Обмен требований кредиторов на доли в уставном капитале

Обмен требований кредиторов на доли в уставном капитале
А.А. САНЖАРОВ
Московский инженерно-физический институт (государственный университет)
ОБМЕН ТРЕБОВАНИЙ КРЕДИТОРОВ НА ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ
Рассмотрен механизм обмена требований кредиторов на доли в уставном капитале при банкротстве организации.
Выявлены законодательные и экономические ограничения, препятствующие в полной мере реализации данной процедуры на практике. Раскрыта возможность осуществления такого обмена путем сложной процедуры – замещения активов
должника.
Ряд процедур в деле о банкротстве направлен на сохранение бизнеса должника и на продолжение его деятельности. Одной из таких процедур является мировое соглашение. Согласно ФЗ «О
несостоятельности (банкротстве)» мировое соглашение может быть заключено на любой стадии
рассмотрения дела о банкротстве. При этом обязательно утверждение мирового соглашения арбитражным судом, что влечет необходимость его исполнения и для тех кредиторов, которые голосовали против него или вообще не участвовали в голосовании.
Как примирительная процедура мировое соглашение всегда основано на взаимных уступках
сторон, причем оно не должно ущемлять интересы других кредиторов и нарушать права третьих
лиц. Основное внимание, безусловно, привлекает уступка со стороны кредиторов, поскольку
именно за счет наличия задолженности перед ними должник оказался на той или иной стадии
банкротства. Рассмотрим один из вариантов прекращения обязательств должника, предусмотренных мировым соглашением – обмен требований кредиторов на доли в уставном капитале.
Применяя данный способ к должнику – акционерному обществу, необходимо отметить, что
возможны различные варианты такого обмена:
1. Акционеры должника уступают свои акции конкурсным кредиторам. При таком способе акционеры либо сами занимают место кредиторов, либо прощают долг должнику.
2. Акции находятся у должника в качестве собственных акций, выкупленных у акционеров. На
первый взгляд, подобный вариант не возможен, так как выкуп должником собственных акций запрещен еще на стадии наблюдения [1]. Однако, поскольку мировое соглашение может быть заключено на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве, в том числе и в ходе наблюдения, то
не исключен вариант, когда выкуп собственных акций произошел еще до подачи заявления в арбитражный суд о признании должника банкротом. Относительно срока, в течение которого общество может владеть своими акциями, установлено, что они «…должны быть реализованы обществом… не позднее одного года после их приобретения обществом, в противном случае общество
обязано принять решение об уменьшении уставного капитала» [2]. В связи с этим можно допустить такой вариант как не противоречащий законодательству.
3. Уставный капитал увеличивается выпуском дополнительных акций, которые впоследствии
передаются кредиторам. Это предусмотрено п. 5 ст. 64 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»,
согласно которому должник вправе осуществить увеличение своего уставного капитала путем
размещения по закрытой подписке дополнительных обыкновенных акций за счет дополнительных
вкладов своих учредителей (участников) и третьих лиц.
Следует также отметить, что при рассмотрении каждого из таких вариантов возникают особенности бухгалтерского учета передаваемых в обмен акций.
Далее рассмотрим вопрос, можно ли считать обмен требований на акции фактом их оплаты?
Для ответа нужно проанализировать разъяснения по этому поводу законодательства.
ГК РФ не содержит напрямую такого способа прекращения обязательств как обмен требований
на акции, поэтому данную операцию следует рассматривать именно в контексте мирового соглашения в деле о банкротстве – как «обязательства, прекращаемые по основаниям, предусмотренным другими законами» [3].
Статья 34 ФЗ «Об акционерных обществах» содержит правило о форме оплаты акций и иных
эмиссионных ценных бумаг, размещаемых обществом. Оплата акций может осуществляться деньгами, а также ценными бумагами, другими вещами, имущественными правами, а также иными
правами, имеющими денежную оценку. Оплата иных эмиссионных бумаг может осуществляться
только деньгами. Право следует рассматривать как нечто принадлежащее индивиду, то, чем он
может свободно распоряжаться без чьего-либо вмешательства. Относительно задолженности перед кредитором следует отметить, что ее обмен на акции не может рассматриваться как факт оплаты, так как она является не правом должника, а его обязательством. Гражданский кодекс также
различает понятия имущественных прав и имущественных обязанностей (например, п.1 ст.572 ГК
ISBN 978-5-7262-1179-4. НАУЧНАЯ СЕССИЯ МИФИ-2009. Том VI
1
Обмен требований кредиторов на доли в уставном капитале
РФ). Отсюда следует также невозможность возникновения эмиссионного дохода в случае, если
величина задолженности превысит номинал передаваемых по обмену акций.
Данный способ погашения кредиторской задолженности может вызывать при реализации некоторые сложности коммерческо-юридического характера. Предполагается, что кредиторам будут
предложены акции (доли участия) потенциального должника – хозяйственного общества. Однако
данный инструмент неприемлем для унитарного предприятия, поскольку уставный капитал последнего неделим, а собственником имущества является муниципалитет либо государство.
В литературе встречается мнение, что, осуществляя обмен, кредиторы прощают акционерному
обществу долг взамен возможности участвовать в его делах, для чего им передается определенное
количество акций [4]. Также справедливо утверждение указанного автора о том, что не принципиально, какое именно хозяйственное общество удовлетворяет своих кредиторов. Однако то, что
кредитор прощает долг в обмен на участие, может представляться ошибочным, так как задействован другой институт прекращения обязательств – отступное. В силу ст. 409 ГК РФ по соглашению
сторон обязательство (его следствие – кредиторская задолженность) может быть прекращено
предоставлением взамен исполнения отступного, в данном случае – пакет акций, доля участия в
хозяйственном обществе. Размер, сроки и порядок предоставления отступного определяются сторонами.
Когда акции либо доля уставного капитала юридического лица числятся на его балансе (например, были выкуплены), погашение ими кредиторской задолженности происходит без осложнений,
а именно, в этом случае погашение кредиторской задолженности происходит передачей имущества. Но в других ситуациях следует учитывать положения ст. 90 и 99 ГК РФ. Правила этих статей
не допускают освобождения участника общества с ограниченной ответственностью, акционера от
обязанности внесения вклада в уставный капитал, в том числе путем зачета требований к обществу. Для обществ с ограниченной ответственностью предусмотрена оговорка «за исключением
случаев, предусмотренных законом». Одним из таких случаев можно считать требования Закона о
банкротстве. Что же касается акционерных обществ, то для них такой оговорки не сделано, что
приводит к невозможности для них осуществления обмена требований на акции.
Трудность коммерческого характера состоит в том, что кредиторы идут на обмен долга на акции только тогда, когда они убеждены, что это лучший выход для них. В Англии, например, банки
могут рассматривать возможность обмена долга на акции только после длительного изучения финансов должника и при условии доверия его руководству. И если такова стратегия банков, то в
самом деле еще менее вероятно, что поставщики, имеющие требования к должнику, захотят получить акции вместо причитающихся им денежных сумм. Вследствие этого, реальность применения
механизма обмена требований на доли в уставном капитале представляется трудноосуществимой.
К тому же, через акции кредиторы допускаются к управлению, которое может уйти из-под контроля при получении каким-то кредитором более 25 % обыкновенных акций.
Возможен путь обмена долга на акции, например через перевод активов компании в новое
юридическое лицо и передачу акций этой новой компании кредиторам в погашение долгов прежней компании.
Этот последний способ наиболее приемлем, но с его осуществлением происходит существенная реформа прежнего юридического лица. В этой связи следует заметить, что в ходе банкротства
коммерческой организации допускается замещение активов должника путем создания на базе
имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ.
Выделим основные моменты, характеризующие исполнение данного механизма.
1. Принятие решения о введении замещения активов должника. Для этого необходимо выполнить следующие процедуры:
* получение решения органа управления должника, уполномоченного принимать решение о заключении соответствующих сделок должника в соответствии с учредительными документами;
* наличие согласия на принятие такого решения всех кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника.
Закон о банкротстве, определяющий состав предприятия при его продаже, дает разъяснения о
составе имущества, включаемого в состав предприятия. Можно сделать вывод о том, что данное
разъяснение справедливо и при определении состава предприятия для проведения замещения активов должника, так как иначе замещение активов становится неэффективной процедурой, поскольку имущественный комплекс будет включать в себя все долги, что отрицательно скажется на
ликвидности приобретенных взамен акций.
ISBN 978-5-7262-1179-4. НАУЧНАЯ СЕССИЯ МИФИ-2009. Том VI
2
Обмен требований кредиторов на доли в уставном капитале
Также может быть предусмотрено создание нескольких открытых акционерных обществ.
Предполагается, что имущественный комплекс должника может быть поделен, и в каждое новое
общество будет внесено имущество, предназначенное для осуществления одного вида деятельности. Если в бизнесе должника невозможно выделить отдельные виды деятельности, то замещение
активов следует применять только в виде создания одного открытого акционерного общества. При
этом оплата уставного капитала создаваемых обществ при замещении активов осуществляется за
счет имущества должника, поэтому единственным акционером является должник. Таким образом,
создание обществ совместно с третьими лицами в ходе замещения активов должника не допускается.
Согласно Закону о банкротстве, величина уставных капиталов акционерных обществ определяется на основании рыночной стоимости вносимого имущества, определенной на основании отчета
независимого оценщика с учетом предложений органа управления должника, уполномоченного в
соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих
сделок должника. Это положение согласуется с бухгалтерской оценкой передаваемого имущества:
например, «...первоначальной стоимостью основных средств, внесенных в счет вклада в уставный
капитал организации, признается их денежная оценка, согласованная учредителями, если иное не
предусмотрено законодательством РФ» [5]. В данном случае Закон о банкротстве как раз и предусматривает иной порядок определения первоначальной стоимости.
Также следует отметить, что для того чтобы замещение активов должника имело смысл (а
именно, приносило прибыль), необходимо, чтобы акции продавались по цене выше цены приобретения, и, следовательно, поступивших денежных средств должно быть достаточно для удовлетворения требований конкурсных кредиторов.
2. Социальные аспекты замещения активов должника. В соответствии с Законом о банкротстве
при передаче бизнеса вновь созданному обществу ему же передаются права и обязанности работодателя в отношении сотрудников должника. Если же у должника имелась лицензия на осуществление определенного вида деятельности, то право на получение такой лицензии переходит к вновь
созданному обществу. Однако это порождает несколько вопросов, одним из которых является вопрос о дате принятия решения о замещении активов. Анализ законодательства показывает, что с
даты введения внешнего управления прекращаются и передаются внешнему управляющему полномочия исполнительного органа, а также полномочия совета директоров общества (наблюдательного совета) и общего собрания акционеров, за исключением прав принимать решения, перечисленные в ст. 94 Закона о банкротстве, в том числе об увеличении уставного капитала путем
размещения дополнительных обыкновенных акций и о замещении активов. Замещение активов
должника может быть включено в план внешнего управления на основании решения органа
управления, уполномоченного в соответствии с уставом принимать решение о заключении соответствующих сделок, при условии принятия такого решения всеми кредиторами, требования которых обеспечены залогом имущества акционерного общества. Следовательно, датой принятия решения о замещении активов должника должна считаться дата принятия решения уполномоченных
органов управления должника.
Также следует рассмотреть процесс распределения трудовых договоров в случае создания нескольких открытых акционерных обществ, что целесообразно в случае, если бизнес должника
можно подразделить на отдельные виды деятельности. Отсюда можно сделать предположение о
том, что работников следует распределить с учетом их функций по отношению к различным видам деятельности. Если же данное разделение проделать невозможно, то необходимо иметь в виду
следующее: согласно ТК РФ с письменного согласия работника может быть осуществлен его перевод на постоянную работу в другую организацию, при этом трудовой договор по прежнему месту работы прекращается. В случае отсутствия письменного согласия работника судебная практика исходит из того, что если перевод был осуществлен без письменного согласия работника, но он
добровольно приступил к выполнению другой работы, то такой перевод может считаться законным. Также по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда, допускается изменение существенных условий трудового договора по инициативе работодателя, за исключением трудовой функции работника [6]. В постановлении Пленума Верховного Суда РФ отмечено, что доказательства, подтверждающие такие изменения, должен представлять сам работодатель. В случае несогласия работника на перевод в другую организацию прежний
работодатель обязан в письменной форме предложить ему другую работу, а при ее отсутствии или
отказе работника от предложенной работы трудовой договор прекращается на основании ТК РФ.
ISBN 978-5-7262-1179-4. НАУЧНАЯ СЕССИЯ МИФИ-2009. Том VI
3
Обмен требований кредиторов на доли в уставном капитале
3. Результат замещения активов. Как следует из Закона о банкротстве, продажа акций позволит
накопить денежные средства для погашения требований кредиторов в полном объеме. Следует
отметить, что по смыслу банкротства величины денежных средств, полученных в ходе внешнего
управления, не должно быть достаточно на полное погашение требований всех кредиторов, иначе
должник мог бы самостоятельно внести имущество в уставный капитал и погасить требования в
полном объеме.
Рассмотрим ситуацию, если денежных средств оказалось недостаточно для погашения требований всех кредиторов. Согласно Закону о банкротстве при наличии ходатайства собрания кредиторов арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии в
отношении него конкурсного производства. Согласно ГК РФ, при недостаточности имущества
юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, а требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества должника, считаются погашенными.
Рассмотрим ситуацию, если денежными средствами погашены требования всех кредиторов.
При этом по результатам замещения активов должника складывается следующая ситуация: имущество с предприятия-должника, работники выведены в созданное акционерное общество, требования кредиторов полностью удовлетворены, процедура банкротства прекращена (если погашение
требований кредиторов осуществлялось на стадии внешнего управления, то при условии выполнения плана внешнего управления, а если на стадии конкурсного производства, то в соответствии с
Законом о банкротстве производство по делу прекращается, а решение арбитражного суда о признании должника банкротом не подлежит исполнению). Остается предприятие без имущества, без
работников и долгов. Предположительно, такое предприятие должно быть ликвидировано в общем порядке. Результатом ликвидации предприятия является прекращение его существования после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.
Таким образом, рассмотренные процедуры нуждаются в дополнительном законодательном закреплении, что должно привести к более широкому их применению на практике.
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК
1.
Федеральный закон от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
2.
Федеральный закон от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».
3.
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 1. Федеральный закон от 30.11.1994 №
51-ФЗ (с изменениями).
4.
Телюкина М.В. // Юридический мир. 1998. № 3.
5.
Положение по бухгалтерскому учету «Учет основных средств» (ПБУ 6/01), утверждено
приказом Минфина от 30.03.2001 № 26н.
6.
Трудовой кодекс Российской Федерации. Федеральный закон от 30.12.2001 № 197-ФЗ (с
изменениями).
ISBN 978-5-7262-1179-4. НАУЧНАЯ СЕССИЯ МИФИ-2009. Том VI
4