Профессиональная ответственность застрахована Член НП «Российская Коллегия Аудиторов» (СРО) ОРНЗ 10905026951 ЮРИДИЧЕСКАЯ КОНСУЛЬТАЦИЯ Москва, ул. Садовническая, д.14, стр.2 Телефон/факс: (495) 641-59-49 e-mail: betroen@betroen.ru http://www.betroen.ru 24 марта 2014 г. Вопрос: Арендодатель является природопользователем - плательщиком НВОС (воздушные, водные, транспорт, ТБО) Арендаторы НЕ платят за загрязнение окружающей среды. Арендуются площади под производственную деятельность (производство парфюмерно-косметической продукции) и складские помещения. В договоре аренды прописано, что "арендная плата включает в себя ...., вывоз мусора и т.д." Транспорта у Арендаторов на балансе нет. У Арендодателя скважина в собственности, заключены договора с Водоканалом на водоотведение, с полигонами ТБО на вывоз мусора, на вывоз и обезвреживание люминисцентных ламп. Арендодатель и Арендаторы - компании одного холдинга. Должны ли арендаторы платить за негативное воздействие на окр.среду (по месту аренды нежилых помещений)? Если да, то какие именно платежи? Имеется ввиду в полном объеме (воздух, вода, мусор) или нет. Можно ли к договорам аренды составить некие доп.соглашения освобождающие Арендаторов от уплаты за НВОС? Своему менеджеру Вы пояснили, что в ходе проверки организации Арома Пром, являющегося арендатором, Росприроднадзором, представители Росприроднадзора пришли к выводу, что Арома Пром все же должен платить за загрязнение воздушной среды согласно письму от 05.10.10 №СМ-06-0131/7167 о плате за негативное воздействие на окружающую среду, несмотря на тот факт, что договором аренды предусмотрено, что арендодатель возлагает на себя обязанность по перечислению платы за негативное воздействие на окружающую среду в отношении факторов, оказывающих негативное воздействие на окружающую среду непосредственно связанных с деятельностью как арендодателя, так и арендатора. Ответ: Вы представили следующие документы: - Договор аренды № 1/АП-11 аренды нежилого помещения от 01.11.2011 г. с приложениями и дополнениями к нему (далее – Договор); - Акт приема – передача к Договору от 01.11.2011 г.; - Дополнительное соглашение к Договору от 02.11.2011 г.; - Дополнительное соглашение к Договору от 10.12.2012 г.; - Акт приема – передача к Договору от 10.12.2012 г.; - Разрешение на выброс (вредных) загрязняющих веществ в атмосферный воздух № 47/852МО от 14.06.2011 г., выданное ООО «Арома Академия» с приложениями к нему; - Соглашение о разграничении обязанностей в сфере природопользования в рамках Договора аренды нежилого помещения №1/АП-11 от 01.11.2011г. (далее – Соглашение); Согласно Договору, ООО «Арома Академия» (арендодатель) предоставляет во временное владение и пользование ООО «Арома Пром» (арендатор) производственно-складские помещения, находящиеся по адресу: 143530, г. Дедовск, Истринский р-н, Московская обл., ул. 1-я Волоколамская, 74а (п. 1.1 Договора). Помещения используются арендатором в качестве офисных и производственно-складских помещений (п. 1.3 Договора). Представленное Соглашение имеет своей целью разграничить обязанности Арендодателя и Арендатора в сфере природопользования. Обязанностью Арендодателя в рамках Соглашения является перечисление платы за негативное воздействие на окружающую среду в отношении факторов, оказывающих негативное воздействие на окружающую среду непосредственно связанных с деятельностью, как Арендодателя так и Арендатора. При этом, арендодателю выдано Разрешение на выброс (вредных) загрязняющих веществ в атмосферный воздух № 47/852МО от 14.06.2011 г., с указанием перечня вредных веществ, разрешенных к выбросу в атмосферный воздух стационарными источниками, расположенными на территории: г. Дедовск, Истринский р-н, Московская обл., ул. 1-я Волоколамская, 74а. Дополнения и изменения к ответу на вопрос принимаются в течение 7 календарных дней с даты поступления ответа Согласно ст. 606 Гражданского кодекса (далее - ГК РФ), по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование. Для ответа на Ваш вопрос разграничим в настоящей консультации уплату платы за негативное воздействие на окружающую среду при образовании отходов производства и при эксплуатации объектов, имеющих негативное воздействие на окружающую среду. 1. При образовании отходов производства отметим следующее: Согласно ст. 1 Федерального закона от 24.06.1998 № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» (далее - Закон №89-ФЗ): «отходы производства и потребления (далее - отходы)» - остатки сырья, материалов, полуфабрикатов, иных изделий или продуктов, которые образовались в процессе производства или потребления, а также товары (продукция), утратившие свои потребительские свойства; «обращение с отходами» - деятельность по сбору, накоплению, использованию, обезвреживанию, транспортированию, размещению отходов; «транспортирование отходов» - перемещение отходов с помощью транспортных средств вне границ земельного участка, находящегося в собственности юридического лица или индивидуального предпринимателя либо предоставленного им на иных правах. «накопление отходов» - временное складирование отходов (на срок не более чем шесть месяцев) в местах (на площадках), обустроенных в соответствии с требованиями законодательства в области охраны окружающей среды и законодательства в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, в целях их дальнейшего использования, обезвреживания, размещения, транспортирования. Таким образом, организация вправе самостоятельно (не имея соответствующей лицензии) накапливать отходы любого класса опасности, но не более шести месяцев до вывоза их специализированной организацией. Если отходы относятся к I – IV классам опасности, необходимо привлечь специализированную организацию. Согласно ст.4.1 Закона №89-ФЗ, отходы в зависимости от степени негативного воздействия на окружающую среду подразделяются в соответствии с критериями, установленными федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственное регулирование в области охраны окружающей среды, на пять классов опасности: I класс - чрезвычайно опасные отходы; II класс - высокоопасные отходы; III класс - умеренно опасные отходы; IV класс - малоопасные отходы; V класс - практически неопасные отходы. Заметим, что отнесение конкретных видов отходов к классам опасности осуществляется в соответствии с Приказом МПР России от 02.12.2002 N 786, которым утвержден Федеральный классификационный каталог отходов. Каждому виду отходов присваивается код, 13-я цифра которого обозначает класс опасности (Письмо Ростехнадзора от 20.09.2007 N 04-09/1343). Согласно п.1 ст. 4 Закона №89-ФЗ, право собственности на отходы принадлежит собственнику сырья, материалов, полуфабрикатов, иных изделий или продуктов, а также товаров (продукции), в результате использования которых эти отходы образовались. Согласно п.2 ст. 4 Закона №89-ФЗ, право собственности на отходы может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении отходов. Согласно п.3 ст. 4 Закона №89-ФЗ, собственник отходов I - IV класса опасности вправе отчуждать эти отходы в собственность другому лицу, передавать ему, оставаясь собственником, право владения, пользования или распоряжения этими отходами, если у такого лица имеется лицензия на осуществление деятельности по использованию, обезвреживанию, транспортированию, размещению отходов не меньшего класса опасности. Приказом Росстата от 28.01.2011 N 17 "Об утверждении статистического инструментария для организации Росприроднадзором федерального статистического наблюдения за отходами производства и потребления" утверждены форма N 2-ТП (отходы) "Сведения об образовании, использовании, обезвреживании, транспортировании и размещении отходов производства и потребления" и Указания по заполнению формы федерального статистического наблюдения (далее – Указания). Пунктом 2 Указаний, установлено, что форму N 2-ТП (отходы) предоставляют юридические лица, индивидуальные предприниматели, осуществляющие деятельность по обращению с отходами производства и потребления (далее именуются респонденты) в территориальные органы Росприроднадзора по месту своего нахождения. Согласно п.3 Указаний, учету подлежат все виды отходов производства и потребления, находящиеся в обращении у респондента, кроме радиоактивных. Дополнения и изменения к ответу на вопрос принимаются в течение 7 календарных дней с даты поступления ответа Согласно п.2 ст. 6 Федерального закона от 29.11.2007 № 282-ФЗ «Об официальном статистическом учете и системе государственной статистики в Российской Федерации», респондентами являются, в том числе юридические лица, созданные на территории Российской Федерации. Таким образом, собственник отходов осуществляет деятельность с обращением с отходами, то есть накапливает отходы. Согласно Письму Ростехнадзора от 12.02.2007 № 04-09/170 «По плате за негативное воздействие на окружающую среду»: «Юридические лица, предметом деятельности которых является оказание услуг, торговля товарами и иные виды деятельности, негативно воздействующие на окружающую среду (к примеру, через размещение отходов производства и потребления, эксплуатацию автомобиля), должны исполнять обязанности плательщиков в полном объеме. … В отношении отходов, образованных арендатором, отмечаем, что для целей определения плательщика платы является приоритетным вопрос определения собственника отходов. Вопрос возникновения права собственности на образованные арендатором отходы специально не регулируется гражданским законодательством. В то же время вопрос собственности на отходы может быть оговорен в договоре аренды между сторонами. Если такой вопрос не урегулирован в договоре аренды между сторонами, то следует руководствоваться положениями Федерального закона от 24.06.98 N 89-ФЗ "Об отходах производства и потребления" (далее - Закон N 89-ФЗ). Согласно пункту 1 статьи 4 Закона N 89-ФЗ, право собственности на отходы принадлежит собственнику сырья, материалов, полуфабрикатов, иных изделий или продуктов, а также товаров (продукции), в результате использования которых эти отходы образовались. Согласно пункту 2 статьи 4 Закона N 89-ФЗ, право собственности на отходы может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении отходов. В случае если, согласно пункту 4 статьи 4 Закона N 89-ФЗ, отходы брошены собственником или иным образом оставлены им с целью отказаться от права собственности на них, лицо, в собственности, во владении либо в пользовании которого находится земельный участок, водоем или иной объект, где находятся брошенные отходы, может обратить их в свою собственность, приступив к их использованию или совершив иные действия, свидетельствующие об обращении их в собственность в соответствии с гражданским законодательством. Брошенные арендатором отходы, например, оставленные в мусорном контейнере арендодателя, становятся собственностью последнего. Арендатор вправе самостоятельно исполнять обязанности плательщика и производить расчет платы, прописав такие отношения в договоре аренды либо обратив данные отходы в собственность, или иным способом, предусмотренным действующим законодательством, осуществляя размещение от своего имени и за свой счет. Таким образом, плата может уплачиваться арендодателем, если он обращает отходы в собственность, либо такое условие оговорено в договоре аренды». Таким образом, в целях однозначного решения вопроса об определении собственника отходов Ростехнадзор рекомендует отражать условия о переходе права собственности на отходы в договорах аренды помещения, т.е., если в договоре аренды будет предусмотрено, что право собственности на отходы принадлежит арендодателю, плательщиком платы за негативное воздействие на окружающую среду будет являться арендодатель. Данный вывод подтверждается и Письмом Ростехнадзора от 12.02.2007 N 04-09/169 "О плате за негативное воздействие на окружающую среду", где указано, что арендатор вправе самостоятельно исполнять обязанности плательщика и соответственно самостоятельно производить расчет платы, прописав такие отношения в договоре аренды либо обратив данные отходы в собственность, или иным способом, предусмотренным действующим законодательством, осуществляя размещение от своего имени и за свой счет. В представленном Вами Соглашении указано: В рамках настоящего Соглашения о разграничении обязанностей Арендодателя и Арендатора в сфере природопользования право собственности на мусор от бытовых помещений организаций несортированный (исключая крупногабаритный), образовавшийся в результате хозяйственно – бытовой деятельности сотрудников предприятия Арендатора, переходит к Арендодателю в момент помещения данных отходов в контейнер(ы) Арендодателя. Таким образом, такого условия достаточно для того, чтобы арендодатель являлся плательщиком НВОС в отношении отходов (не являющихся крупногабаритным мусором). Также, отметим следующее: Росприроднадзор в Письме от 28.11.2012 N ВК-03-03-36/16141 "По вопросу передачи отходов" указал следующее: «С вступлением в силу Закона N 93-ФЗ сбор и использование отходов I - IV класса опасности выведены из перечня лицензируемых видов деятельности. Дополнения и изменения к ответу на вопрос принимаются в течение 7 календарных дней с даты поступления ответа Ранее, Федеральным законом от 04.05.2011 N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Закон N 99-ФЗ) транспортирование отходов I - IV класса опасности выведено из перечня лицензируемых видов деятельности, а Федеральным законом от 30.12.2008 N 309-ФЗ "О внесении изменений в статью 16 Федерального закона "Об охране окружающей среды" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 309-ФЗ) было отменено лицензирование всех видов деятельности по обращению с отходами V класса опасности. Учитывая все изменения, положения, предусмотренные ч. 3 ст. 4 Закона N 89-ФЗ, необходимо выполнять в случае отчуждения, передачи отходов собственником отходов другому лицу в целях их обезвреживания и размещения. В иных случаях, в соответствии с изменениями, внесенными Законом N 93-ФЗ, Законом N 99-ФЗ, Законом N 309-ФЗ, наличие лицензии у хозяйствующего субъекта (юридического лица, индивидуального предпринимателя), которому собственником отходов отчуждаются, передаются отходы для использования, транспортирования, сбора, не требуется. … Учитывая изложенное, деятельность по сбору, использованию, транспортированию отходов в настоящее время не лицензируется, однако, если отходы I - IV класса опасности будут переданы собственником отходов для использования (сбора, транспортирования) другому лицу, которое вместо их использования (сбора, транспортирования) произведет размещение или обезвреживание отходов, не имея соответствующей лицензии, то будет допущено нарушение требований ч. 3 ст. 4 Закона N 89-ФЗ со стороны собственника отходов. При этом собственник отходов будет нести всю предусмотренную действующим законодательством ответственность. До настоящего времени вопрос о порядке подтверждения на стадии отчуждения отходов цели их дальнейшего сбора, использования, транспортирования, а не приобретения для иных целей, в том числе захоронения или обезвреживания, не урегулирован. Росприроднадзор считает, что таким подтверждением, наряду с заключением прямых или трехсторонних договоров, в частности, может являться комплект документов, однозначно свидетельствующих о намерении собственника обеспечить доставку отходов I - IV класса опасности организации, имеющей лицензию на осуществление деятельности по размещению или обезвреживанию отходов I - IV класса опасности». Учитывая выше сказанное, если Ваш контрагент не осуществляет деятельность по обезвреживаю и размещению отходов I - IV классов опасности, то с учетом приведенных разъяснений считаем целесообразным это прямо прописать в Договоре. Кроме того, в Договоре целесообразно прописать цель использования отходов Вашим контрагентом (сбор и транспортирование), а также предусмотреть передачу Вашим контрагентом в адрес Вашей организации в определенный срок документов, подтверждающих передачу отходов Вашим контрагентом в адрес лица, производящего размещение или обезвреживание отходов на основании соответствующей лицензии (такими документами могут быть накладные, копия лицензии). 2. В отношении эксплуатации арендатором источников, оказывающих вредное воздействие на окружающую среду, отметим следующее: В Письме Ростехнадзора от 12.02.2007 N 04-09/169 "О плате за негативное воздействие на окружающую среду" указано следующее: «1. Плата в соответствии с Порядком определения платы и ее предельных размеров за загрязнение окружающей среды, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.08.92 N 632 "Об утверждении порядка определения платы и ее предельных размеров за загрязнение окружающей природной среды, размещение отходов, другие виды негативного вредного воздействия", осуществляется за выбросы, сбросы и размещение отходов производства и потребления. Согласно Определению Конституционного Суда Российской Федерации от 10.12.2002 N 284-О обязанность по внесению платы распространяется на хозяйствующие субъекты (юридические лица и индивидуальные предприниматели), оказывающие негативное воздействие. Таким образом, индивидуальные предприниматели, предметом деятельности которых является оказание услуг, торговля товарами и иные виды деятельности, негативно воздействующие на окружающую среду, должны исполнять обязанности плательщиков в полном объеме. … 2. Организация, имеющая передвижной объект негативного воздействия, становится на учет в качестве плательщика в соответствующем управлении Ростехнадзора (по месту государственной регистрации передвижного объекта, а при отсутствии такового - по месту регистрации владельца передвижного объекта). … Учитывая изложенное, в настоящее время Вы являетесь плательщиком только по одному основанию - за передвижной источник (автомобиль).» Таким образом, если Вы эксплуатируете объект, негативно воздействующий на окружающую среду, плательщиком плату за негативное воздействие будет являться Ваша организация. Дополнения и изменения к ответу на вопрос принимаются в течение 7 календарных дней с даты поступления ответа Данный вывод подтверждается Росприроднадзором в Письме от 05.10.2010 N СМ-06-01-31/7167, где отмечается, что в случае заключения договора аренды источника (объекта) негативного воздействия плательщиком платы является лицо, фактически эксплуатирующее такой источник (объект) и оказывающее тем самым негативное воздействие на окружающую среду. При этом, если Вы отразите в Договоре аренды условие о том, что платежи за негативное воздействие уплачиваются за Вас арендодателем, учитывая позицию Росприроднадзора, не исключаем риски привлечения Вас к ответственности на основании того, что позиция Росприроднадзора будет заключаться в том, что плательщиком НВОС является организация, фактически эксплуатирующая объект негативного воздействия. В отношении того, какие платежи должна уплачивать организация, отметим следующее: Согласно п. 2 ст. 16 Федерального закона от 10.01.2002 N 7-ФЗ "Об охране окружающей среды" (далее – Закон № 7-ФЗ), к видам негативного воздействия на окружающую среду относятся: выбросы в атмосферный воздух загрязняющих веществ и иных веществ; сбросы загрязняющих веществ, иных веществ и микроорганизмов в поверхностные водные объекты, подземные водные объекты и на водосборные площади; загрязнение недр, почв; размещение отходов производства и потребления; загрязнение окружающей среды шумом, теплом, электромагнитными, ионизирующими и другими видами физических воздействий; иные виды негативного воздействия на окружающую среду. Порядок исчисления и взимания платы за негативное воздействие на окружающую среду устанавливается Правительством Российской Федерации (п. 3 ст. 2 Закона № 7-ФЗ). В соответствии с п. 1 Порядка определения платы и ее предельных размеров за загрязнение окружающей природной среды, размещение отходов, другие виды вредного воздействия, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 28.08.1992 N 632, данный Порядок распространяется на предприятия, учреждения, организации, иностранных юридических и физических лиц, осуществляющих любые виды деятельности на территории Российской Федерации, связанные с природопользованием (в дальнейшем именуются природопользователи), и предусматривает взимание платы за следующие виды вредного воздействия на окружающую природную среду: выброс в атмосферу загрязняющих веществ от стационарных и передвижных источников; сброс загрязняющих веществ в поверхностные и подземные водные объекты; размещение отходов; другие виды вредного воздействия (шум, вибрация, электромагнитные и радиационные воздействия и т.п.). Таким образом, соответствующие платежи за негативное воздействие на окружающую среду Вы будете платить только при эксплуатации объектов, оказывающих такое негативное воздействие. Учитывая вышеприведенное мнение Росприроднадзора, которое указывает, что плательщиком НВОС является именно организация, эксплуатирующая вредные объекты, считаем, что внесение в договор аренды каких бы то ни было условий, указывающих, что плательщиком НВОС будет являться арендодатель при фактической эксплуатации объектов арендатором, не исключит риск спора с Росприроднадзором в отношении того, что плательщиком НВОС должна являться именно организация, фактически эксплуатирующая объект, т.е. арендатор. Вывод: 1. При решении вопроса об уплате платы за негативное воздействие на окружающую среду в отношении отходов производства, если в договоре аренды будет предусмотрено, что право собственности на отходы принадлежит арендодателю, плательщиком платы за негативное воздействие на окружающую среду будет являться арендодатель. 2. Если Вы эксплуатируете объект, негативно воздействующий на окружающую среду, плательщиком платы за негативное воздействие будет являться Ваша организация, т.е. организация, фактически эксплуатирующая такой объект. При этом, если в отношении уплаты НВОС при эксплуатации объекта, негативно воздействующего на окружающую среду, Вы отразите в Договоре аренды условие о том, что платежи за негативное воздействие уплачиваются за Вас арендодателем, учитывая позицию Росприроднадзора, не исключаем риски привлечения Вас к ответственности на основании того, что позиция Росприроднадзора будет заключаться в том, что плательщиком НВОС является организация, фактически эксплуатирующая объект негативного воздействия. 3 Ваша организация будет являться плательщиком НВОС при фактической эксплуатации объекта, негативно воздействующего на окружающую среду, в полном объеме (за исключением платы за размещение отходов, право собственности на которые переходит к арендодателю). Специалисты Аудиторской компании «Бетроен» Дополнения и изменения к ответу на вопрос принимаются в течение 7 календарных дней с даты поступления ответа