от западных государств, вызвала особенности в со-держании
феодального, манориального и городского права. Заимствованные правовые идеи,
принципы и институты выборочно и адаптировано включались в Статуты ВКЛ наряду с
ценностями и принципами феодального государства и права. В конституционном
законодательстве Речи Посполитой реципируемые правовые принципы и институты
сочетались с правовыми идеями и нормами феодального сословного праа.
Третий этап. После разделов Речи Посполитой в правовой истории Беларуси
произошли кардинальные изменения. Присоединенные земли сразу же были включены в
процесс унификации российского имперского законодательства, который начался во
второй половине XVIII в. Соотношение российского законодательства и местного права
было различным для отдельных отраслей. Наиболее радикальные изменения имели место
в конституционном праве, в котором произошел разрыв преемственных связей с
предыдущим этапом его развития. Конституционную монархию Речи Посполитой, в
Конституции которой провозглашалось разделение властей, подзаконность власти короля
и правительства сменила абсолютная самодержавная власть российских императоров.
Однако различия между правовыми системами России и Речи Посполитой частично
сглаживались начавшимися в империи процессами вестернизации права.
Четвертый этап – право БССР. Его характеризует первоначальный резкий разрыв
преемственности с предыдущими действовавшими на белорусской земле правовыми
системами, а затем восстановление некоторых элементов права предыдущего периода под
влиянием ценностных установок социалистического государства и общества.
Пятый этап – современная правовая система Беларуси.
36. Становление современной правовой системы Беларуси. Источники и структура
современного белорусского права.
Начало развития современной правовой системы Беларуси – с 1990 года (принятие
Декларации о государственном суверенитете Республики Беларусь). Путь развития –
романо-германская правовая традиция, что порождает сходство в системе источников и
структуре права.
Система источников:
Основные:
 нормативный правовой акт (высшая ступень иерархии – Конституция; наличие
категории «законодательный акт», объединяющей законы, декреты и указы
Президента; отсутствие четкой иерархии в системе законодательных актов);
 международный договор (подчиненное по отношению к Конституции
положение; юридическая сила зависит от нормативного правового акта,
которым утверждается договор).
Ограниченное применение у правового обычая (сфера гражданского и международного
торгового права).
Не признаются источником права:
 юридическая доктрина;
 судебный прецедент;
Структура права предполагает отраслевое деление, деление на частное и публичное право,
материальное и процессуальное право.
37. Правовая система Беларуси и романо-германская правовая семья: пути и
проблемы сближения.
Сложности сближения Республики Беларусь с классическими правовыми системами
романо-германского типа обусловлены длительным нахождением национальной правовой
системы в семье социалистического права (см. вопрос 34).
38. История формирования и развития англо-американской правовой семьи.
География распространения английского общего права.
Общее право оказало значительное влияние на становление и развитие правовых систем
государств, политически связанных с Англией.
Включает правовые системы всех, за некоторым исключением, англоязычных государств.
Не менее четвертой части правовых систем современности – это правовые системы стран,
входящих в Британское Содружество.
Английская ветвь (группа) англо-саксонской правовой семьи – это правовые системы
Англии (не Великобритании!), Ирландии, Канады, Австралии, Новой Зеландии, Индии,
Нигерии и других государств Британского Содружества.
39. Система источников английского права.
 судебный прецедент
 правовой обычай
 статутное (законодательное) право.
 правовая доктрина.
Право англо-американской правовой семьи не позволяет законодателю активно
вмешиваться в экономические процессы и координировать их: прецедентная природа права
ограничивает в этом своего законодателя и при этом лишь формально закрепляет уже
сложившуюся практику в экономических отношениях, но не воздействует на нее.
40. Структура (система) английского права.
Основными элементами системы права англо-саксонской правовой семьи (сложились
исторически):
 общее право;
 право справедливости.
Современное различие между общим правом и правом справедливости
1) право справедливости проявило тенденцию к тому, чтобы стать совокупностью дел,
рассматриваемых путем письменной процедуры, а общее право предстает как
совокупность дел, рассматриваемых по прежней устной процедуре;
2) отношения между общим правом и правом справедливости изменились сразу же после
того, как одни и те же судьи стали применять нормы обеих систем (исчезло
соперничество).
41. Особенности англо-американского правового мышления и правовой доктрины.
Это право традиционно создавалось и создается судьями. Уже в процессе подготовки и
принятии парламентских актов всегда учитываются существующие судебные решения и что в
процессе применения права именно судьи, а не кто-либо иной, официально оценивают
практическую значимость актов парламента.
Норма права – конкретное правило поведения, действующее в отношении участников
правового спора.
Научные исследования строятся на подробном анализе существующих прецедентов, что
практически делает их комментариями к судебной практике, которыми руководствуются и судьи.
42. Особенности правовой системы Великобритании.
 стихийность и необозримость правового массива, отсутствие рациональных начал и
строгой логики в его построении;
 в Англии не произошло той рецепции римского права, которая охватила другие
западноевропейские страны: был заимствован только образ юридического
мышления и отдельные элементы юридической техники;
 не свойственна строгая отраслевая классификация, хотя базовые отрасли получили
устойчивое развитие, более весомы правовые институты;
 не характерна кодификация, для систематизации нормативного массива используется
консолидация;
 прецедент в отличие от судебной практики (суммарного результата рассмотрения
конкретных дел), создается отдельно вынесенным судебным решением, которое вправе
принимать лишь высшие судебные инстанции;
 законодательство как источник права постепенно занимает более важное, чем ранее,
место в правовой системе.
43. Возникновение американского права и особенности правовой системы США.
 развитие правовой системы США стало следствием объединения автономных
систем права различных колоний, а не широкая рецепция английского права,
поэтому отсутствует монолитность (50+1 формально автономная правовая
система);
 федеративное устройство США стало следствием появления системы федерального
общего права (сформировано политическими условиями: война Севера и Юга,
борьба за независимость и т.д.), изначально чуждого системе английского права.
44. Особенности правовых систем Австралии, Новой Зеландии и Канады.
 более длительное влияние английского права (в сравнении с США), которое имело
прямое действие на территории этих стран;
 не только заимствование принципа прецедента, но и укоренение английского общего
права в национальных правовых системах;
 принцип «убедительного прецедента»: судебное решение, утвержденное в одной
судебной иерархии обязательным прецедентом, может показаться столь убедительным
для суда другой судебной иерархии (в том числе другой страны), что суд может
принять свое решение на его основе и иностранный прецедент, таким образом, станет
источником права страны суда;
 конкурирующее влияние американского права (особенно усилившееся после Первой
мировой войны).
45. Сущностные особенности мусульманского права. Мусульманское право и ислам:
взаимосвязь и основания разграничения.
Сущностные особенности мусульманского права:
 религиозное происхождение («божественная природа»);
 тесная связь юридических предписаний с мусульманской догматикой
(богословием), нравственными нормами, правилами культа, религиозными
нормами ислама в целом.
Юридические и религиозные нормы ислама имеют одни источники, сходную структуру и
в значительной мере совпадающий механизм действия.
Не все юридические нормы в равной степени основаны на исламе как религиозной догме
или системе чисто религиозных нормативных предписаний.
Все сформулированные Кораном и сунной правила поведения выступают религиозными,
а не правовыми нормами. Они составляют неотъемлемую часть ислама как религии и
обеспечены религиозными санкциями.
Нормы мусульманского права включают несколько разновидностей норм:
1) правила поведения, поддерживаемые чисто религиозными санкциями, сводящимися к
наказанию их нарушителей в потустороннем мире (например, «геенна огненная»
грозит отступникам от ислама);
2) нормы, обеспечиваемые религиозной санкцией, применяемой в земной жизни
(например, наказание неумышленного убийства религиозным искуплением —
обязательным соблюдением поста в течение определенного срока);
3) правила поведения, гарантированные «земной» ответственностью, не имеющей прямой
связи с религиозной совестью нарушителя и по своему содержанию совпадающей с
общепринятыми видами юридических санкций (применение за прелюбодеяние
телесного наказания);
4) нормы, нарушение которых влечет как чисто религиозную, «божественную», кару, так
и «земную» ответственность (например, лицо, совершившее умышленное убийство,
«попадает в геенну», а до этого подлежит смертной казни).
46. Источники мусульманского права.
Религиозно-правовые:
 Коран,
 Сунна (религиозное толкование Корана).
Обычно-правовые источники:
 Иджма и Кийас (доктринально-толковательные источники),
 обычай.
Законодательные.
47. Структура (система) мусульманского права:
1) религиозная догматика;
2) мусульманская мораль и этика;
3) правила выполнения определенных религиозных (культовых) обязанностей;
4) правила поведения людей (мусульман друг с другом и не-мусульманами).
48. Мусульманское право в современных правовых системах.
Основные тенденции развития:
 процесс европейского влияния («вестернизация») не оказывает существенного
воздействия на общий правовой климат в мусульманских государствах,
заимствования норм и институтов законодательно-парламентским путем
запрещено;
 исламизация привносимых европейских элементов;
 развитие мусульманских систем за счет внутренних резервов.
49. Сущностные особенности иудейского (еврейского) права:
 религиозное происхождение («божественная природа»);
 тесная связь юридических предписаний с религиозными нормами иудаизма
(право – составная часть религии);
 мононациональный характер (действие распространяется только на евреев), т.к.
важнейшая функция иудейского права – обеспечение целостности еврейского
общества и поддержание его духовно-нравственного и религиозного единства;
 принцип «богоизбранности иудейского народа»;
 на протяжении большей части своей истории существовало и развивалось без
существования еврейского государства (внутри еврейской общины);
 иудейское (еврейское) право не тождественно понятию правовой системы
Израиля.
50. Источники иудейского права.
1. Религиозно-правовые:
Ветхий Завет («Еврейская Библия»):
- Тора (Пятикнижие Моисея, часть Ветхого Завета) – важнейший основополагающий
источник;
- Талмуд (после Библии - важнейшая священная книга) – многотомный сборник
еврейских религиозных и морально-этических норм, систематизированных обычаев.
2. Доктринально-толковательные (интерпретация Талмуда): Галаха´ и Мидраш.
3. «Законодательные источники» (постановления и указы): не являются нормативноправовыми актами государственных органов; акты, принятые мудрецами и регулирующие
различные области жизни членов еврейской общины.
4. Решения еврейских (раввинатских) судов.
51. Влияние иудейского права на правовую систему Израиля.
Декларация независимости государства Израиль закрепила принцип, согласно которому
Израиль признается еврейским государством.
Иудаизм не провозглашается в качестве государственной религии, хотя играет
значительную роль в жизни страны и особенно – в области просвещения.
Принципы еврейского права закреплены в нормах важнейших отраслей законодательства.
Отношения, связанные с личным статусом евреев (брачно-семейное, наследственное
право, отношения собственности) регулируются еврейским правом обособленно и находятся в
ведении раввинатских судов.
52. Исторические и религиозные корни индусского права. Индусское право и
индуизм.
Индусское право является самым древним в религиозно-общинной правовой семье:
зарождение – в XV-X вв. до н.э. (период формирования индусской религии). Исторически
является правом общин и существует в тех правовых системах, где оно не модифицировано
или не отменено законодательством.
Индусское право восприняло в качестве основы учение индуизма – симбиоз
философских, религиозных и социальных воззрений и учений.
Понятие индусского права не тождественно понятию правовой системы или права Индии.
53. Источники индусского права и особенности методов правового регулирования.
Источники индусского права:
Шастры (Дхарма, Артха, Кама) – главный религиозно-правовой источник; каждая часть
содержит правила поведения в отношении строго определенного сословия; приоритет – у
Дхармы, которая является единственным источником, имеющим материально-правовое
выражение в текстах дхармашастр и нибандхаз.
Закон и судебная практика не считаются источником права.
Основные сферы общественных отношений, регулируемых индусским правом - брачносемейные и наследственно-правовые.
54. Индусское право и правовая система Индии.
Источники индийского права, т.е. действующие в правовой системе Индии:
1. «Территориальное» право (регулирует общественные отношения в масштабах всей
Индии в отношении всех граждан, независимо от религиозной принадлежности):
– Закон (в т.ч. Конституция Индии; отсутствует ГК, но есть УК и УПК);
– Судебный прецедент (в т.ч. судебное конституционное право, выраженное в
решениях Верховного Суда, содержащих толкование Конституции).
– Обычай (в случае наличия отсылочной нормы в писаном праве).
Обозначенные источники не имеют отношения к классическому индусскому праву!
2. Нормы индусского и исламского права, которые действуют в отношении лиц,
исповедующих, соответственно, индуизм и ислам.
55. Правовые системы индусского права:
Индусское право не охватывает конкретные государства целиком, а касается лишь части
их территориальной протяженности (бОльшая половина территории Индии, части Пакистана,
Бангладеш, Малайзия, Южного Йемена, Восточной Африки и вся территория Непала).
56. Место правовых систем африканского континента на юридической карте мира.
Влияние основных правовых систем на африканское обычное право.
Развитие правовых систем африканского континента происходило неодинаково:
а) правовые системы Северной Африки попали в зависимость от европейского и
мусульманского права, поэтому не относятся к африканской группе систем, следующих
традициям обычного права;
б) правовые системы к югу от Сахары и часть Мадагаскара не избежали
христианизации и исламизации, но сохранили обычно-правовую основу, поэтому
относятся к правовым системам африканского обычного права (традиционные правовые
системы).
57. Общая характеристика африканских правовых систем:
Африканская правовая семья охватывает правовые процессы на громадном
континенте. В результате особенностей исторического развития право африканских
государств, обретших национальную независимость в результате распада колониальной
системы, сочетается на пороге XXI столетия с элементами старого, с религиозным правом
(мусульманским, индусским), обычным правом, которое все еще действует в относительно
широкой сфере общественных отношений.
58. Обычай и обычное право. Характерные особенности африканского обычного
права.
Обычай – норма, сила которой основана не на предписании государственной власти, а
на привычке к ней людей, на основе неоднократного применения ее на практике.
Обычное право – совокупность норм, которые не устанавливаются органами
государственной власти, а вырабатываются в течение длительного времени в какой-либо
общественной среде и становятся юридическими, получив закрепление теми или иными
способами со стороны государства.
Особенности африканского обычного права:
1) отсутствует материальное закрепление правовых норм;
2) право групп и общин, а не право индивидов;
3) неразрывная связь правовых и моральных норм;
4) основанность на принципе добровольности исполнения.
59. Система источников традиционного африканского права.
Обычай (фомба) – занимает центральное место в традиционном африканском праве;
характера религиозно-правового источника (как в мусульманском или индусском праве)
не имеет; сфера действия постоянно ограничивается, оставляя в области регулирования
только частно-правовые отношения, которые в силу национальной специфики не
поддаются регулированию каким-либо иным инородным правом.
Роль закона в регулировании общественных отношений незначительна.
60. Общесистемные признаки религиозно-общинной правовой семьи.
1. Три группы источников:
 религиозно-правовые источники с собственной иерархической системой;
 обычно-правовые источники и доктринально-толковательные источники;
 законодательные источники, как правило, формального характера,
воспринимаемые как временная управленческая норма;
 религиозно-общинное право при этом формируют только первые две группы
источников.
2. Система права:
 общерелигиозное право;
 право общин;
 управленческое (законодательное) право.
3. Норма права не является установленным государством правилом поведения и не
является божественным велением, а вытекает из установленного вследствие
неоднократного повторения обычая либо из толкования религиозной нормы. Право
– не совокупность норм, но модель поведения, образ жизни, эффективность
которого основана не на государственном принуждении, а на внутреннем
побуждении к безусловному исполнению.