2.1. Стороны договора возмездного оказания услуг
реклама
1 Тема: Договор возмездного оказания услуг Содержание 2 ВВЕДЕНИЕ .............................................................................................................. 3 ГЛАВА 1. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДОГОВОРОВ ВОЗМЕЗДНОГО ОКАЗАНИЯ УСЛУГ ............................................................................................... 7 1.1. Услуги как объект гражданских прав ......................................................... 7 1.2. Источники правового регулирования возмездного оказания услуг ...... 15 1.3. Понятие и условия договора возмездного оказания услуг и его место в системе гражданско-правовых договоров ....................................................... 23 1.4. Отличительные особенности договора возмездного оказания услуг от договора подряда................................................................................................ 30 ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИ ДОГОВОРА ВОЗМЕЗДНОГО ОКАЗАНИЯ УСЛУГ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ РОСИИ................................................... 38 2.1. Стороны договора возмездного оказания услуг ...................................... 38 2.2. Имущественная ответственность сторон ................................................. 45 2.3. Отдельные виды договоров возмездного оказания услуг ...................... 55 ЗАКЛЮЧЕНИЕ ..................................................................................................... 71 Библиографический список ................................................................................. 74 3 ВВЕДЕНИЕ Обязательства, возникающие из договора возмездного оказания услуг, широко распространены в деловом обороте. В «паутину разнообразных услуг» оказываются объективно вовлеченными множество субъектов, потребности которых удовлетворяются разнообразными услугами. Объем потребления услуг увеличивается год от года. Эта сфера привлекательна для предпринимателей, так как в ряде случаев не требует значительного стартового капитала (например, консультационные услуги). Исследованию института оказания услуг в современных условиях способствует учет его исторического развития и формирования, так как именно на базе исторического опыта можно проследить закономерности предпосылок становления и развития данного вида обязательств. Гражданский кодекс Российской Федерации (далее ГК РФ) в главе 39 закрепил общие признаки договора оказания услуг. В настоящее время проблема комплексного изучения обязательств по оказанию услуг остается актуальной. Нормами главы 39 ГК РФ регулируются отношения, возникающие из непоименованных в ГК РФ договоров: медицинские, ветеринарные, аудиторские, оценочные. При этом ГК РФ посвятил договорам на оказание услуг более десятка отдельных глав. Каждая из них охватывает самостоятельную разновидность услуг: поручение, комиссия, агентский договор, договор доверительного управления имуществом, страхование и др. Поименованные в ГК РФ договоры в предмет регулирования специальной главы - «Возмездное оказание услуг», не входят. Нормы этой главы могут применяться к ним только по аналогии. Данная глава ГК РФ не регулирует конкретный тип договоров. Ее нормы предусмотрены для различных видов 4 договоров, отвечающих лишь общим признакам договора возмездного оказания услуг, как они определены в данной работе. Вот почему, выбранная тема дипломной работы относится к числу важнейших вопросов гражданского права. Проникновение в сущность правового регулирования обязательств по возмездному оказанию услуг имеет как теоретическую ценность, так и практическую значимость. Проблемы, затрагиваемые в дипломной работе, представляют собой одно из мало исследованных направлений в отечественной юридической науке. Вместе с тем, некоторые вопросы, тем или иным образом связанные с выбранной темой, нашли свое отражение в трудах целого ряда исследователей-правоведов. Значительный вклад в разработку проблем правового регулирования отношений по оказанию услуг внесли ученые цивилисты Н. А. Баринов, М.И. Брагинский, А. Ю. Кабалкин, Ю. Х. Калмыков, М. В. Кротов, Е.Д. Шешенин, А. Е. Шерстобитов. Их труды стали основой для формирования учения об услугах в российском гражданском праве, которое успешно развивается в работах Е. Г. Шабловой, М. Н. Малеиной, В. В. Кваниной, Д. И. Степанова, О. М. Щуковской и др. Целью настоящей дипломной работы является комплексное изучение института договора возмездного оказания услуг, его особенностей, места и значения в гражданском обороте. Для достижения поставленной цели необходимо решить ряд конкретных задач: исследовать услуги как объект гражданских прав; проанализировать источники правового регулирования возмездного оказания услуг; дать понятие и определить условия договора возмездного оказания услуг и его место в системе гражданско-правовых договоров; 5 определить отличительные особенности договора возмездного оказания услуг от договора подряда; дать характеристику сторонам договора возмездного оказания услуг; исследовать имущественную ответственность сторон; определить влияние условий договора возмездного оказания услуг на налогообложение; дать характеристику отдельным видам договоров возмездного оказания услуг. Предметом российского исследования законодательства является регулирующего комплексное институт изучение договора по оказанию услуг, анализ норм международного частного, конституционного гражданского, предпринимательского, гражданского процессуального права регулирующих отношения в рассматриваемой сфере, а также судебной и арбитражной практики. Объектом исследования являются общественные отношения в сфере договора возмездного оказания услуг. Методологическую основу исследования составляют общенаучные и частнонаучные методы. К общенаучным методам исследования можно отнести методы анализа, синтеза, индукции, дедукции, аналогии, формально-логический метод. К частнонаучным методам исследования относится, прежде всего, формально-юридический метод. Он включает в себя: описание норм права; установление юридических признаков определенных явлений; выработку правовых понятий; классификацию правовых понятий; установление их природы с точки зрения положений юридической науки; 6 объяснение правовых понятий под углом зрения юридических теорий; описание, анализ и обобщение юридической практики. Также были использованы метод историко-правового анализа, сравнительного правоведения, метод системного анализа. Дипломная работа библиографического списка. состоит из двух глав, заключения и 7 ГЛАВА 1. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДОГОВОРОВ ВОЗМЕЗДНОГО ОКАЗАНИЯ УСЛУГ 1.1. Услуги как объект гражданских прав Несмотря на то что дискуссии о сущности услуг, их месте в нормативном регулировании велись в цивилистической доктрине с 70-х годов ХХ века, до сих пор отсутствует как легальное, так и единое доктринальное понятие «услуги». До принятия ГК РФ мнения цивилистов по вопросу о гражданско-правовой сущности услуг существенно разнились. Большинство из них (Н. А. Баринов, А. Ю. Кабалкин, В. П. Мозолин, Э. Л. Плоом, А. Е. Шерстобитов) преимущественно рассматривали услуги как деятельность по удовлетворению потребностей граждан. Другие (Ю. Х. Калмыков, Е. Н. Романова), в целом разделяя эту позицию, указывали на то, что понятием «услуги» охватываются имущественные отношения не только с участием граждан, но и с участием социалистических организаций. Принципиально иную позицию заняли О. С. Иоффе, О. С. Красавчиков, Е. Д. Шешенин, которые рассматривали услуги как предмет обязательств об оказании услуг. В зависимости от понимания сущности услуг предлагались и их дефиниции. Наиболее широко определял услугу Ю. Х. Калмыков: «деятельность, направленная на создание удобств или предоставление льгот контрагенту по обязательственному правоотношению»1. Соответственно, к обязательствам по оказанию услуг он относил любые по своей правовой природе договоры, которые совершаются на льготных условиях, либо с целью создания удобств для управомоченного лица: договоры бытового подряда и проката, розничной купли-продажи в кредит и т. д. Очевидно, что при подобном подходе понятием «обязательства по оказанию услуг» Калмыков Ю. Х. К понятию обязательства по оказанию услуг в гражданском праве // Избранное: Труды. Статьи. Выступления. М., 1998. С. 29-34 1 8 охватывается слишком широкий круг обязательств, что размывает само это понятие. В целом разделяя данную позицию, Е. Н. Романова разграничивала обязательства по результатам деятельности, относя к обязательствам по оказанию услуг только те, которым присущи следующие признаки: предмет договора составляют полезный эффект в виде удобств для контрагентов (экономия времени, средств, дополнительные гарантии и т. д.); услуга как деятельность потребляется в процессе ее предоставления2. Один из основных недостатков такого подхода видится в использовании для характеристики полезного эффекта категорий, не имеющих четких формальных признаков: экономия времени, средств и т. д. Довольно широко распространено мнение об услугах как результате деятельности. Так, С. С. Алексеев отмечал, что услуги – это «не сама по себе деятельность, а определенный результат»3. Н. П. Индюков также утверждал, что «благом может быть только результат труда (деятельности)»4. Но при этом специфику результата он видит в том, что этот результат существует в форме положительного эффекта, практически неотделимого от деятельности. По мнению М. В. Кротова, услуга может быть объектом как гражданского, так и трудового правоотношения. Объектом трудового правоотношения является услуга как процесс обслуживания, а гражданского – услуга как продукт труда. Тем не менее услугу он определял как «деятельность гражданина или организации, потребляемая в процессе ее осуществления, продукт которой не имеет овеществленного выражения»5. Из приведенных определений видно, что рассмотрение услуг как результата деятельности в Романова Е. Н. Гражданско-правовое содержание услуг. М., 2000. С. 210-213 Алексеев С. С. Об объекте права и правоотношения // Вопросы общей теории советского права. М., 1960. С. 297 4 Индюков Н. П. Услуга как объект гражданского правоотношения. Свердловск, 1978. С. 33. 5 Кротов М. В. Обязательство по оказанию услуг в советском гражданском праве. Л., 1990. С. 41. 2 3 9 отрыве от самой деятельности непродуктивно, так как в конечном итоге все эти авторы определяли услуги через деятельность. Наибольшую поддержку в литературе получило определение услуги как деятельности, не имеющей овеществленного результата. О. С. Иоффе указывал на то, что в договоре услуг идет речь «о деятельности таких видов, которые не получают или не обязательно должны получить воплощение в материализованном, а тем более в овеществленном результате»6. Е. Д. Шешенин выделял следующие признаки услуги: это деятельность лица (юридического или физического), оказывающего услугу; оказание услуги не оставляет вещественного результата; полезный эффект услуги (деятельности) потребляется в процессе предоставления услуги, а потребительная стоимость услуги исчезает7. Отсутствие овеществленного результата как основной признак услуг использовался и для их отграничения от работы. В связи с этим проблема соотношения работ и услуг, а, следовательно, и соотношения договора подряда и договора по оказанию услуг, приобрела самостоятельное значение в дискуссии о понятии услуг. В цивилистической литературе высказывалось и прямо противоположное мнение о работе как разновидности услуги. Н. А. Баринов объединил в понятии услуги и выполнение работ, и оказание услуг, указав, что «одни услуги воплощаются в потребительных стоимостях вещей. Другие услуги (потребительные стоимости) как результат деятельности услугодателя, не воплощаются в товарах, а выражаются в форме деятельности услугодателя»8. Иоффе О. С. Обязательственное право. М., 1975. С. 419. Шешенин Е. Д. Классификация гражданско-правовых обязательств по оказанию услуг // Антология уральской цивилистики. 1925-1989: Сб. ст. М., 2001. С. 177 8 Баринов Н. А. Права граждан по договору бытового заказа и их защита. М., 1973. С. 14. 6 7 10 Обосновывая необходимость законодательного закрепления нового типа договора – договора по оказанию услуг, Е. Д. Шешенин настаивал на необходимости разграничения работ и услуг. Признавая единство экономической сущности услуг, он, тем не менее, подчеркивал деление услуг по результату деятельности, которые либо воплощаются в вещах, либо не существуют отдельно от исполнителей. Соответственно, по его мнению, «услуги первого рода являются предметом подрядных обязательств, а услуги второго рода – предметами договоров, порождающих обязательства по оказанию услуг»9. В несколько ином аспекте рассматривал результат труда Р. Саватье. Он выделял два вида обязательств: обязательства по предоставлению результата, где обещан (гарантирован) результат, к числу которых и относит договор подряда; обязательства надлежащим образом совершить действие, где должник (врач, хозяин манежа, лыжный тренер) «...обязан надлежащим образом выполнять свою работу, но он не гарантирует ее результата»10. В дореволюционном русском гражданском праве разграничение работ и услуг практически отсутствовало. Д. И. Мейер давал следующее определение подряду: «договор, по которому одно лицо обязывается за известное вознаграждение, в течение известного времени, оказать другому лицу какую-либо рассматривалось услугу»11. русскими Наличие вещественного цивилистами и в результата качестве не признака, разграничивающего договор личного найма и договор подряда. Так, Л. С. Таль, придававший большое значение разработке критериев разграничения 9 Шешенин Е. Д. Классификация гражданско-правовых обязательств по оказанию услуг // Антология уральской цивилистики. 1925-1989: Сб. ст. М., 2001. С. 356 10 Саватье Р. Теория обязательств. М., 1972. С. 232-233 11 Мейер Д. И. Гражданское право (по изданию 1903 года). М.: Статут, 2002. С. 295 11 трудового договора и договора подряда, связывал обязанность подрядчика по выполнению работ с «обещанием конкретных результатов»12. В ст. 779 ГК РФ словосочетание «оказание услуг» раскрывается как совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности. Кроме того, в п. 2 данной статьи содержится открытый перечень услуг, подпадающих под действие гл. 39 ГК РФ: услуги связи, медицинские, ветеринарные, информационные услуги, аудиторские, услуги по консультационные, обучению, туристическому обслуживанию. В монографической литературе при формировании понятия «услуги» в качестве основного признака также указывается на нематериальность результата деятельности исполнителя при оказании услуг. В связи с этим интерес представляют попытки Е. Г. Шабловой сформулировать доктринальное определение услуги. Сначала услугу она определяет как «способ удовлетворения индивидуальной потребности лица, который не связан с созданием (улучшением) вещи или объекта интеллектуальной собственности и достигается в результате деятельности, допускаемой действующим правопорядком на возмездных началах»13. Впоследствии это определение уточняется: «Услуга – это способ удовлетворения индивидуальной потребности лица, который связан с нематериальным результатом деятельности исполнителя, допускаемой действующим правопорядком, на возмездных началах»14. Предлагаемое понятие «услуги» охватывает слишком широкий круг явлений. Исходя из него, практически любой вид деятельности можно отнести к услугам, что соответствует экономической трактовке услуг как вида деятельности, не относящегося к промышленному производству и сельскому хозяйству. Однако при таком подходе большинство договорных обязательств можно отнести к обязательствам об оказании услуг. Так, Таль Л. С. Трудовой договор. Цивилистическое исследование (по изданию 1913 года). М.: Статут, 2003. С. 210 Шаблова Е. Г. Гражданско-правовое регулирование отношений возмездного оказания услуг: Автореф. дис.: д-ра юрид. наук. Екатеринбург, 2002. С. 13. 14 Там же. С. 14. 12 13 12 передача вещи во временное пользование, несомненно, является способом удовлетворения потребности, результат деятельности арендодателя носит нематериальный характер, так как не связан с созданием (улучшением) вещи. Следует также отметить, что сформулированное Е. Г. Шабловой понятие можно рассматривать лишь в качестве определения услуги как предмета договора возмездного оказания услуг, так как возмездный характер деятельности исполнителя присущ только этому договору. Для других договоров, которые в силу косвенного упоминания их в п. 2 ст. 779 ГК РФ также относятся господствующей доктриной к договорам оказания услуг, возмездность не является существенным признаком, в частности, для договора поручения. Так как содержание любого понятия составляет совокупность существенных признаков, выявление признаков услуг представляется чрезвычайно важной задачей. Именно по этому пути пошел Д. И. Степанов, выделив следующие признаки услуги: совокупность дополняющих действий, друг последовательно друга, сменяющих составляет или поведенческую характеристику услуги; услуга не имеет вещественного результата, как операция обладает свойством неосязаемости; трудность обособления и неотделимость от источника; услуга, оказываемая конкретным человеком или сообществом, индивидуализируется, становится в известной мере уникальной, эксклюзивной, хотя и продолжает относится к конкретному виду деятельности; моментальная потребляемость услуги, синхронности оказания и получения услуги; неустойчивость качества услуг15. 15 Степанов Д. И. Услуги как объект гражданских прав. М., 2005. С. 16-17. то есть свойство 13 Однако указанные признаки присущи услуге прежде всего как экономической категории. Они и были сформулированы первоначально учеными-маркетологами. Использование данных признаков для характеристики услуги как гражданско-правовой категории представляется целесообразным только в том случае, если они порождают те или иные юридические последствия, присущие исключительно услуге. Тем не менее, Д. И. Степанов, исходя из выделенных признаков, сформулировал следующее определение услуг: «Услуги – разновидность объектов гражданских правоотношений, выражающихся в виде определенной правомерной операции, то есть в виде ряда целесообразных действий исполнителя обязательства, либо имеющей в деятельности, нематериальный являющейся эффект, объектом неустойчивый вещественный результат либо овеществленный результат, связанный с другими договорными отношениями, и характеризующийся свойствами осуществимости, неотделимости от источника, моментальной потребляемости, неформализованности качества»16. Данное понятие услуг довольно объемно по содержанию, но оно не позволяет с достаточной степенью определенности отграничить услуги от иных гражданско-правовых явлений, в частности, работ. Предлагаемый критерий разграничения работ и услуг – проведение необратимой спецификации материалов (нематериальной вещи) противоречит общепринятому в доктрине и закрепленному в законодательстве пониманию работы как деятельности по изготовлению или переработке (обработке) вещи. Наличие необратимой спецификации предполагается только при изготовлении вещи, а при переработке и, тем более, обработке вещи этого не требуется. Сомнения в приемлемости данного критерия вызывают и попытки Д. И. Степанова на его основе разграничить деятельность по ремонту на работы и услуги. К работам он относит только ремонт зданий и помещений, а к 16 Степанов Д. И. Услуги как объект гражданских прав. М., 2005. - С. 190. 14 услугам – деятельность по ремонту оборудования, бытовой техники, инструментов, ювелирных изделий. При этом автор приводит следующую аргументацию: «Фактически производство такого ремонта имеет материальный результат, формально это работа, но результат этот несовместим и несоизмерим с результатом спецификации, он зачастую столь незначителен, что с большим трудом можно говорить о переработке или обработке. При этом операции по ремонту бытовой техники и мелких бытовых приборов так часто возникают в хозяйственном обороте, что их вполне можно отнести к услугам. В таком случае эти операции могут иметь два режима правового регулирования: один – как работы, второй как услуги»17. Последовательное применение Д. И. Степановым указанного критерия заставляет его прибегать и к иным оговоркам. В частности, выделяя услуги-полуработы или «так называемые услуги», имеющие неустойчивый вещественный результат, он вынужден признать, что для них «является типичным отсутствие признака неосязаемости, а в некоторых случаях – моментальной потребляемости»18, хотя последний признак включен в понятие услуги в качестве универсального. Услуги салонов красоты, парикмахерских, услуги по заморозке он также вынужден признать случайными исключениями и казуистикой19. Сложности, возникающие при применении данного критерия для разграничения работ и услуг, свидетельствуют о его недостаточной эффективности. Услуги как экономическое благо признаются объектом гражданских прав и в этом качестве закреплены в ст. 128 ГК РФ «Виды объектов гражданских прав»20. 17 Степанов Д. И. Услуги как объект гражданских прав. М., 2005. С. 208. Там же. С. 208. 19 Там же. С. 205. 20 Гражданский кодекс Российской Федерации (по состоянию на 11.02.2013) – М.: ИНФА-М, 2013. С. 52. 18 15 1.2. Источники правового регулирования возмездного оказания услуг Выделение отдельных типов договоров, в конечном счете, всегда связано с тем, что для соответствующей модели договора возникает необходимость установления специального правового режима. Он должен быть особым, а значит, при отсутствии прямых отсылок применение норм, рассчитанных на иную договорную модель, допускается только в порядке аналогии закона (ст. 6 ГК). Основы установлены правового регулирования Конституцией РФ, где возмездного соответствующие оказания услуг нормы носят обобщенный характер. Так, в п. 1 ст. 8 Конституции гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности. Общее правовое регулирование договоров возмездного оказания услуг нормами ГК РФ. Правовое значение гл. 39 ГК состоит в том, что она рассчитана на гражданские правоотношения, которые еще не выделились в самостоятельные типы договоров возмездного оказания услуг, т.е. такие, которые можно назвать «не поименованные в ГК». С целью установления более определенно сферы действия гл. 39 ГК в нее включен перечень особо урегулированных в Кодексе договоров, оказавшихся тем самым за пределами данной главы. Соответствующий перечень носит, это подчеркивается содержащимся применительно к нему указанием – «за исключением», исчерпывающий характер. Однако следует отметить, что указанный перечень обладает двумя недостатками: он, вопервых, включает такие договоры, которые не обладают признаками договора возмездного оказания услуг, а во-вторых, неполный. В подтверждение можно сослаться, прежде всего, на то, что п. 2 ст. 779 ГК относит к договорам возмездного оказания услуг, т.е. к подпадающим тем 16 самым под признаки, указанные в п. 1 ст. 779 ГК, договоры, предусмотренные в одиннадцати главах Кодекса. (Имеются в виду договоры, выделенные в гл. 37 «Подряд», гл. 38 «Выполнение научно- исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ», гл. 40 «Перевозка», гл. 41 «Транспортная экспедиция», гл. 44 «Банковский вклад», гл. 45 «Банковский счет», гл. 46 «Расчеты», гл. 47 «Хранение», гл. 49 «Поручение», гл. 51 «Комиссия», гл. 53 «Доверительное управление имуществом».) Выделив договоры поручения, комиссии и иные, прямо упомянутые в ГК одноименные возмездного договоры, оказания услуг, действительно законодатель обладающие тем самым признаками заведомо противопоставил их любому другому указанному в ГК типу (виду) договоров. В данном случае он, в частности, исходил из того, что договоры, наделенные иными, чем предусмотренные в п. 1 ст. 779 ГК, признаками, к договорам возмездного оказания услуг именно по этой причине относиться не могут. Поэтому упоминание в указанном перечне договоров, которым посвящены гл. 37 и 38 ГК, расходится с основными принципами построения гл. 39 ГК. В самом Кодексе существует и другой, но уже примерный перечень, куда включены не поименованные в нем отношения, отвечающие признакам, предусмотренным в ст. 779 ГК. Речь идет об услугах связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услугах, услугах по обучению, туристическому обслуживанию. Если этот перечень и расширить за счет включения указанных выше и поименованных в ГК договоров, это все равно будет лишь малая толика действительно используемых в гражданском обороте договоров услуг. Так, не попали в него банковские и биржевые услуги, услуги по рекламе, самые разнообразные бытовые, финансовые, правовые услуги, а также риелторские услуги. Набор используемых практически в любой экономической сфере договоров услуг непрерывно расширяется. При этом отдельные виды услуг 17 нередко отличаются друг от друга весьма существенным образом. Данное обстоятельство вынудило законодателя посвятить отдельным из них, главным образом, традиционно выделяемым в кодифицированных актах, специальные главы в ГК. Однако за их пределами остались многие уже сложившиеся виды услуг, а также те, потребность в которых может возникнуть в будущем. В этой связи и появилась гл. 39 ГК, посвященная договорам услуг как таковым. Нормы гл. 39 ГК направлены на регулирование трех основных вопросов: кто может совершать действия, составляющие обязанности исполнителя, каким образом должна производиться оплата услуг, а также каковы последствия одностороннего отказа от договора возмездного оказания услуг. При всей специфике договоров возмездного оказания услуг они все же близки к договору подряда. Подрядоподобный характер рассматриваемых договоров был учтен и при формировании гл. 39 ГК. Включенная в эту главу ст. 783 ГК предусмотрела распространение на соответствующие отношения в определенной части правил, содержащихся в гл. 37 ГК. Это общие положения о подряде (ст. 702 - 709 ГК), а также положения, включенные в параграф, который посвящен бытовому подряду (ст. 730 - 739 ГК). Указанные нормы применяются к возмездному оказанию услуг лишь субсидиарно. В этой связи законодатель счел необходимым специально оговорить (ст. 783 ГК) невозможность распространения указанных норм главы ГК о подряде в случаях, когда они вступают в противоречие со статьями гл. 39 ГК и особенностями предмета договора возмездного оказания услуг. К этому следует добавить, что статьи параграфа, посвященного бытовому подряду, могут применяться только тогда, когда заказчик обращается за услугами, предназначенными удовлетворить его бытовые или другие личные потребности. Объединение в гл. 39 ГК всех договоров возмездного оказания услуг, кроме выделенных в ГК их видов, отнюдь не исключает присущих 18 отдельным договорам услуг особенностей. Отмеченное обстоятельство потребовало обеспечить, не выходя за рамки гл. 39 ГК, также и специальное регулирование определенных не поименованных в ГК договоров услуг с тем, чтобы по отношению к ним нормы гл. 39 ГК обладали безусловным приоритетом. Специальное правовое регулирование договоров возмездного оказания услуг находит свое выражение в федеральных законах и иных нормативноправовых актах. Прежде всего, правовые основы регулирования отдельных видов деятельности по возмездному оказанию услуг определены на уровне федеральных законов, которые призваны регулировать осуществление деятельности по оказанию наиболее важных с правовой и экономической точек зрения услуг. Но приходится с сожалением отметить, что не все услуги получают законодательное оформление. В тех случаях, когда одной из сторон договора возмездного оказания услуг является гражданин, использующий, заказывающий либо имеющий намерение заказать услуги для личных бытовых нужд, такой гражданин пользуется правами, предоставленными потребителю Законом РФ «О защите прав потребителей» и изданными в соответствии с ним иными правовыми актами. Отношения, регулируемые законодательством о защите прав потребителей, могут возникать из различных договоров возмездного оказания услуг, направленных на удовлетворение личных, семейных, домашних и иных нужд потребителя-гражданина, не связанных с осуществлением им предпринимательской деятельности. При решении вопроса о том, подпадает ли данная услуга, оказанная гражданину, под действие Закона «О защите прав потребителей», характер правового регулирования (вид договора) значения не имеет. Определяющим является оказание услуги исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Поэтому под действие Закона «О защите прав потребителей» подпадают 19 находящиеся в разных перечнях услуги, регулируемые различными договорами, такие, например, как медицинские, туристические, риелторские услуги и др. Рассматриваемый Закон является основополагающим нормативноправовым актом в области защиты прав потребителей, так как значительная часть его норм направлена на обеспечение защиты прав потребителей в области качества и безопасности услуг. Вместе с тем многие вопросы, связанные с применением данного Закона, регулируются ГК РФ, а также другими федеральными законами, которые устанавливают требования к качеству, безопасности услуг, например Федеральным законом «О техническом регулировании». Определенным недостатком Закона «О защите прав потребителей» является отсутствие разграничения договоров на оказание работ и договоров на оказание услуг - всюду в соответствующих случаях указывается – «работы (услуги)» (Единственное исключение составляет ст. 39 данного Закона, посвященная регулированию оказания отдельных видов услуг). В целом Закон «О защите прав потребителей» направлен на усиление гарантий защиты прав потребителей и на урегулирование отношений между потребителями и предпринимателями в рыночных условиях. Особое место среди нормативно-правовых актов, регулирующих возмездное оказание услуг, занимают утвержденные в разное время Правительством РФ Правила оказания отдельных видов услуг, в которых указывается порядок заключения соответствующих договоров, права потребителя услуг (заказчика) и исполнителя, обязанности сторон, а также их ответственность за нарушение договора. Правила детализируют порядок приема и оформления заказов на услуги, сам процесс оказания услуг, а также порядок и форму их оплаты. При этом Правила отражают особенности оказания услуг в соответствии с положениями ГК о публичном договоре. Так, обязанность заключить договор с любым потребителем услуги, предоставление льгот и т.п. являются характерной чертой большинства 20 правил. Нормы правил являются обязательными для всех предпринимателей, кроме тех норм, которые носят диспозитивный характер и, как в них прямо указано, допускают в договоре иное. Также важную роль в применении законодательства, регулирующего отношения по оказанию услуг потребителю, играет судебная практика В целом, как законы, так и правила оказания отдельных видов услуг не отступают от общих положений, сформулированных в гл. 39 ГК. Правила, а также Законы, о которых шла речь, призваны конкретизировать набор оказываемых услуг, порядок заключения соответствующих договоров, права потребителя услуг (заказчика) и исполнителя, обязанности каждой из сторон, а также ответственность за их нарушение. Указанные акты, кроме того, определяют порядок приема и оформления заказов на услуги, а также самого оказания услуг, порядок и форму оплаты услуг и т.д. Таким образом, специальная нормативная регламентация деятельности по оказанию услуг может осуществляться только путем закрепления определенных требований, как к процессу оказания услуги, так и к ее качеству. Правовое регулирование отношений по оказанию услуг осуществляется и международными актами. Имеется в виду, в частности, принятое в рамках Всемирной торговой организации Генеральное соглашение о торговле услугами. Во вводной части указанного акта, который может стать источником и российского права со вступлением нашей страны в указанную организацию, провозглашается признание возрастающего значения того, что называется торговыми услугами, для роста и развития мировой экономики. В самом Генеральном соглашении содержатся нормы, имеющие в виду главным образом публичные отношения, складывающиеся по поводу оказания соответствующих услуг. Таким образом, выделение возмездного оказания услуг в качестве предмета самостоятельного договорного типа позволило отграничить, в свою очередь, действие норм, регулирующих данные отношения, от 21 соответствующих норм о подряде, отразив присущие услугам особенности. До принятия ГК, впервые разграничившего договоры возмездного оказания услуг и подряда, указанной цели можно было добиться только одним путем: создать отдельные, самостоятельно существующие параллельно с подрядом типы (виды) договоров, которые охватывали бы определенную разновидность услуг и таким образом конкурировали с подрядом. В настоящее время при существовании гл. 39 ГК необходимость в этом отпала. Резюмируя вышеизложенное, можно выделить следующие особенности правового регулирования договоров возмездного оказания услуг. Во-первых, в настоящее время договоры возмездного оказания услуг урегулированы гл. многочисленными Правительством 39 ГК РФ федеральными РФ правилами (общее правовое законами оказания и регулирование), утверждаемыми отдельных видов услуг (специальное правовое регулирование), а также нормами международного права. Во-вторых, в условиях постоянного расширения сферы оказываемых потребителям услуг ГК избрал для регулирования договоров, имеющих своим предметом возмездное оказание услуг, необычную для такого рода актов конструкцию. Договоры, опосредствующие более десятка разновидностей услуг, выделены в отдельные главы (имеются в виду «Поручение», «Комиссия» и др.). В то же время для регулирования всех других видов услуг создана одноименная гл. 39 «Возмездное оказание услуг», включающая пять статей, которые распространяют свое действие в равной мере на любой договор оказания услуг, отличающийся тремя родовыми признаками: предмет договора составляют услуги (1), предоставляемые за плату (2); и притом ему не нашлось места среди особо выделенных в ГК типов (видов) договоров (3). Указанная глава не претендует на то, чтобы охватить регулирование конкретного типа договоров. Напротив, она заведомо предполагает наличие 22 различных видов договоров, отвечающих лишь общим признакам договора возмездного оказания услуг, как они определены в гл. 39 ГК. Цель выделения главы, посвященной возмездному оказанию услуг (гл. 39 ГК), - закрепить такие общие признаки соответствующего договора и корреспондирующие с ними правовые решения отдельных вопросов. Указанная глава дает возможность восполнить в соответствующих пределах пробелы в правовом регулировании, неизбежно образующиеся именно применительно к договорам возмездного оказания услуг, не выделенным специально в ГК. Появление таких пробелов и, следовательно, потребность в их устранении являются прямым результатом последствий развития различных отраслей человеческой деятельности, и, прежде всего науки и техники, поскольку едва ли не любой шаг в этом направлении порождает потребность в различных видах услуг и одновременно возможность их оказания. Притом многие из таких услуг настолько специфичны, что влекут за собой необходимость формирования новых правовых моделей, а до этого вынужденное ограничение использованием статей, помещенных в гл. 39 ГК РФ. В-третьих, специальное правовое регулирование отдельных разновидностей, не поименованных в ГК договоров возмездного оказания услуг осуществляется нормативными актами, которые находятся за пределами ГК (имеются в виду законы, указы Президента РФ, постановления Правительства РФ и основанные на них иные нормативные акты). При этом гл. 39 ГК по отношению к таким договорам выполняет ту же функцию, что и первые параграфы выделенных в отдельные главы договоров оказания услуг. В-четвертых, в силу причин, связанных, с одной стороны, с узким набором норм в рассматриваемой главе, а с другой - с потребностью в отражении достаточно широкой специфики соответствующих видов договоров, не выделенных особо в ГК, сохраняется потребность в самостоятельном регулировании отдельных моделей договоров возмездного оказания услуг. Поэтому следует ожидать, что круг специально 23 урегулированных договоров возмездного оказания услуг актами, принятыми за пределами ГК, а возможно, и дополнительно включенными в сам Кодекс главами, будет расширяться. 1.3. Понятие и условия договора возмездного оказания услуг и его место в системе гражданско-правовых договоров Одним из аспектов исследования любого договора является установление его места в системе гражданско-правовых договоров. Вопрос о систематизации гражданско-правовых договоров в отечественной цивилистике является дискуссионным и, несмотря на его длительную историю, до сих пор окончательно не разрешенным. Этим вопросом занимались многие цивилисты как дореволюционного и советского времени, так и современные. Тем не менее, и на сегодняшний день единый критерий классификации не выработан, а потому нами предпринята попытка определить место договора возмездного оказания услуг в устоявшихся, общепризнанных классификациях договоров, к числу которых, как правило, относят разделение договоров на односторонние и взаимные, на консенсуальные и реальные, на возмездные и безвозмездные. Классификация договоров на односторонние и взаимные осуществляется в зависимости от характера распределения между сторонами прав и обязанностей. Если одна из сторон по договору имеет только права, а другая - только обязанности, то такой договор признается односторонним. Когда же каждый из контрагентов в результате заключения договора приобретает и права, и обязанности, договор признается взаимным (двусторонне обязывающим). Выделение реальных и консенсуальных договоров основывается на особенностях порядка заключения и момента возникновения у сторон прав и обязанностей по договору. Консенсуальный договор таков, что для его заключения необходимо и достаточно согласования всех его существенных 24 условий, минимальный круг которых в различных консенсуальных договорах, кроме условия о предмете, различен. Определенную теоретическую и практическую значимость имеет разделение договоров на однократные и длящиеся. Конкретизируя это положение применительно необходимости к разграничения услугам, по Д.И. Степанов критерию говорит о продолжительности (длительности процесса оказания) услуг единовременных и длительных. При этом автор указывает, что единовременные услуги характеризуются выполнением только одной операции (действия), тогда как длительные услуги отличаются большой временной продолжительностью и по своей поведенческой характеристике являются деятельностью21. На классификацию договоров по оказанию услуг влияет и классификация самих услуг. В литературе предлагается классифицировать услуги по сферам хозяйственной и социально-культурной деятельности на услуги связи и информатизации, медицинские услуги и услуги социального характера, ветеринарные услуги, аудиторские услуги, правовые услуги, туристско-экскурсионные услуги, услуги по обучению, услуги в содействии занятости населения, услуги общественного питания, гостиничные услуги, коммунальные услуги, гигиенические услуги, ритуальные услуги, спортивнооздоровительные и санаторно-курортные услуги, культурно-зрелищные услуги22. Договорные обязательства по оказанию услуг классифицируются также по характеру деятельности исполнителя на обязательства по оказанию услуг фактического характера, обязательства по оказанию услуг юридического характера и обязательства по оказанию смешанных услуг. Таким образом, определение места договора возмездного оказания услуг в системе гражданско-правовых договоров позволяет охарактеризовать его как взаимный (двусторонне обязывающий), консенсуальный, возмездный Степанов Д.И. Услуги как объект гражданских прав. М., Статус, 2005. С. 246. Гражданское право: Учебник. В 2 т. Т. 2.Обязательственное право / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., «Статус», 2010. С. 13 – 14. 21 22 25 и длящийся договор оказания услуг фактического характера, который может заключаться как в потребительской, так и в предпринимательской сферах. По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (ст. 779 ГК РФ). Таким образом, сущность договора возмездного оказания услуг выражается: в нематериальном характере действий (деятельности) по оказанию услуг; в неотделимости услуги от личности услугодателя23. Сторонами данного договора выступают услугодатель, именуемый исполнителем, и услугополучатель, именуемый заказчиком. В ГК РФ не содержится каких-либо ограничений относительно субъектного состава по договору возмездного оказания услуг, поэтому необходимо ориентироваться на общие правила участия граждан и юридических лиц в гражданском обороте. Согласно ст. 783 ГК РФ в отношении договора возмездного оказания услуг могут применяться нормы об общих положениях о подряде (ст. 702-729 ГК РФ) и о бытовом подряде (ст. 730-739 ГК РФ), если это не противоречит особенностям, отраженным в ст. 779-782 ГК РФ, а также специфике предмета договора возмездного оказания услуг. В связи с этим следует подчеркнуть, что в соответствии со ст. 780 ГК РФ, поскольку иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг, исполнитель обязан оказать услуги лично. Следовательно, по общему правилу в данном договоре, если стороны прямо не согласовали в нем обратное, не применяется принцип генерального подряда. Такой подход, как Алексеев С.С., Гонгало Б.М., Мурзин Д.В. и др. Гражданское право: учебник (под общ. ред. чл.-корр. РАН С.С. Алексеева). - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: "Проспект", 2011. – С. 169. 23 26 уже отмечалось ранее, связан с существованием неразрывной связи нематериальных услуг с личностью оказывающего их лица. Вместе с тем специальная норма, которая регулирует вопрос об участии в исполнении работы нескольких лиц (ст. 707 ГК РФ), в полной мере может распространяться на отношения сторон по договору возмездного оказания услуг. Так, если на стороне исполнителя выступают одновременно два или более лица, то при неделимости предмета обязательства они должны признаваться по отношению к заказчику солидарными должниками в отношении обязанности оказать ему соответствующую услугу и соответственно солидарными кредиторами в отношении права требовать принятия исполнения и его оплаты. Однако при делимости предмета обязательства, а также в других случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором, каждое из этих лиц приобретает права и несет обязанности по отношению к заказчику лишь в пределах своей доли. Так же, как и в отношении подавляющего большинства возмездных гражданско-правовых договоров, единственным существенным условием договора возмездного оказания услуг является его предмет. При отсутствии в договоре возмездного оказания услуг условия о предмете или при недостижении сторонами соглашения о его предмете договор считается незаключенным. Предметом договора возмездного оказания услуг является либо совершение исполнителем определенных действий (например, отправка и доставка корреспонденции, предоставление телефонных и других каналов при оказании услуг связи, выполнение операций и различных лечебнопрофилактических процедур при оказании медицинских услуг и т.д.) либо осуществление им определенной деятельности (как-то: по анализу бухгалтерской и иной документации юридических лиц и составлению заключений в рамках оказания аудиторских услуг, по предоставлению специальных знаний и сведений при оказании соответственно консультационных, информационных услуг, а также услуг по обучению, по 27 обеспечению проезда, проживания, питания, осуществлению экскурсий, походов и организации иных видов отдыха при туристическом обслуживании и т.д.). Исходя из позиции судебных инстанций в договоре возмездного оказания услуг должны быть указаны не общие фразы, касающиеся оказываемых услуг, а конкретные действия, которые должен будет совершить исполнитель. Такой вывод, в частности, сделал Высший арбитражный суд в Определении от 24.08.2010 № ВАС-10685/10. Суд указал, что и в самом договоре, и в дополнительном соглашении к нему стороны ограничились общими фразами. Они не конкретизировали, какие именно услуги обязался оказывать исполнитель, какие документы должен представить заказчик исполнителю. При этом в самом договоре было указано примерно следующее: «Исполнитель в соответствии с заданиями заказчика обязуется осуществлять юридические и фактические действия, направленные на представление интересов заказчика в отношениях с коммерческими организациями, муниципальными физическими предприятиями, лицами, с целью государственными защиты учреждениями интересов заказчика и от неправомерных действий, направленных на ограничение функционирования заказчика». Также по договору исполнитель должен был провести «анализ состояния дел заказчика, в том числе учредительных документов, оснований приобретения имущества, договоров и финансово-экономического состояния, судебных дел, требований, поступивших от государственных контролирующих органов и третьих лиц». А по итогам анализа исполнитель обязан был «разработать план действий, направленных на достижение целей заказчика, включающий юридическое сопровождение его деятельности, представление интересов в судах общей юрисдикции и арбитражных судах, в различных правоохранительных органах, внесудебные мероприятия, 28 направленные на заключение сделок по отчуждению имущественного комплекса третьим лицам на условиях, согласованных с заказчиком»24. Таким образом, в качестве предмета исполнения по рассматриваемому договору выступает полученный заказчиком полезный эффект от совершения исполнителем определенных действий либо осуществления им определенной деятельности. Полезный эффект, полученный заказчиком по договору, носит нематериальный характер и в противоположность договору подряда никогда не выражается в появлении новой вещи или изменении (улучшении) потребительских свойств уже существующей. В связи с тем, что предметом договора возмездного оказания услуг всегда выступает либо совершение исполнителем определенных действий, либо осуществление им определенной деятельности в отношении определенного заказчика, важнейшей его характеристикой является качество оказываемых услуг. Требования к качеству предмета исполнения по договору возмездного оказания услуг определяются по тем же правилам, что и в договоре подряда. Согласно ст. 721 ГК РФ качество оказанной исполнителем услуги, то есть достигнутого им результата, должно соответствовать условиям договора возмездного оказания услуг, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к услугам соответствующего рода. Следовательно, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат оказанной услуги должен в момент ее завершения в отношении заказчика обладать свойствами, указанными в самом договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями. Законом, иными правовыми актами могут быть предусмотрены обязательные требования к качеству результата, полученного в результате оказанной по этому договору услуги. В этом случае исполнитель, 24 Определение от 24.08.2010 № ВАС-10685/10// СПС «КонсультантПлюс». 29 действующий в качестве предпринимателя, обязан оказывать услуги, соблюдая указанные обязательные требования. Кроме того, исполнитель может принять на себя по договору обязанность по оказанию услуг, отвечающих требованиям к качеству, более высоким по сравнению с установленными обязательными для сторон требованиями. Так же как и в договоре подряда, гарантии качества результата оказанной услуги можно подразделить на законные, то есть предусмотренные законом, иными правовыми актами или обычаями делового оборота, и договорные, то есть принятые на себя исполнителем в силу договора возмездного оказания услуг и предусмотренные в нем. Гарантии качества, если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг, распространяются на результат оказанной услуги в целом (ст. 722 ГК РФ). Оказание некоторых видов услуг может предполагать, что полученный заказчиком полезный эффект в пределах разумного срока должен сохраняться в соответствии с установленным в договоре способом его использования, а если такой способ использования договором не предусмотрен – для обычного способа использования результата услуги такого рода (законная гарантия). В качестве примера можно привести оказание услуг по обучению. Полученные в результате повышения квалификации знания, являющиеся одним из оснований для аттестации, например, государственных служащих, должны быть пригодными для использования в течение всего срока, на который они были аттестованы. Кроме того, законом, иным правовым актом, договором возмездного оказания услуг или обычаями делового оборота для результата оказанной услуги может быть предусмотрен срок, в течение которого он должен соответствовать условиям договора о качестве, предусмотренным п. 1 ст. 721 ГК РФ (гарантийный срок). Правила определения цены оказанных по договору услуг устанавливаются п. 1 ст. 709 ГК РФ. В договоре должна быть указана цена 30 подлежащих оказанию услуг или способы ее определения. Однако при отсутствии в договоре возмездного оказания услуг таких указаний цена определяется в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ. Если объем и виды услуг, оказываемых заказчику, велики, то цена может быть определена путем составления сметы. Еще одним важным условием договора возмездного оказания услуг является срок. В отношении этого условия в договоре возмездного оказания услуг также могут применяться правила о подряде. Согласно ст. 708 ГК РФ в договоре возмездного оказания услуг должны указываться начальный и конечный сроки оказания услуги, а по соглашению сторон могут предусматриваться также и сроки завершения отдельных видов (этапов) услуг, то есть промежуточные сроки. Изменение указанных в договоре возмездного оказания услуг начального, конечного и промежуточных сроков оказания услуг возможно в случаях и порядке, предусмотренных договором. Исполнитель по договору возмездного оказания услуг несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков оказания услуг, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором. При этом последствия просрочки исполнения, установленные п. 2 ст. 405 ГК РФ, наступают при нарушении как конечного срока оказания услуги, так и иных установленных сроков. 1.4. Отличительные особенности договора возмездного оказания услуг от договора подряда Трудно сейчас представить субъектов гражданских правоотношений: юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, граждан, которые не сталкивались бы в своей деятельности с возмездным оказанием услуг и/или выполнением работ (подрядом)25. Эти два вида обязательств так похожи, что Арнаутова С. С. Соотношение договоров подряда и возмездного оказания услуг в гражданском праве [Текст] / С. С. Арнаутова // Молодой ученый. — 2012. — №8. — С. 200. 25 31 далеко не каждый юрист (что уж говорить о гражданах, не имеющих юридического образования) способен четко определить между ними разницу. Договор подряда – это соглашение сторон, по которому одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его26. По договору возмездного оказания услуг одна сторона (исполнитель) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) оказать услуги (совершить действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик оплатить эти услуги27. Оба договора являются возмездными, консенсуальными и двусторонне обязывающими. Ключевыми в обоих определениях являются слова «работа» и «услуги», значение которых, кстати, до сих пор не раскрыто в гражданском законодательстве. Смежная отрасль права в норме, закрепленной п. 4 ст. 38 Налогового кодекса РФ, признает работой (для целей налогообложения) деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц. А в п. 5 той же статьи указано, что услугой для целей налогообложения является деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности. В соответствии со статьей 128 Гражданского кодекса РФ работы и услуги признаются объектами гражданских прав. И в теории гражданского права, и на практике работы и услуги рассматриваются как взаимосвязанные объекты. Поэтому обязательства по выполнению работ и оказанию услуг 26 27 п. 1 ст. 702 Гражданского кодекса РФ п. 1 ст. 779 Гражданского кодекса РФ 32 имеют схожую правовую природу, несмотря на то, что регулируются различными нормами гражданского права28. Согласно ст. 783 Гражданского кодекса РФ общие положения о подряде применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 - 782 (нормам, посвященным непосредственно договору возмездного оказания услуг) Гражданского кодекса РФ, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг. Гражданский кодекс РФ не проводит четкого разграничения между услугами как объектом договорных отношений и работами, выполненными по договору подряда. А такое исключение порождает различие трактовок, в том числе и среди судей. В постановлении ФАС Уральского округа от 23.07.2008 № Ф095162/08-С4 сказано: «…правильная квалификация договорных отношений имеет существенное значение, поскольку правовые нормы гл. 37 Гражданского кодекса РФ «Подряд» значительно отличаются от норм, посвященных правоотношениям по оказанию услуг (гл. 39), в том числе и по вопросам, регламентирующим существенные условия договора»29. В чем же заключаются отличия договора возмездного оказания услуг от подряда? Выделим самые главные. Результат. По договору подряда таковым является выполненная работа (например, создание новой вещи, ремонт старой) и передача её заказчику. Тогда как договор оказания услуг не предполагает производства какого-либо овеществленного, материального результата, его суть состоит именно в совершении определенных действий или осуществлении определенной деятельности, не имеющих овеществленного результата (обучение, оценка). Но простым это разграничение кажется лишь на первый взгляд. Разве результатом оказания услуг не может являться вполне осязаемая вещь, например, исковое заявление, подготовленное для клиента юристом, Соколова Г. Договоры возмездного оказания услуг: правовое регулирование и некоторые отличия от договора подряда //Предприниматель без образования юридического лица. ПБОЮЛ, 2009, № 8. – С. 11. 29 Оказание услуг и подряд - близнецы-братья / А. Морозов // Экономика и жизнь. - 2009. - (Окт.) № 42. - С. 11. 28 33 протокол аттестации рабочих мест по условиям труда, составленный компетентной организацией, диплом о высшем профессиональном образовании, выданный соответствующим учебным заведением? Судебная практика в таких случаях практически единодушно признает такие договора возмездным оказанием услуг, несмотря на наличие овеществленного результата их оказания. Показателен здесь пример, содержащийся в постановлении ФАС Московского округа от 08.12.2008 № КГ-А40/11243-08 по делу N А4014366/08-37-109, согласно которому стороны заключили договор на проведение работ по аттестации рабочих мест по условиям труда, результатом которой являлось составление протоколов, карт аттестации, ведомостей и других документов. Истец доказывал в суде, что данный договор является смешанным и наряду с элементами договора об оказании услуг содержит элементы договора подряда, о чем якобы свидетельствует получение в результате исполнения договора овеществленного результата действий исполнителя - документов, карт аттестации, однако суд с его доводами не согласился, указав, что суды первой и апелляционной инстанций правильно определили правовую природу договора, как договора возмездного оказания услуг30. И таких примеров масса. ФАС Западно-Сибирского округа в своем постановлении от 03.02.2009 N Ф04-425/2009 (20193-А45-39) указал, что договор, заключенный между сторонами, согласно которому оценщик обязался по поручению заказчика за вознаграждение, в сроки и порядке, установленные договором, от своего имени и за свой счет совершать оценку имущества, а по завершении оценки представить Заказчику отчет и акт сдачи-приемки работы, не может являться договором подряда, поскольку предметом этого договора является не Постановление ФАС Московского округа от 08.12.2008 № КГ-А40/11243-08 по делу N А40-14366/08-37-109 // СПС «КонсультантПлюс». 30 34 результат оценки, а сама оценка31. Следовательно, вышеуказанный договор является договором возмездного оказания услуг. А что делать с такой категорией договоров, по условиям которых исполнитель совершает определенные действия, и при достижении им в результате этих действий определенного результата, заказчик обязуется выплатить ему более высокую сумму, то есть цена договора ставится в прямую зависимость от результата действий исполнителя? Красочный пример таких договоров приводят Брагинский М.И. и Витрянский В.В. – договора на оказание медицинских или ветеринарных услуг. Соответствующий договор, пишут они, может иметь своим предметом либо «лечение», либо «излечение». Второй договор вмещает в себя первый. По этой причине недостижение «эффекта услуги», выраженного в выздоровлении, превращает заключенный таким образом договор в обычный договор возмездного оказания услуг. В подобном договоре может содержаться условие о двойной цене, имея в виду, что в одних случаях будут оплачиваться сами действия как таковые, а в других - действия с заранее определенным положительным результатом. Имея в виду, что речь идет, как отмечалось, о разных договорах, в случае, когда в договоре установлена лишь цена услуг «с эффектом», применительно ко второму договору остается прибегнуть к п. 3 ст. 424 Гражданского кодекса РФ, имея в виду предусмотренные им для возмездного договора, в котором отсутствует цена, расчеты по обычной цене32. Вторым различием между рассматриваемыми видами договоров является разница в их существенных условиях. В договоре возмездного оказания услуг в обязательном порядке должны быть перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана деятельность, которую он обязан осуществить, в противном случае такой договор 31Постановление может быть признан судом недействительным. К ФАС Западно-Сибирского округа от 03.02.2009 N Ф04-425/2009 (20193-А45-39) // СПС «КонсультантПлюс». 32 Договорное право: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. Кн. 3 / Брагинский М.И., Витрянский В.В. - М.: Статут, 2007. – 67 С. 35 существенным условиям договора подряда Гражданский кодекс РФ добавляет, помимо его предмета, начальные и конечные сроки исполнения обязательства. Третье существенное различие исследуемых договоров заключается в возможности отказа стороны от договора в определенных случаях и в возмещении другой стороне, возникших в связи с этим, убытков. При отказе заказчика от договора возмездного оказания услуг он обязан оплатить исполнителю фактически понесенные им расходы (п.1 ст. 782 Гражданского кодекса РФ), а при отказе заказчика от исполнения договора подряда, он обязан уплатить подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора и возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу (ст. 717 Гражданского кодекса РФ). Различен также порядок оплаты и распределение рисков между сторонами в рассматриваемых видах договоров. Так, например, оплата обусловленной цены заказчиком производится подрядчику только после окончательной сдачи результатов работы при условии её надлежащего выполнения и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно, если предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов не предусмотрена договором (ст. 711 Гражданского кодекса РФ). А при оплате оказанных услуг п. 1 ст. 781 Гражданского кодекса РФ указывает на сроки и порядок оплаты, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг. К существенным необходимо отнести и различия подряда от возмездного оказания услуг с точки зрения налогового законодательства. Так, в соответствии со ст. 319 Налогового кодекса РФ налогоплательщики, выполняющие работы, распределяют расходы на остатки незавершенного производства, в то время как налогоплательщики, оказывающие услуги, 36 вправе относить сумму прямых расходов, осуществленных в отчетном (налоговом) периоде, в полном объеме на уменьшение доходов от производства и реализации данного отчетного (налогового) периода без распределения на остатки незавершенного производства (абз. 3 п. 2 ст. 318 Налогового кодекса РФ). Проанализировав два вида договоров, можно сделать вывод о том, что значительное количество норм права о подряде применимы и к возмездному оказанию услуг, но, в свою очередь, между этими договорами есть и немало существенных различий, учитывать которые необходимо ещё перед составлением и подписанием указанных договоров. Таким образом, можно сделать вывод что, в цивилистической литературе не только не сформировалось единого общепризнанного понятия услуг, но и не была предложена такая концепция услуг, которая позволила бы раскрыть сущность данной гражданско-правовой категории и отграничить ее от иных правовых явлений, прежде всего, от работ. Представляется, заключается, в что первую сложность очередь, в разработки отсутствии понятия единого «услуги» понимания экономической сущности данного явления. В экономической науке услуги понимаются и как вид деятельности, и как вид экономического блага. Исходя из этого, можно предположить, что каждое из этих значений опосредуется адекватной правовой формой. Следовательно, вряд ли возможно выработать некое единое понятие, охватывающее оба этих значения услуг. Именно этим могут объясняться неудачи цивилистов при формировании понятия «услуги» как гражданскоправовой категории. Поэтому целесообразно разграничить правовые понятия услуг исходя из их экономического содержания. Услуги как вид деятельности представляет собой группу общественных отношений, складывающихся в процессе удовлетворения потребностей участников имущественного оборота. Общественные отношения определенного вида в теории права, в том числе и гражданского, 37 рассматриваются в качестве объекта правового регулирования. Соответственно, услуги как вид деятельности являются объектом правового регулирования. Правовое регулирование договоров возмездного оказания услуг осуществляется международными нормами, Конституцией РФ, ГК РФ, федеральными законами (ФЗ «О защите прав потребителей) и иными правовыми актами (например, постановления Правительства, правила). В целом, как законы, так и правила оказания отдельных видов услуг не отступают от общих положений, сформулированных в ГК РФ, что обеспечивает единство гражданского права, которое возможно только при признании верховенства кодекса. Институт возмездного оказания услуг предназначен для регулирования правоотношений, которые, с одной стороны, не могут быть эффективно регламентированы подрядными нормами, а с другой стороны, по своей значимости и индивидуализирующим свойствам еще не достигли той степени, при которой оказывается необходимым выделение каждого из них в особый договорный тип. Последовательно уточняющая характеристика договора возмездного оказания услуг может быть представлена следующим образом. Во-первых, он относится к группе договоров, направленных на выполнение работ (оказание услуг). Причем данная направленность применительно к рассматриваемому обязательству неразрывно связана с его возмездностью. Во-вторых, он направлен на выполнение не любых работ, а лишь таких, результат которых неотделим от самой работы. 38 ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИ ДОГОВОРА ВОЗМЕЗДНОГО ОКАЗАНИЯ УСЛУГ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ РОСИИ 2.1. Стороны договора возмездного оказания услуг Права и обязанности исполнителя. В соответствии со ст. 779 ГК РФ основной обязанностью исполнителя является оказание по заданию заказчика услуги (услуг). В отличие от подрядчика исполнитель оказывает услуги заказчику не за свой риск. В связи с этим положения ст. 705 ГК РФ не могут применяться к договору возмездного оказания услуг. Это объясняется спецификой результата услуги, который носит нематериальный характер. Риск невозможности исполнения договора возмездного оказания услуг согласно п. 3 ст. 781 ГК РФ, то есть невозможность исполнения, возникшая по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, по общему правилу несет заказчик. Он обязан в этом случае возместить исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг. Учитывая особенности результата услуги, отсутствует необходимость специального регулирования вопроса о риске в отношении имущества, использовавшегося для ее оказания. Риск его случайной гибели или повреждения в соответствии со ст. 211 ГК РФ несет его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором. Поскольку услуги оказываются исполнителем по заданию заказчика, к их отношениям по договору возмездного оказания услуг может за отдельными изъятиями применяться ст. 716 ГК РФ. Следовательно, исполнитель обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить оказание услуги, если им будут обнаружены либо возможные неблагоприятные для заказчика последствия выполнения его указаний о способе оказания услуги, либо иные, не зависящие от исполнителя обстоятельства, которые грозят достижению 39 результата услуги или создают невозможность завершения ее оказания в срок. Исполнитель, не предупредивший заказчика об этих обстоятельствах или продолживший оказание услуги, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока (а при его отсутствии – разумного срока для ответа на предупреждение) либо несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении оказания услуги, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства. В свою очередь, если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны исполнителя об указанных обстоятельствах, в разумный срок не изменит указаний о способе оказания услуги или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих достижению ее результата, исполнитель вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков. Качество оказываемой услуги представляет собой важнейшую характеристику предмета договора возмездного оказания услуг. Поэтому в случаях, когда услуга оказана с отступлениями от условий договора или с иными недостатками, которые делают результат ее оказания непригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего использования, заказчику условия непригодности предоставляется ряд для обычного возможностей, обеспечивающих надлежащее качество оказываемых услуг. С учетом специфики услуг в случае некачественного их оказания могут применяться некоторые последствия, указанные в ст. 723 ГК РФ. Заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от исполнителя: либо соразмерного уменьшения установленной за оказание услуги цены; 40 либо безвозмездного оказания услуги заново с возмещением заказчику причиненных просрочкой исполнения убытков. Что касается требований безвозмездного устранения недостатков в разумный срок либо возмещения расходов заказчика на устранение недостатков, когда его право устранять их предусмотрено в договоре, то они могут применяться только в отдельных случаях. Это связано с существованием возможности устранить отступления от условий договора в ходе оказания услуги. В связи с этим представляется возможным, например, требовать переселения туриста в отель того класса, который указан в договоре, если туристическое агентство предоставило ему проживание в отеле более низкого класса. Однако предоставление заказчику ошибочной консультации или искаженной, недостоверной информации не позволяет, в силу того что заказчик получает представление об этом только после завершения оказания услуги, применить к этим видам услуг рассматриваемые последствия. Если отступления от условий договора возмездного оказания услуг или иные недостатки результата оказанной услуги в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков. Таким образом, точно так же, как и по договору подряда, последствия ненадлежащего качества результата оказанных услуг в договоре возмездного оказания услуг различаются в зависимости от характера обнаруженных недостатков. В том случае, когда недостатки не являются существенными (простые недостатки), закон предоставляет заказчику право воспользоваться одной из мер оперативного воздействия, перечисленных в п. 1 ст. 723 ГК РФ. Однако если заказчик обнаруживает существенные недостатки, наличие которых не позволяет достигнуть цели договора возмездного оказания услуг, ему предоставляется право на возмещение причиненных убытков, то есть 41 возможность применения к подрядчику мер имущественной ответственности. Поскольку, как отмечалось ранее, на некоторые виды услуг могут устанавливаться законные или договорные гарантии, правила о сроках предъявления заказчиком требований, связанных с ненадлежащим качеством результата услуги, установленные ст. 724 ГК РФ, также распространяются на отношения по возмездному оказанию услуг. Учитывая особенности предмета исполнения по договору возмездного оказания услуг, следует признать, что согласно ст. 725 ГК РФ срок исковой давности для требований, предъявляемых в связи с ненадлежащим качеством результата любой услуги, всегда составляет один год, то есть является сокращенным. Что же касается особенностей порядка исчисления срока давности по искам о ненадлежащем качестве результата услуги, то они ничем не отличаются от установленных п. 2 и 3 ст. 725 ГК РФ. Так же как и по договору подряда, исполнитель по договору возмездного оказания услуг согласно ст. 726 ГК РФ наряду с предоставлением заказчику самого результата услуги обязан также передать ему информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета исполнения, если это предусмотрено договором либо характер информации таков, что без нее невозможно использование результата услуги для целей, указанных в договоре. В соответствии со ст. 727 ГК РФ сторона, получившая от другой благодаря исполнению своего обязательства по договору возмездного оказания услуг информацию о новых решениях и технических знаниях, в том числе не защищаемых законом, а также сведения, которые могут рассматриваться как коммерческая тайна (ст. 139 ГК РФ), не вправе сообщать ее третьим лицам без согласия другой стороны. Порядок и условия пользования такой информацией определяются соглашением сторон. Права и обязанности заказчика. Основной обязанностью заказчика, как это вытекает из ст. 779 ГК РФ, является необходимость оплаты оказанной 42 услуги. Оплата услуг исполнителя согласно ст. 781 ГК РФ осуществляется заказчиком в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг. Поскольку услуги оказываются исполнителем в соответствии с заданием заказчика, последнему предоставляется право во всякое время проверять ход и качество оказываемых услуг, не вмешиваясь, однако, в оперативно-хозяйственную деятельность исполнителя (ст. 715 ГК РФ). Следовательно, заказчик по договору возмездного оказания услуг, так же как и по договору подряда, имеет возможность влиять на ход оказания услуг и, соответственно, на полученный результат. В том случае, если исполнитель не приступает своевременно к исполнению договора возмездного оказания услуг или оказывает услуги настолько медленно, что исполнение их к сроку становится явно невозможным, заказчик приобретает право отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных ему убытков. Если в процессе оказания услуг исполнителем заказчику станет очевидным, что они не будут выполнены надлежащим образом, заказчик вправе назначить исполнителю разумный срок для устранения недостатков. При невыполнении исполнителем в назначенный срок этого требования заказчику также предоставляется право отказаться от договора возмездного оказания услуг и потребовать возмещения убытков либо поручить оказание услуг другому лицу за счет исполнителя. Заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором возмездного оказания услуг, оказывать исполнителю содействие в оказании услуг. При неисполнении им данной обязанности исполнитель вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков оказания услуг, либо увеличения указанной в договоре цены услуг (ст. 718 ГК РФ). При этом согласно п. 2 ст. 781 ГК РФ в случаях, когда невозможность исполнения возникла по вине заказчика, услуги подлежат 43 оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг. Договор возмездного оказания услуг, как и договор подряда, является двусторонним, поэтому к нему применяются последствия неисполнения заказчиком встречных обязанностей по договору (ст. 719 ГК РФ). Исполнитель вправе не приступать к оказанию услуг, а начатые действия приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору возмездного оказания услуг препятствует надлежащему исполнению им договора, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок. Кроме того, при наличии указанных обстоятельств исполнитель вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков, если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг. Согласно ст. 782 ГК РФ заказчику предоставляется право на односторонний отказ от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. В отличие от этого исполнитель имеет право отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг только при условии полного возмещения заказчику убытков. В связи с тем, что исполнитель оказывает услуги, совершая определенные действия или осуществляя определенную деятельность, которая неотделима от его личности, завершение таких действий или соответствующей деятельности означает исполнение по договору. Поэтому в ст. 779 ГК РФ не указывается на обязанность заказчика по принятию результата услуги. Нет указаний в законе также относительно обязанности исполнителя сдать заказчику результат услуги. Из этого можно сделать вывод, что порядок приемки, подробно урегулированный п. 1, 6, 7 ст. 720 ГК РФ, не применяется к отношениям сторон договора возмездного оказания услуг, поскольку противоречит особенностям предмета этого договора. 44 Вместе с тем заказчик по завершении оказания услуг должен оценивать полученный исполнителем результат. При обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат оказания услуги, или иных недостатков он должен немедленно заявить об этом исполнителю. Заказчик, обнаруживший недостатки в полученном от исполнителя результате услуги в момент ее окончания, имеет право ссылаться на них только в тех случаях, когда они были оговорены им либо стороны пришли к соглашению о возможности последующего предъявления требования об их устранении. Заказчик, не выполнивший этих требований, лишается права ссылаться на недостатки исполнения, которые могли быть установлены при обычном способе использования результата услуги (явные недостатки), если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг. При обнаружении после окончания оказания услуги отступлений от договора возмездного оказания услуг или иных недостатков, которые не могли быть установлены в момент окончания ее оказания при обычном способе использования результата услуги (скрытые недостатки), в том числе таких, которые были умышленно скрыты исполнителем, заказчик обязан известить об этом исполнителя в разумный срок после их обнаружения. В случае возникновения между заказчиком и исполнителем спора по поводу недостатков или их причин по требованию любой из сторон договора должна быть назначена экспертиза. Расходы по проведению экспертизы несет исполнитель, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений исполнителем договора возмездного оказания услуг или причинной связи между его действиями и обнаруженными недостатками. В этих случаях расходы по проведению экспертизы несет сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению сторон, то расходы возлагаются на обе стороны в равных долях. 45 2.2. Имущественная ответственность сторон Наиболее полно своеобразие договоров возмездного оказания услуг выражается в распределении рисков между сторонами. Так, следуя ст. 401 ГК РФ, ст. 781 ставит последствия обнаружившейся невозможности исполнения для сторон в зависимость от наличия в том их вины. В то же время норма п. 2 ст. 781 ГК РФ является диспозитивной: «В случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг». Соответственно п. 2 ст. 781 ГК РФ выделяет случай, при котором невозможность исполнения обязательства по оказанию услуг возникла по вине заказчика. Тогда на него возлагаются все последствия такой невозможности, которые состоят в обязанности заказчика оплатить услуги в полном объеме. То есть, квалифицирующими признаками данной правовой нормы являются: наличие вины заказчика; оплата услуг полностью, если иное не предусмотрено законом или договором. Такая обязанность представляет собой не самый долг, а ответственность за нарушение обязательства. По этой причине возможны ситуации, при которых вступает в действие ст. 404 ГК РФ.33 Речь идет, в частности, о смешанной вине, т.е. вине обеих сторон. В подобных случаях суд может обязать заказчика уплатить исполнителю указанную в договоре стоимость работ лишь частично. Допускаемая ГК возможность иного решения в законе сама по себе означает распространение на договор о возмездном оказании услуг правил, содержащихся в п. 3 ст. 401 - об особой, повышенной ответственности должника-предпринимателя, т.е. об ответственности независимо от его вины, что предполагает освобождение от Брагинский И.М, Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. - М.: Статут, 2002. – С.247. 33 46 ответственности лишь при доказании наступления невозможности исполнения вследствие непреодолимой силы. Что касается п. 3 ст. 781 ГК РФ, то он предусматривает особое (как исключение из общего принципа ответственности) правило в правоотношениях между участниками договора возмездного оказания услуг. Так п. 3 ст. 781 ГК РФ гласит: В случае, когда невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг. Сущность этого особого правила проявляется тогда, когда невозможность исполнения возникла «по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает». В таком случае заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг (п. 3 ст. 781 ГК РФ). Тем самым сфера действия соответствующей статьи расширена: она связывает определенные последствия не только с виновными, но и с любыми иными действиями, за которые сторона не несет ответственности. Речь идет о том, что при отсутствии оснований для наступления ответственности той или другой стороны (для исполнителя-предпринимателя - это действие непреодолимой силы, а исполнителя, не являющегося предпринимателем, отсутствие вины) отрицательные последствия возникшей невозможности исполнения распределяются определенным образом между контрагентами. Это выражается в наделении исполнителя правом требовать лишь возмещения фактически понесенных расходов за исполнение договора по оказанию услуг. Указанная правовая конструкция ответственности представляется довольно сложной, так как и п. 3 ст. 781 ГК РФ представляет собой диспозитивную норму, позволяющую сторонам закрепить в договоре любое 47 иное решение вопроса о последствиях невозможности исполнения, за которые не отвечает ни одна из сторон. Следовательно, данное правило применяется, если нет вины исполнителя и заказчика; причем как прямой, так и косвенной. То есть можно говорить о форс-мажорных обстоятельствах. Но, вопреки установленному законодателем определению, к данному понятию туристические фирмы относят отмену, изменение или не соблюдение расписания движения самолетов, автобусов и других видов транспорта. В таких случаях на лицо грубое нарушение прав потребителя и недобросовестное пользование фирмой своими правами. Так, фирма может изменить, к примеру, расписание своих автобусов и не отвезет вовремя туриста в аэропорт, из-за чего последний опоздает на самолет, а фирма при этом будет освобождена от ответственности перед туристом за некачественное обслуживание. В целом, ст. 781 ГК РФ закрепляет право исполнителя на предоплату договора: 1. В п. 1 указывается, что заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, указанные в договоре. 2. По п. 2 ст. 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в полном объеме, даже если они не были ему оказаны при наличии вины его самого. 3. За обстоятельства, в силу которых обязательство не было исполнено и за которые ни одна из сторон не отвечает также «платит» заказчик. Но в данном случае он возмещает исполнителю фактически понесенные расходы. Исполнитель же возмещает заказчику все его убытки только в соответствии с правилами общей части ГК РФ – ст. 401, которая гласит: при невозможности исполнения обязательства по обстоятельствам, за которые отвечает должник, последний не вправе требовать оплаты услуги, а если она уже оплачена заказчиком, обязан возвратить полученную от него денежную сумму и возместить иные убытки, а также уплатить неустойку, 48 предусмотренную в соответствии со ст. 394 ГК РФ.34 А данные правила на практике реализуется очень редко. Поэтому, на наш взгляд, главу 39 ГК РФ необходимо дополнить еще одной статьей, которая определяла бы ответственность исполнителя за невозможность исполнения договора возмездного оказания услуг. Законодателю следует указать, что исполнитель – предприниматель, не исполнивший обязательство по договору оказания услуг, либо исполнитель виновный в неисполнении обязательств по договору возмездного оказания услуг, не вправе требовать оплаты услуг, а если заказчик уже успел оплатить услуги, то исполнитель обязан возвратить все полученное по сделке «реальный ущерб», а также возместить иные убытки и уплатить неустойку. Показателен пример судебной практики ФАС Волго-Вятского округа от 24.04.2012 по делу N А43-7057/2011. «ООО "Приволжский центр сертификации" (орган по сертификации) и ООО "НЦУК" (заказчик) подписали договор N 01-02.09, по условиям которого орган по сертификации обязался оформить для заказчика пакет документов для аттестации двух экспертов в системе добровольной сертификации "Росжилкоммунсертификация" по специализациям 08 (сертификация персонала и услуг, оказываемых организациями управления и управленческими компаниями) и 09 (сертификация персонала и услуг, оказываемых эксплуатационными и ремонтно-строительными предприятиями), а также пакет документов для включения заказчика в реестр экспертных организаций в "Росжилкоммунсертификация", проведение экспертизы системе добровольной осуществляющих оценку сертификации персонала организационно-технической и готовности предприятий, а заказчик - оплатить стоимость оказанных услуг. Заказчик оплачивает услуги органа сертификации путем осуществления 100 процентов предоплаты по выставленным счетам (пункт 3.1 договора). 34 Комментарий к ГК РФ (часть вторая) / Под ред. А.Б. Баринова. - М.: Книжный мир, 2006. – С. 57. 49 Сумма выплат по услугам органа по сертификации составляет 661 533 рубля, из них 81 533 рубля - за оформление пакета документов на аттестацию двух специалистов, 580 000 рублей - за оформление пакета документов заказчика на включение в реестр экспертных организаций (пункты 3.1.1 и 3.1.2 договора). Условия договора считаются выполненными после получения заказчиком сертификата об аттестации экспертов в Системе добровольной сертификации в жилищно-коммунальной сфере Российской Федерации "Росжилкоммунсертификация", экспертных организаций свидетельства системы о внесении в реестр "Росжилкоммунсертификация" и подписания акта выполненных работ (пункт 3.3 договора). В пункте 3.4 договора стороны предусмотрели, что при досрочном расторжении договора по инициативе заказчика перечисленные органу по сертификации суммы возврату не подлежат. Во исполнение условий договора ООО "НЦУК" по платежному поручению от 20.02.2009 N 15 перечислило ответчику 661 533 рубля. В претензиях от 06.09.2010 N 01/06092010 и от 14.02.2011 N 01/140211 ООО "НЦУК" указало на исполнение своих обязательств по спорному договору в полном объеме и потребовало от ответчика выполнить встречные обязательства, сообщив окончательный срок исполнения договора. В письме от 14.06.2011 N 01/14062011 истец в связи с неисполнением ответчиком принятых на себя обязательств уведомил последнего об отказе от исполнения договора и просил представить документы, подтверждающие фактически понесенные ответчиком расходы, а также вернуть 661 533 рубля предоплаты по спорному договору. Неисполнение ООО "Приволжский центр сертификации" данного требования послужило основанием для обращения истца с настоящим иском в арбитражный суд. Руководствуясь статьями 309, 310, 779, 782 ГК РФ, Арбитражный суд Нижегородской области пришел к выводам о недоказанности ответчиком 50 факта оказания услуг истцу на искомую сумму и правомерности требования истца о возврате 661 533 рублей предоплаты по договору. Первый арбитражный апелляционный суд согласился с выводами суда первой инстанции и оставил его решение без изменения. Рассмотрев кассационную жалобу, Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа не нашел правовых оснований для ее удовлетворения. В силу статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. На основании пункта 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. В соответствии с пунктом 3 статьи 450 ГК РФ в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным. Право заказчика отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов закреплено в пункте 1 статьи 782 ГК РФ. В силу пункта 1 статьи 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество за счет другого лица, обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение). Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 1 информационного письма от 11.01.2000 N 49 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном 51 обогащении" разъяснил, что положения пункта 4 статьи 453 ГК РФ не исключают возможности истребовать в качестве неосновательного обогащения полученные до расторжения договора денежные средства, если встречное удовлетворение получившей их стороной не было предоставлено и обязанность его предоставить отпала. При ином подходе на стороне ответчика имела бы место необоснованная выгода. Согласно статье 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Оценив представленные в дело документы в совокупности и взаимосвязи, в том числе договор от 19.02.2009 N 01-02.09, переписку сторон, карточки индивидуального учета сумм начисленных выплат, иных вознаграждений и сумм начисленных страховых взносов за 2009 и 2010 годы, платежные поручения, платежные ведомости, реестры сведений истца о доходах физических лиц за 2009 и 2010 годы, суды пришли к выводу о том, что ответчик не доказал факты оказания услуг, предусмотренных договором от 19.02.2009 N 01-02.09, и осуществления затрат в связи с исполнением этого договора. Довод заявителя жалобы об обратном направлен на переоценку доказательств, представленных в дело, что в силу статьи 286 АПК РФ не входит в компетенцию суда кассационной инстанции. С учетом изложенного суды обоснованно взыскали в пользу истца предоплату и отказали ответчику в удовлетворении встречного иска. Нормы материального права суды применили правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены принятых судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено. С учетом удовлетворению. изложенного кассационная жалоба не подлежит 52 Согласно статье 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины в сумме 2000 рублей относятся на заявителя»35. К договорным условиям ГК РФ так же отсылает по вопросу о сроках предъявления претензий по поводу качества оказанных услуг. Поскольку предметом договора являются определенные действия или осуществление определенной деятельности, то есть услуги, носящие нематериальный характер, постольку заказчик получает в результате полезный эффект, который не всегда можно гарантировать, например, репетитор не всегда может гарантировать факт поступления обучаемого в ВУЗ, так как этот результат зависит уже от других факторов (например, способности, старания, удачи обучаемого). Но, в то же время, было бы странным, если бы исполнитель, осуществляющий услуги в сфере связи и информации или туристические услуги не гарантировал достижение предполагаемого результата. Поэтому правила о сроках предъявления заказчиком требований, связанных с ненадлежащим качеством результата услуги, установленные ст. 724 ГК РФ, так же распространяются на отношения возмездного оказания услуг (гарантийный срок, либо разумный срок в пределах двух лет с момента передачи результата работы, а здесь соответственно оказания услуги). Но для некоторых видов услуг существуют сокращенные сроки, предусмотренные специальными законами. Так, согласно ст. 10 ФЗ «Об основах туристической деятельности» претензии к качеству туристического продукта предъявляются туристом туроператору или турагенту в письменной форме в течение 20 дней с момента окончания действия договора и подлежат удовлетворению в течение 10 дней после получения претензии. В отличие от общего правила о недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства (ст. 310 ГК РФ) в договоре возмездного оказания услуг и заказчик, и исполнитель могут в одностороннем порядке 35 Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 24.04.2012 по делу N А43-7057/2011// СПС «КонсультантПлюс». 53 отказаться от исполнения договора (ст. 782 ГК РФ). При этом условием отказа со стороны заказчика является оплата исполнителю фактически понесенных им расходов, а со стороны исполнителя - полного возмещения заказчику убытков. Условия эти, как видно, неравнозначны: во втором случае речь идет о полном возмещении убытков, которые охватывают как реальный ущерб, включая и произведенные заказчиком расходы, так и упущенную им выгоду, а в первом - исполнитель может требовать возмещения лишь понесенных им расходов. Таким образом, предоставляя обеим сторонам договора возмездного оказания услуг право отказаться от него, законодатель проявляет разное отношение к сторонам. Речь идет о том, что под особой защитой оказывается заказчик. Если он откажется от договора, неблагоприятные последствия этого ограничиваются необходимостью возместить исполнителю лишь понесенные им расходы. Напротив, если в роли отказавшейся стороны выступает исполнитель, ему придется возместить заказчику убытки в полном объеме. Следовательно, в случае, когда от договора на ремонт автомашины откажется заказчик, ему придется возмещать фирме по ремонту автомашин лишь реальный ущерб. Напротив, при отказе от ремонта самой этой фирмы заказчик может требовать возмещения убытков, включая как реальный ущерб (например, компенсацию расходов, связанных с оказавшейся напрасной доставкой требующей ремонта автомашины к месту оказания услуг и обратно), так и упущенную выгоду (например, суммы, не полученные заказчиком от тех, кого он обслуживает той самой автомашиной, которая не была отремонтирована). Так согласно, п. 2 ст. 782 ГК РФ отказ исполнителя от возмездного оказания услуг не содержит никаких исключений из этого правила, например для случаев оказания услуг юридическими лицами. Так, при условии оказания услуг предпринимательской структурой, такой договор является публичным. Его строго обязательный характер свидетельствует о том, что 54 всякий отказ от выполнения услуги лишен для исполнителя, как должника, какого либо логического или правового смысла. Это вытекает из сущности данного обязательства: при необоснованном отказе в заключении публичного договора, должно применяться правило п. 4 ст. 445 ГК РФ, предусматривающее понуждение к заключению подобного договора и компенсацию потерпевшему убытков по правилам ст. 15 и 393 ГК РФ. Отсюда следует, что исполнитель, отказавшийся от исполнения договора по возмездному оказанию услуг, кроме убытков ничего не имеет и по первому требованию заказчика обязан немедленно вновь заключить данный договор. Следовательно, всякий необоснованный отказ исполнителя от выполнения указанных услуг является для него невыгодным. Поэтому, исходя из всех перечисленных соображений, в их единстве и совокупности, мы считаем, что п. 2 ст. 782 ГК РФ нуждается в уточнении или изменении, так как находится в противоречии с общими нормами обязательственного права по заключению публичных договоров. Таким образом, п. 2 ст. 782 ГК РФ представляет собой лишь констатацию факта, что исполнитель вправе теоретически, вообще отказаться от исполнения договора по возмездному оказанию услуг. И не более того, так как с практической точки зрения исполнитель в этом случае несет только одни убытки. Еще один нюанс ст. 782 ГК РФ заключается в том, что в ней совсем нет оговорок о времени, в течение которого контрагенты могут отказаться от исполнения договора. Можно предположить, что от исполнения договора можно отказаться в любое время, но только до наступления срока исполнения обязательств по договору. Тогда встает вопрос об оплате частично оказанных услуг. Законодатель и этот вопрос оставил открытым, предоставляя его решение сторонам. Следовательно, провозгласив в ст. 421 ГК РФ положение о свободе договора, сторонам была дана возможность установить для себя любое 55 условие, определяющее более подробно положения, касающиеся взаимоотношений сторон. При этом важно помнить, что эти положения не должны противоречить нормам, содержащимся в главе 39 ГК РФ, а также положениям общей части обязательственного права (раздел 3 ГК РФ). Однако соответствие условий договора закону очень редко можно встретить на практике. 2.3. Отдельные виды договоров возмездного оказания услуг Наиболее распространенными услугами, в получении которых повседневно заинтересованы как граждане, так и юридические лица, являются услуги связи, разного рода бытовые услуги, а также туристические и юридические услуги. Услуги связи. Такие услуги разнообразны, предоставляются посредством почтовой и электронной связи, основы их правового режима определены Федеральным законом от 7 июля 2003 г. «О связи». Согласно ст. 44 Закона услуги оказываются операторами связи пользователям услуг связи на основании договора, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи, которые утверждаются Правительством РФ. Операторы обязаны обеспечивать соблюдение тайны связи. Правовое регулирование услуг связи имеет ряд особенностей, обусловленных в первую очередь технологическим разнообразием средств связи и их общественной значимостью. Регламентация обязанностей и прав сторон является подробной и преимущественно императивной, а за государством сохранены необходимые контрольные функции (лицензирование операторов, распределение радиочастот, регулирование ресурса нумерации). Имущественная ответственность операторов связи часто ограничивается размером полученной за услугу суммы, а для рассмотрения 56 требований клиентов предусмотрен претензионный порядок, который не обязателен, однако его соблюдение желательно. Некоторые услуги связи оказываются путем совершения конклюдентных действий (отправление нерегистрируемой корреспонденции, телефонная связь)36. Федеральный закон от 17 июля 1999 г. «О почтовой связи» более полно определяет права и обязанности клиентов и операторов почтовой связи. Согласно ст. 19 Закона граждане и организации имеют равные права на пользование услугами связи общего пользования. Пользователи услуг почтовой связи могут получать почтовые отправления и переводы денежных средств по своему почтовому адресу, до востребования или с использованием ячеек абонементного почтового шкафа. Адресат вправе отказаться от поступившего в его адрес отправления (перевода). Определен перечень предметов, которые запрещены к пересылке. В Правилах оказания услуг почтовой связи, утв. постановлением Правительства РФ от 15 апреля 2005 г. № 2212, назван перечень оказываемых почтой услуг (почтовая карточка, письмо, бандероль, посылка) и определен порядок приема почтовых отправлений, которые могут быть простыми, заказными и с уведомлением о вручении, а также с объявлением ценности вложения. Плата за оказание услуг взимается с отправителя при приеме почтовых отправлений (переводов), а основные условия договора оказания услуг отражаются в выдаваемой клиенту квитанции. Почтовые отправления наложенным платежом в Правилах названы, но условия оказания таких услуг не определены, что надо считать их пробелом. Невостребованные почтовые отправления и денежные переводы хранятся в течение 6 месяцев, затем письменные сообщения уничтожаются, а иные вложения переходят в собственность оператора почтовой связи по правилам ст. 226 ГК. Ответственность оператора связи ограничена объявленной ценностью отправления, а в иных случаях — стоимостью оказываемой Гражданское право: Учебник. Том II / Под ред. доктора юридических наук, профессора О.Н. Садикова. — М.: Юридическая фирма«КОНТРАКТ»: «ИНФРА-М», 2006. – С. 216. 36 57 услуги. При нарушении контрольных сроков доставки, которые определены постановлением Правительства РФ от 24 марта 2006 г. № 1603, уплачивается неустойка в размере 3% платы за услугу за день задержки, но в пределах общей цены услуги. Услуги телефонной связи предоставляются в соответствии с Правилами оказания услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи, которые утверждены постановлением Правительства РФ от 18 мая 2005 г. № 3104. Установление телефона производится по заявлению заинтересованного лица, но зависит от технических возможностей телефонной сети, и при отсутствии таковой заявитель ставится на очередь. После заключения письменного договора о телефонной связи оператор должен обеспечить абоненту возможность пользоваться ее услугами в течение 24 часов в сутки и бесплатный вызов экстренных оперативных служб и информационно-справочные услуги. Услуги оплачиваются по абонентской (помесячной) или повременной системе оплаты, когда оператором связи выставляется счет с указанием срока платежа. При нарушении сроков оплаты оператор вправе приостановить оказание услуг, уведомив об этом абонента. В ходе исполнения договора о телефонной связи возможны изменения на стороне абонента (переезд граждан, реорганизация юридических лиц). В этих случаях вносится изменение в ранее заключенный договор или подписывается договор с новым абонентом. По желанию абонентагражданина возможно указание в договоре нового абонента из членов его семьи. В договоре, предусматривающем коллективное использование телефона, абонентом выступает гражданин, уполномоченный на то проживающими в коммунальной квартире. Соабоненты имеют равные права и обязанности и несут солидарную ответственность по обязательствам, вытекающим из договора. В связи с необходимостью определения правового режима мобильной (сотовой) телефонной связи постановлением Правительства РФ от 25 мая 58 2005 г. № 328 утверждены Правила оказания услуг подвижной связи. Общие положения этих Правил близки к рассмотренным выше нормам о порядке оказания услуг обычной телефонной связи. Дополнительные предписания отражают технические особенности подвижной связи и порядок оплаты оказываемых услуг: она производится посредством авансового или отложенного платежа, т.е. по окончании установленного оператором расчетного периода. Бытовые услуги. Такие услуги необычайно разнообразны; основные их виды регламентируются специальными правилами, которые устанавливают в интересах граждан минимальные требования к порядку оказания бытовых услуг. Имеются Правила оказания услуг общественного питания, утв. постановлением Правительства РФ от 15 августа 1997 г. № 10362. Они кратки и уделяют основное внимание информации о таких услугах, которая должна быть подробной и доводиться до сведения потребителей, и обязанностям исполнителя контролировать качество и безопасность оказываемых им услуг. Потребитель вправе в любое время отказаться от заказанной им услуги при условии оплаты исполнителю фактически понесенных расходов. Согласно п. 9 Правил к отношениям, возникающим при оказании услуг в части, не урегулированной Правилами, применяются правила продажи отдельных видов продовольственных и непродовольственных товаров. Эта норма свидетельствует о том, что данный договор является смешанным: содержит элементы возмездного оказания услуг и купли-продажи. Более подробно правовое регулирование содержится в Правилах предоставления гостиничных услуг в Российской Федерации, которые утверждены постановлением Правительства РФ от 25 апреля 1997 г. № 4901. Гостиницы обязаны давать в регистрационном помещении письменную информацию об оказываемых услугах, ценах пребывания, перечне услуг и предельных сроках пребывания, установленных в данной гостинице. Клиент 59 обязан предъявить документ, удостоверяющий его личность, а сам договор оформляется выдачей письменной квитанции. Возможно предварительное бронирование мест, которое при опоздании сохраняется в течение суток. Цена и порядок ее оплаты устанавливаются гостиницей и зависят от уровня обслуживания. Некоторые виды услуг должны оказываться клиентам бесплатно: вызов скорой помощи, пользование медицинской аптечкой, доставка в номер корреспонденции, побудка к определенному времени, предоставление кипятка, иголок, ниток, одного комплекта посуды и столовых приборов. В организациях бытового питания и обслуживания, размещенных в гостинице, ее клиенты обслуживаются вне очереди. Недостатки оказываемых услуг гостиницы должны устранять в течение часа с момента предъявления клиентом соответствующего требования. Имущественная ответственность гостиницы и клиента в случае причинения ущерба подчинена общим правилам гражданского законодательства и закона «О защите прав потребителей». Туристические услуги. Они осуществляются туристическими организациями, которые предоставляют разнообразные услуги в области отечественного и зарубежного туризма. Правовой режим оказания таких услуг помимо норм ГК определяется Федеральным законом от 24 ноября 1996 г. «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» (далее — Закон об основах туристской деятельности), а также законом «О защите прав потребителей». Туризм определяется в названном Законе как временные выезды (путешествия) граждан с постоянного места жительства в оздоровительных, познавательных, профессионально-деловых, спортивных, религиозных и иных целях без занятия оплачиваемой деятельностью в стране (месте) временного пребывания. Такие путешествия осуществляются в соответствии с условиями письменного договора. 60 Туристский договор Закон об основах туристской деятельности именует договором розничной купли-продажи туристского продукта (ст. 10). Такая терминология не соответствует его содержанию и правовой природе, закрепленной в ст. 779 ГК, и затрудняет применение правовых норм в этой области. Содержание договора Закон раскрывает, давая перечень его условий, которые названы существенными. Это сведения о сторонах договора, особо важные при зарубежном туризме; подробная информация о программе путешествия и ее особенностях; порядок осуществления этой программы (маршрут, сроки, сопровождение, условия безопасности и т.д.); права и обязанности и ответственность сторон. Особо выделены условия о порядке изменения и расторжения договора, что допускается при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при его заключении. Особенности выполнения отдельных туров, если они определяются сторонами, должны отражаться в выдаваемой туристу путевке, именуемой туристическим ваучером. Оплата туристических услуг осуществляется до начала поездки и должна включать все платежи, которые предстоит осуществлять в интересах туриста в ходе намеченного путешествия, если иное прямо не оговорено в договоре и туристической путевке. Практически, однако, такие дополнительные платежи оказываются неизбежными ввиду изменения цен и уточнения, в том числе по желанию самого туриста, программы путешествия. Туристические услуги представляют собой совокупность разного рода услуг, большинство которых практически оказывается не заключившей договор туристической фирмой, а ее контрагентами, состоящими с ней в договорных отношениях. Однако в некоторых случаях, например при перевозках, сам турист вступает в прямые договорные связи с субъектами, обслуживающими туристическую поездку, в данном случае — с перевозчиком. Это обстоятельство не дает оснований рассматривать туристическую фирму как чистого посредника, отвечающего только за организацию, но не за 61 исполнение заключенного ею договора. Исходя из назначения этого договора туристическая фирма должна трактоваться в качестве должника, отвечающего на основании ст. 403 ГК РФ за неисполнение обязательства всеми третьими лицами, на которых она возложила исполнение. Согласно ст. 10 Закона об основах туристской деятельности туристическая фирма не отвечает за неисполнение своих обязательств по договору, если докажет, что исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы. Однако при расторжении договора возмещаются только фактические затраты сторон, причем выплачиваемая сумма не может превышать двукратного размера стоимости тура, что означает введение ограниченной по размеру ответственности. Правовые услуги. Предметом правовых услуг могут быть разные действия: дача консультаций о законодательстве и практике его применения, подготовка проекта договоров и судебных бумаг, участие в разбирательстве судебных споров, составление заключений по особо сложным правовым вопросам, например, связанным с применением иностранного права и норм международных соглашений, в которых участвует РФ37. Определенные правовые услуги оказываются также в рамках договоров о представительстве (поручение, комиссия, агентирование), целью которых является совершение в интересах поручающего лица определенных сделок. Однако это особая группа договоров, которые имеют более широкое содержание и получили в нормах ГК самостоятельное урегулирование. Исполнителем правовых услуг наряду с коллегиями адвокатов и созданными за последние годы отраслевыми профессиональными объединениями юристов могут выступать также юридические институты (например при разработке проектов новых законодательных актов) и авторитетные отечественные юристы, известные своими достижениями в области права. Гражданское право: Учебник. Том II / Под ред. доктора юридических наук, профессора О.Н. Садикова. — М.: Юридическая фирма«КОНТРАКТ»: «ИНФРА-М», 2006. – С. 221. 37 62 При небольшом объеме правовых услуг договорные отношения сторон оформляются выдачей заказчиком письменного поручения, определяющего его предмет, вознаграждение и срок исполнения. При значительности правовых услуг и установлении длительных отношений заключается письменный договор, определяющий обязательства сторон более подробно, включая порядок сдачи выполненных работ, ответственность сторон, порядок разрешения возможных споров (обычно третейский суд, избираемый самими сторонами). Оплата оказанных услуг определяется согласно действующим в коллегиях адвокатов ставкам (некоторые виды услуг оказываются определенным категориям граждан бесплатно), а в иных случаях — по соглашению сторон с учетом объема и сложности предстоящей работы. Понесенные исполнителем фактические расходы, связанные прежде всего с командировками, возмещаются дополнительно. В условиях создаваемых в России рыночных отношений стали широко применяться и получили необходимую правовую регламентацию новые виды возмездных услуг, обслуживающие прежде всего рыночный оборот. В общей форме их можно назвать коммерческими услугами. Договор об оценке имущества. Развитие имущественного оборота и возникающие в этой области споры и злоупотребления вызвали необходимость авторитетной оценки имущества при совершении возмездных сделок. Эти вопросы решаются Федеральным законом от 29 июля 1998 г. «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» (далее — Закон об оценочной деятельности), он предусматривает проведение оценки на основании письменных договоров между заказчиком и оценщиком, которым может быть коммерческое юридическое лицо и индивидуальный предприниматель. Ранее для осуществления оценочной деятельности было необходимо получение лицензии, с 1 июля 2006 г. это требование отменено. Согласно ст. 8 названного Закона оценка имущества обязательна при вовлечении в сделку объектов, принадлежащих полностью или частично РФ, 63 ее субъектам или муниципальным образованиям, в частности при приватизации и заключении договоров аренды, а также при возникновении спора о стоимости объекта. Эти правила не распространяются на распоряжение имуществом в силу права хозяйственного ведения и оперативного управления, кроме случаев, когда такое распоряжение требует согласия собственника. Оценщик должен быть независимым и не может проводить оценку, если является учредителем, собственником, акционером или должностным лицом юридического лица либо заказчиком или физическим лицом, у которого есть имущественный интерес в оценке объекта, либо состоит с указанными лицами в близком родстве или свойстве. Размер платы оценщику за услуги не должен зависеть от итоговой величины стоимости объекта оценки. Оценщик вправе самостоятельно применять методы проведения оценки в соответствии с имеющимися стандартами, требовать от заказчика доступа к соответствующей документации и получать от него дополнительные разъяснения и сведения, запрашивать такую информацию у третьих лиц, а также привлекать на договорной основе других специалистов. Надлежащим исполнением обязанностей оценщика является своевременное составление в письменной форме и передача заказчику отчета об оценке. В ст. 11 Закона об оценочной деятельности установлены общие требования к неоднозначного содержанию толкования отчета, в который своих не конечных должен допускать выводах. Отчет собственноручно подписывается оценщиком и заверяется его печатью. Итоговая величина рыночной или иной стоимости объекта оценки, указанная в составленном отчете, признается достоверной и рекомендуемой для совершения соответствующей сделки. Однако эта стоимость может быть оспорена в суде, в том числе третейском; но суд вправе обязать стороны совершить сделку по цене, определенной в результате судебного 64 разбирательства, только в случаях, когда обязательность совершения сделки предусмотрена законодательством РФ. Согласно ст. 16, дополнительно включенной в Закон об оценочной деятельности в 2006 г., в случае недостоверности указанной в отчете итоговой величины рыночной или иной стоимости объекта оценки, а также в случае неисполнения оценщиком установленных законом обязательств, он несет ответственность в соответствии с пп. 2 и 3 ст. 401 ГК, т.е. отвечает как предприниматель. Дополнительную защиту заказчику дает обязательное страхование гражданской ответственности оценщиков, введенное ст. 17 Закона об оценочной деятельности. Наличие страхового полиса является обязательным условием для заключения договора об оценке объекта, причем такое страхование может осуществляться по конкретному виду оценочной деятельности либо по конкретному договору об оценке, если его условия имеют особенности. Страховым случаем является причинение убытков третьим лицам в связи с осуществлением оценщиком своей деятельности, установленное вступившим в законную силу решением суда или третейского суда. Аудиторские услуги. Нормальное развитие рыночных отношений предполагает проведение помимо государственного контроля, прежде всего налогового, независимых проверок состояния бухгалтерского учета и финансовой отчетности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Такая проверка именуется аудиторской и порядок ее проведения определяется Федеральным законом от 7 августа 2001 г. «Об аудиторской деятельности» и изданными в его дополнение правилами (стандартами) аудиторской деятельности, которые могут быть федеральными и актами объединений и крупных аудиторов. Обязательный ежегодный аудит предписан законом для организаций, имеющих организационно-правовую форму открытого акционерного общества, кредитных и страховых организаций, а также иных организаций, 65 индивидуальных предпринимателей и государственных и муниципальных унитарных предприятий, годовой объем выручки которых в 500 тыс. раз превышает размер МРОТ или сумма активов баланса на конец года более 200 тыс. МРОТ. Для муниципальных предприятий этот показатель может снижаться. Аудитором вправе быть как юридическое лицо, так и индивидуальный предприниматель, причем он должен иметь квалификационный аттестат аудитора, а в штате аудиторской организации должно состоять не менее 5 аудиторов. Аудитор должен быть независимым лицом, и им не могут выступать лица, связанные деловыми или родственными отношениями с проверяемыми организациями и предпринимателями, а размер вознаграждения за услуги не может быть поставлен в зависимость от их результатов и выводов. Обязательный аудит могут проводить только аудиторские организации. Аудиторская деятельность включает также оказание заказчикам разного рода сопутствующих услуг: налоговое консультирование; правовое консультирование и представительство в судах, налоговых и таможенных органах; проведение маркетинговых, научно-исследовательских и экспериментальных работ; обучение кадров в областях, связанных с аудиторской деятельностью. Однако главное содержание и назначение аудита — выражение мнения о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц и соответствии порядка ведения бухгалтерского учета законодательству РФ. Как добровольный, так и обязательный аудит проводится на основании договора оказания аудиторских услуг. В рамках этого договора его исполнитель самостоятельно определяет формы и методы проведения аудита, вправе проверять соответствующую финансовую документацию заказчика и наличие имущества, а также получать у его должностных лиц письменные и устные разъяснения. Аудиторы обязаны хранить тайну об операциях проверяемых лиц. Составленное по результатом проверки аудиторское 66 заключение является официальным документом и может быть оспорено (признано ложным) только по решению суда. Аудитор несет гражданско-правовую ответственность при нарушении им принятых обязательств, о чем в общей форме сказано в ст. 21 Федерального закона «Об аудиторской деятельности», и она должна определяться на основании правил гл. 25 ГК об ответственности за нарушение обязательств. Как и в договоре об оценке имущества, в данной области используется институт страхования: при проведении обязательного аудита проводящая его организация обязана страховать риск ответственности за нарушение договора. Услуги, оказываемые владельцам ценных бумаг. Создание и расширение в рынка ценных бумаг вызвало появление новых видов возмездных услуг, оказываемых владельцам таких бумаг. Наиболее распространенными стали депозитарный договор и договор о ведении реестра ценных бумаг. Правовые основы этих договоров определены законом «О рынке ценных бумаг», нормы которого дополняются законом «Об акционерных обществах» и правилами, издаваемыми Федеральной службой по финансовым рынкам (ранее — ФКЦБ). Названные договоры призваны обеспечивать учет и движение ценных бумаг. Депозитарный договор, именуемый также договором о счете депо, заключается между депонентом (заказчиком) и депозитарием (исполнителем) и имеет своим предметом оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги. Депозитарием может быть только юридическое лицо, получившее на это государственную лицензию. Он должен утвердить условия депозитарной деятельности, которые являются составной частью депозитарных договоров. Существенными условиями депозитарного договора являются его предмет, порядок передачи депонентом информации о распоряжении депонированными ценными бумагами, срок действия договора, порядок оплаты услуг депозитария, форма его отчетности и основные обязанности по 67 договору. Они включают регистрацию фактов обременения ценных бумаг депонента, ведение отдельного счета депо, передачу депоненту получаемой депозитарием информации в отношении переданных ему бумаг. Депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами депонента, управлять ими и осуществлять от имени депонента любые действия с ценными бумагами, кроме как по поручению депонента, но вправе привлекать для исполнения своих обязанностей других депозитариев, если это не запрещено договором. Депозитарий также может регистрироваться в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или у другого депозитария в качестве номинального держателя ценных бумаг и действовать затем в этом качестве. В ходе исполнения депозитарного договора депозитарий отвечает за сохранность депонированных у него сертификатов ценных бумаг, а также за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, в том числе за полноту и правильность записей по счету депо. Условия такой ответственности подчинены общим правилам гл. 25 ГК. Договор о ведении реестра владельца именных ценных бумаг по своему механизму является более сложным договорным отношением в сфере оказания возмездных услуг. Он заключается собственником или номинальным держателем именных ценных бумаг только с одним юридическим лицом — регистратором, причем при наличии в акционером обществе более 50 акционеров заключение такого договора является обязательным. Регистратор вправе привлекать для исполнения части своих обязательств третьих лиц. Общая и практически важная правовая особенность данного договора, когда он заключается акционерным обществом, состоит в том, что права и обязанности по нему будут преимущественно осуществляться не самим обществом, а конкретными владельцами ценных бумаг, в интересах которых договор был заключен. Такая структура взаимоотношений сторон позволяет 68 характеризовать договор акционерного общества о ведении реестра ценных бумаг его акционеров как разновидность договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК), но имеющего некоторые особенности, предусмотренные законодательством о ценных бумагах. Согласно п. 4 ст. 44 закона «Об акционерных обществах» поручение регистратору вести реестр акционеров не освобождает общество от ответственности за его ведение и хранение, а в силу ст. 8 закона «О рынке ценных бумаг» такая же ответственность возлагается и на регистратора, ведущего реестр ценных бумаг. Применение этих правил вызвало в судебной практике определенные трудности, которые были разрешены постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ. Таким образом можно сделать вывод, что ГК не содержит каких-либо специальных требований к субъектному составу обязательства по возмездному оказанию услуг. Однако для оказания отдельных видов услуг устанавливаются специальные правила. Так, деятельность по оказанию услуг связи, аудиторских, медицинских и некоторых иных подлежит обязательному лицензированию. Цена в договоре услуг не определяется законодательными актами. Имеется ряд документов в виде прейскурантов, тарифов и т. п., которые, как правило, исходят непосредственно от исполнителя. Срок исполнения договора возмездного оказания услуг определяется по соглашению сторон. Существенным условием договора оказания услуг являются: предмет договора, срок договора оказания услуг. При отсутствии данных условий договора возмездного оказания услуг, он не считается заключенным. К дополнительным условиям договора возмездного оказания услуг относится: цена договора возмездного оказания услуг, личное исполнение, качество оказываемых по договору услуг, приемка услуг. Отсутствие в договоре возмездного оказания услуг дополнительных условий договора, не влечет признание договора возмездного оказания услуг недействительным. 69 Основными элементами договора возмездного оказания услуг являются стороны данного договора, его предмет, форма договора, цена и срок исполнения договора возмездного оказания услуг. При правильном составлении договора возмездного оказания услуг спор мог быть разрешен в пользу заказчика, либо вообще не возникнуть. Отличительной чертой договоров возмездного оказания услуг является комплексность и многосторонность охватываемых ими отношений, зачастую выходящих за классический предмет гражданско-правового регулирования. Так, характер медицинских услуг предусматривает необходимость получения личных, составляющих врачебную тайну, сведений, а сущность туристских услуг - особую форму договора (путевка, туристский ваучер и т.д.). Существо отдельных видов услуг обусловливает также и содержание прав и обязанностей, особенности ответственности сторон. В частности, ограничен размер имущественной ответственности услугодателя по договорам услуг связи, в т.ч. почтовой, включены особые требования к качеству в договорах предоставления услуг общественного питания, специфике прекращения договора медицинских услуг и т.д. В специальном регулировании отдельных видов услуг важное значение приобретает публичный характер оказываемых услуг, определяя и договоры о таких услугах, как публичные договоры. В определенных видах договоров возмездного оказания услуг необходимо учитывать и известное монопольное положение услугодателя (услуги телефонной связи, жилищно-коммунальные услуги и т.д.), тем более что в некоторой степени на особенности гражданско-правового регулирования таких договоров оказывают влияние нормы публичного права, а также нормотворческая деятельность субъектов Российской Федерации и муниципальных образований. Так же в условиях создаваемых в России рыночных отношений стали широко применяться и получили необходимую правовую регламентацию 70 новые виды возмездных услуг, обслуживающие прежде всего рыночный оборот. В общей форме их можно назвать коммерческими услугами. 71 ЗАКЛЮЧЕНИЕ В рамках данной дипломной работы были выявлены проблемы правового регулирования возмездного оказания услуг в Российской Федерации и определены перспективы развития правового института возмездного оказания услуг. В частности, выявлены следующие проблемы: законодательный массив, который регулирует сегодня отношения возмездного оказания услуг, представлен большим числом источников: законов, иных правовых актов, ведомственных нормативных актов, многие из которых носят комплексный характер, что затрудняет их применение. Сегодня интенсивно формируются нормативные модели многих договорных отношений возмездного оказания услуг, которые могут претендовать на выделение их в отдельные типы и виды в будущем. В наше время появляются услуги, которые требуют специальных технических, экономических, управленческих знаний. Электронная коммерция в сфере услуг так же требует правового режима заключения сделок с использованием электронного документооборота, правовой защиты базы данных, содержащих сведения, касающиеся личных неимущественных прав граждан. В связи с тенденцией глобализации мировой экономики возникает необходимость согласования норм национального гражданского законодательства с правилами, содержащимися в международных документах. Можно следующие пути совершенствования вопросов правового регулирования возмездного оказания услуг: выработать нормы о качестве услуги и юридической ответственности за неисполнение условий о качестве; определить критерии и показатели качества услуг; усовершенствовать стандартизацию и сертификацию услуг как направления государственного профессиональных услуг; регулирования на рынке 72 внести изменения и дополнения в Гражданский кодекс для нормативного закрепления новых типов и видов договоров; кодифицировать нормы, регулирующие отношения об оказании наукоемких услуг: менеджмент, маркетинговые исследования, информационные услуги, послепродажные, телекоммуникационные и другие виды услуг; создать нормы права, которые будут регулировать объекты информационных услуг; согласовать нормы национального гражданского законодательства с правилами, содержащимися в международных документах, которые Россия еще не подписала, но которые отражают деловую международную практику, что позволит нашей стране интегрироваться в мировой рынок торговли услугами. В России в последние годы аудит получил широкое распространение как независимый, вневедомственный финансовый контроль, осуществляемый в целях установления достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности, а также оказания иных сопутствующих аудиту услуг по постановке и ведению бухгалтерского учета, составлению деклараций о доходах, консультированию в вопросах финансового, налогового, банковского и иного хозяйственного законодательства. В таком качестве аудит служит интересам не только собственников, но и государства. По мере формирования и развития аудита, роста профессионализма аудиторов и накопления ими опыта работы идет наращивание консалтинговых услуг и не только по налоговым и юридическим вопросам, но и касающимся выработки более эффективных систем управления и хозяйствования. Очевидно, что аудит продолжает приобретать все большее значение для решения проблем связанных с привлечением инвестиций, укреплением финансов и подъемом экономики страны. Однако дальнейшее развитие аудита требует укрепления его правовой базы, сохранения основополагающих принципов аудиторской деятельности, 73 без которых аудит утрачивает свою независимость и самостоятельность, становясь разновидностью ведомственного контроля. В настоящее время это основная проблема аудита, решение которой не зависит ни от одного работника этой сферы услуг. Поэтому на наш взгляд было бы целесообразно уточнить нормативную базу по следующим моментам. Во-первых, раскрыть признаки услуг, т.к. в ст. 128 ГК РФ услуги закреплены лишь в качестве объекта гражданских прав. Во-вторых, в Закон об аудите рационально включить более четкие юридические формулировки, касающиеся руководителей проверяемых экономических субъектов. В-третьих, возобновить лицензирование аудиторской деятельности, во избежание негативных последствий от появления «фирм-однодневок». На сегодняшний день накоплен достаточный опыт для того, чтобы увидеть, что аудит, как вневедомственный контроль, по настоящему может быть профессиональным и объективным, когда осуществляется независимо от какого-либо давления со стороны, а аудиторы свободны в выборе объектов и методов контроля. В этих целях законодателям следовало бы обратить особое внимание на проблему регулирования аудиторской деятельности. 74 Библиографический список Нормативно-правовые акты 1. Конституция РФ от 12 декабря 1993 г. // РГ. – 25 декабря. 2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая: Федеральный закон № 51-ФЗ от 30 ноября 1994 года // Российская газета. 1994. 8 декабря. 3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая: Федеральный закон № 14-ФЗ от 26 января 1996 года // Российская газета. 1996. 6, 7, 8 февраля 1996 года. 4. Налоговый Кодекс Российской Федерации: Федеральный закон № 146-ФЗ от 31 июля 1998 года // Российская газета. 1998. 6 августа. 5. О связи: Федеральный закон от 7 июля 2003 года № 126-ФЗ // Российская газета. 2003. 12 июля. 6. Об аудиторской деятельности: Федеральный закон от 7 августа 2001 года № 119-ФЗ // Российская газета. 2001. 9 августа. 7. Об организации страхового дела в Российской Федерации: Закон РФ от 27 ноября 1992 года № 4015-I // Российская газета. 1993. 12 января. 8. Об основах туристской деятельности в Российской Федерации: Федеральный закон от 24 ноября 1996 года № 132-ФЗ // Российская газета. 1996. 3 декабря. 9. Об оценочной деятельности в Российской Федерации: Федеральный закон от 29 июля 1998 года № 135-ФЗ // Российская газета. 1998. 6 августа. 10. Об информации, информационных технологиях и о защите информации: Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации от 31 июля 2006 г. № 31 (часть I). Ст. 3448. 11. услуг Об утверждении Правил предоставления платных медицинских населению медицинскими учреждениями: Постановление 75 Правительства РФ от 13 января 1996 г. № 27 // Собрание законодательства Российской Федерации от 15 января 1996 г. № 3, ст. 194. 12. Об утверждении Правил оказания платных образовательных услуг: Постановление Правительства РФ от 5 июля 2001 г. № 505 // Собрание законодательства Российской Федерации от 16 июля 2001 г. № 29. Ст. 3016. 13. Об утверждении Правил оказания услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования: Постановление Правительства РФ от 20 ноября 2003 г. № 703 // Собрание законодательства Российской Федерации от 24 ноября 2003 г. № 47. Ст. 4552. 14. О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации: Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 6 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 8 от 1 июля 1996 года // Вестник ВАС РФ. 1996. № 9. 15. О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29 сентября 1994 года № 7 // Российская газета. 1994. 26 ноября. Монографии, комментарии, учебники и учебные пособия 1. Абрамова Е.Н., Сергеев А.П., Аверченко Н.Н., Байгушева Ю.В. Гражданское право. В 3-х томах. Т.2, -М.Велби, 2010. – 880 с. 2. Алексеев С. С. Об объекте права и правоотношения // Вопросы общей теории советского права. М., 1960. – 512 С. 3. Алексеев С.С., Гонгало Б.М., Мурзин Д.В. и др. Гражданское право: учебник (под общ. ред. чл.-корр. РАН С.С. Алексеева). - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: "Проспект", 2011. – 539 С. 4. Андреев И. А., Аюшеева И. З., Васильев А. С. [и др. ]. Гражданское право учебник в 3 т. Т. 2 (под общ. ред. С. А. Степанова). - М. Проспект; Екатеринбург Институт частного права, 2011 г. – 712 с. 76 5. Баринов Н. А. Права граждан по договору бытового заказа и их защита. М., 1973. – 98 С. 6. Брагинский И.М, Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. - М.: Статут, 2002. – 429 С. 7. Гражданское право: Учебник. Том II / Под ред. доктора юридических наук, профессора О.Н. Садикова. — М.: Юридическая фирма «КОНТРАКТ»: «ИНФРА-М», 2006. – С. 216. 8. Гражданское право: Учебник. Том II / Под ред. доктора юридических наук, профессора О.Н. Садикова. — М.: Юридическая фирма«КОНТРАКТ»: «ИНФРА-М», 2006. – С. 221. 9. Гражданское право: Учебник. В 2 т. Т. 2.Обязательственное право / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., «Статус», 2010. – 382 С. 10. Договорное право: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. Кн. 3 / Брагинский М.И., Витрянский В.В. - М.: Статут, 2007. – 238 С. 11. Индюков Н. П. Услуга как объект гражданского правоотношения. Свердловск, 1978. – 76 С. 12. Иоффе О. С. Обязательственное право. М., 1975. – 897 С. 13. Калмыков Ю. Х. К понятию обязательства по оказанию услуг в гражданском праве // Избранное: Труды. Статьи. Выступления. М., 1998. – 239 С. 14. Комментарий к ГК РФ (часть вторая) / Под ред. А.Б. Баринова. - М.: Книжный мир, 2006. – 738 С. 15. Кротов М. В. Обязательство по оказанию услуг в советском гражданском праве. Л., 1990. – 96 С. 16. Мейер Д. И. Гражданское право (по изданию 1903 года). М.: Статут, 2002. – 703 С. 17. Романова Е. Н. Гражданско-правовое содержание услуг. М., 2000. – 311 С. 18. Саватье Р. Теория обязательств. М., 1972. – 652 С. 77 19. Степанов Д. И. Услуги как объект гражданских прав. М., 2005. – 436 С. 20. Таль Л. С. Трудовой договор. Цивилистическое исследование (по изданию 1913 года). М.: Статут, 2003. – 321 С 21. Шаблова Е. Г. Гражданско-правовое регулирование отношений возмездного оказания услуг: Автореф. дис.: д-ра юрид. наук. Екатеринбург, 2002. – 21 С. 22. Шешенин Е. Д. Классификация гражданско-правовых обязательств по оказанию услуг // Антология уральской цивилистики. 1925-1989: Сб. ст. М., 2001. – 694 С. Статьи 1. Арнаутова С. С. Соотношение договоров подряда и возмездного оказания услуг в гражданском праве [Текст] / С. С. Арнаутова // Молодой ученый. — 2012. — №8. — С. 200. 2. Крайнев А. Договор возмездного оказания услуг: снижаем риски при заключении/ А. Крайнев //Еженедельник "Экономика и жизнь" . – 2011. №11. – С. 67-69. 3. Морозов А. Оказание услуг и подряд - близнецы-братья / А. Морозов // Экономика и жизнь. - 2009. - (Окт.) № 42. - С. 11. 4. Семенова Ю. Расторжение договора возмездного оказания услуг в одностороннем порядке/ Ю.Семенова// «Юридический справочник руководителя». – 2012. - №10. – С. 33. 5. Соколова Г. Договоры возмездного оказания услуг: правовое регулирование и некоторые отличия от договора подряда //Предприниматель без образования юридического лица. ПБОЮЛ, 20013, № 8. – С. 11. 6. Терещенко Л.К. Услуги: государственные, публичные, социальные // Журнал российского права. – 2004 . - № 10. – С. 45-46. Материалы судебной практики 78 1. Постановление ФАС Московского округа от 08.12.2008 № КГА40/11243-08 по делу N А40-14366/08-37-109 // СПС «КонсультантПлюс». 2. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.02.2009 N Ф04-425/2009 (20193-А45-39) // СПС «КонсультантПлюс». 3. Постановление Президиума ВАС РФ от 17.01.2012 N 11292/11 по делу N А40-135169/10-34-1164// СПС «КонсультантПлюс». 4. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 24.04.2012 по делу N А43-7057/2011// СПС «КонсультантПлюс». 5. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 27.03.2013 г. по делу N А38-2729/2012// СПС «КонсультантПлюс». 6. Постановление ФАС от 08.12.2013 г. по делу N А40-73722/12-140484// СПС «КонсультантПлюс».
