Принято на заседании Совета 25 июня 2012 г. (протокол № 108)

Принято на заседании Совета
25 июня 2012 г.
(протокол № 108)
ЭКСПЕРТНОЕ ЗАКЛЮЧЕНИЕ
по проекту федерального закона «О внесении изменений в
Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и иные
законодательные акты Российской Федерации» (в части
регулирования отношений, связанных с осуществлением инвестиций
в форме приобретения акций (долей), составляющих уставные
капиталы инфраструктурных организаций, а также с
совершенствованием иных сделок, в результате которых
устанавливается контроль над такими хозяйственными обществами)
1. Проект федерального закона «О внесении изменений в
Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и иные законодательные
акты Российской Федерации» (в части регулирования отношений,
связанных с осуществлением инвестиций в форме приобретения акций
(долей),
составляющих
уставные
капиталы
инфраструктурных
организаций, а также с совершенствованием иных сделок, в результате
которых
устанавливается
контроль
над
такими
хозяйственными
обществами) (далее – Проект) направлен на экспертизу в Совет при
Президенте
Российской
Федерации
по
кодификации
и
совершенствованию гражданского законодательства (далее – Совет)
Минфином России (письмо от 4 мая 2012 г. № 05-02-08/133).
2. Проект предусматривает внесение изменений в Федеральные
законы «О рынке ценных бумаг» и «О товарных биржах и биржевой
торговле».
3. Проект разработан в целях реализации поручения Правительства
Российской Федерации от 4 августа 2010 г. № ВП-П13-531с и
предусматривает меры, направленные на обеспечение дополнительного
контроля за деятельностью профессиональных участников рынка ценных
2
бумаг
(см.
пояснительную
записку),
названных
в
Проекте
«инфраструктурными организациями», к числу которых отнесены:
«организации, осуществляющие деятельность организатора торговли,
деятельность
фондовой
биржи,
деятельность
депозитария,
осуществляющего расчеты по результатам сделок, совершенных на торгах
фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных
бумаг,
по
соглашению
с
такими
фондовыми
биржами
и/или
организаторами торговли (расчетного депозитария), или клиринговые
организации, осуществляющие расчеты по сделкам с ценными бумагами,
заключенными на организованных торгах» (п. 1 ст. 1).
Проект
предусматривает
введение
новых
требований
о
предварительном согласовании сделок и о последующем согласовании
установления контроля над инфраструктурной организацией, в том числе в
нем определяются:
сделки,
подлежащие
согласованию
федеральным
органом
исполнительной власти по рынку ценных бумаг;
порядок
представления
и
рассмотрения
ходатайства
о
предварительном согласовании сделки и ходатайства о согласовании
установления контроля;
основания для отказа в предварительном согласовании сделок и
согласовании установления контроля.
4. Концепция Проекта не вызывает возражений. В то же время по
Проекту имеется ряд существенных замечаний.
4.1. Проект не устанавливает правовые последствия нарушения
требований о представлении в федеральный орган исполнительной власти
по рынку ценных бумаг ходатайства о предварительном согласовании
сделки или ходатайства о согласовании установления контроля.
Проект новой статьи 394 Федерального закона «О рынке ценных
бумаг» под
требований
наименованием «Правовые последствия несоблюдения
настоящего
Федерального
закона
о
предварительном
3
согласовании» содержит правило, согласно которому инфраструктурная
организация должна быть уведомлена о согласовании сделки, а также
определяет правовые последствия, которые наступают для лица, не
исполнившего эту обязанность, но не устанавливает правовых последствий
непредставления в федеральный орган исполнительной власти по рынку
ценных бумаг указанных ходатайств.
4.2. Проект нуждается в доработке с точки зрения единства
терминологии.
Так, по Проекту новой статьи 391 Федерального закона «О рынке
ценных бумаг» (п. 1 ч. 1) подлежат предварительному согласованию
«сделки, в результате совершения которых лицо или группа лиц, в том
числе
иностранное
государство,
международная
организация
или
находящаяся под их контролем организация, приобретает (приобретают)
право прямо или косвенно распоряжаться пятью или более процентами
общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли),
составляющие уставный капитал инфраструктурной организации».
Однако в дальнейшем (ч. 2 проекта новой статьи 393 Федерального
закона «О рынке ценных бумаг») в Проекте говорится о сделках с
участием иностранных юридических лиц и (или) физических лиц.
4.3. В проекте новой статьи 394 Федерального закона «О рынке
ценных бумаг» следует уточнить порядок подачи ходатайства о
предварительном согласовании сделки или ходатайства о согласовании
установления контроля в случаях совершения сделок или установления
контроля над инфраструктурной организацией группой лиц.
4.4. В соответствии с частью 8 Проекта новой статьи 393
Федерального закона «О рынке ценных бумаг» решения федерального
органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг по вопросам
предварительного согласования сделки или согласования установления
контроля, могут быть оспорены в судебном порядке.
4
В настоящее время оспаривание ненормативных правовых актов
осуществляется субъектами хозяйственной деятельности. Из содержания
Проекта (ч. 2 новой ст. 393 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»)
следует,
что
правом
обжалования
решений
федерального
органа
исполнительной власти по рынку ценных бумаг по указанным вопросам
должны быть наделены также определенные федеральные органы
исполнительной власти (например, федеральный орган исполнительной
власти в области обеспечения безопасности).
4.5. В соответствии с частью 3 статьи 391 Федерального закона «О
рынке ценных бумаг» требование о предварительном согласовании сделок
распространяется
на
иные
случаи
приобретения
акций
(долей)
инфраструктурной организации, в том числе посредством реализации
обязанности по приобретению ценных бумаг такой организации в
соответствии со статьей 84.2 Федерального закона «Об акционерных
обществах».
В связи с этим положением в Проекте, во-первых, следует точно
определить: на какие случаи распространяются его правила о согласовании
сделок.
Во-вторых,
следует
определить,
какой
из
механизмов
приобретения акций инфраструктурной организации должен определяться
в первую очередь (предварительное согласование сделок по Проекту или
обязательное предложение о приобретении акций по статье 84.2
Федерального закона «Об акционерных обществах»), поскольку эти
механизмы «сталкиваются» по срокам выполнения обязанностей. Нужно
ясно представлять последствия отказа в предварительном согласовании
сделки для судьбы обязательного предложения о приобретении акций и
наоборот.
4.6.
В
Проекте
целесообразно
предусмотреть
механизм,
позволяющий федеральному органу исполнительной власти по рынку
ценных бумаг отменить свой отказ в предварительном согласовании
5
сделки или согласовании установления контроля (ч. 6 новой ст. 393
Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).
4.7. В Проекте могут быть регламентированы требования к
содержанию решения федерального органа исполнительной власти по
рынку
ценных
бумаг
о
предварительном
согласовании
сделки.
Представляется, что в таком решении должна быть определена сделка, на
которую дается согласие, в том числе указаны ее стороны, существенные
условия либо порядок их определения.
4.8. В Проекте отсутствуют положения о порядке вступления в силу
Проекта в случае его принятия в качестве федерального закона, а также
положения о применении его норм к ранее возникшим правоотношениям.
4.9. Наименование Проекта неточно определяет его содержание,
поскольку к «иным законодательным актам Российской Федерации», в
которые предполагается внести изменения, Проект относит только
Федеральный закон «О товарных биржах и биржевой торговле».
х х х
Вывод: проект федерального закона «О внесении изменений в
Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и иные законодательные
акты Российской Федерации» (в части регулирования отношений,
связанных с осуществлением инвестиций в форме приобретения акций
(долей),
составляющих
уставные
капиталы
инфраструктурных
организаций, а также с совершенствованием иных сделок, в результате
которых
устанавливается
контроль
над
такими
хозяйственными
обществами), нуждается в доработке, которую необходимо провести до
его внесения в Правительство Российской Федерации.
Председатель Совета
В.Ф. Яковлев