сравнительное гражданское право

Министерство экономического развития и торговли
Российской Федерации
Государственный университет Высшая школа экономики
Факультет права
Программа дисциплины
Сравнительное гражданское право
для специальности – 030501.65 –«Юриспруденция»
подготовки специалиста
Автор программы: д.ю.н., профессор Осакве К.
Рекомендована секцией УМС
Секция «Право»_______________
Председатель
_____________________________
«_____» __________________ 200 7 г.
Одобрена на заседании кафедры
гражданского права
Зав. Кафедрой Иванов А.А.
________________________________
«____»_____________________ 200 г
Утверждена УС факультета
_________________________________
Ученый секретарь
_________________________________
« ____» ___________________200 г.
Москва, 2007
СРАВНИТЕЛЬНОЕ ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО
[CПЕЦКУРС]
Кристофер Осакве
д.ю.н. профессор
Программа курса
[В программу курса включено сопоставление отдельных институтов гражданского и
торгового (коммерческого) права России, США, Франции, Германии и Англии на
фоне римского частного права. В основе всего курса возложены материалы из
Гражданских и Торговых (где имеется отдельный ТК) кодексов РФ, Калифорнии,
Луизианы, Франции и Германии, а также Единообразного Торгового Кодекса США,
ALI Restatement Second (Contracts) (США), ALI Restatement Second (Torts) (США),
Английской судебной практики и международных конвенций по гармонизации
договорного права].
Базовый (основной) учебник для спецкурса: К.Осакве, Сравнительное
правоведение в схемах: общая и особенная части. Москва. 2002 (2-ое изд.).
Предварительное замечание.
Занятие проводится по американской методике «диалога Сократа», (т.е.
сочетания вводной лекции и семинарского упражнения в каждом занятии); по тем
вопросам, где позиции российского, французского и германского права существенно
совпадают, ударение делается на российское право при сравнении романогерманского и англо-американского права; также, при таком же сравнении, по тем
вопросам, где позиции английского и американского права существенно совпадают,
ударение делается на американское право; программа рассчитана на 162 часа (т.е.
30 часов лекций,30 часов семинаров, 102 часа на самостоятельную работу)
Итоговая оценка по учебной дисциплине «Сравнительное гражданское право»
складывается из следующих элементов:
1. Работа на семинарских занятиях (доклады, обсуждения, деловые игры).
2. Реферат и домашнее задание
3. Экзамен, проводимый в устной форме (20 минут на каждого студента).
Итоговая оценка выводится по формуле средней взвешенной с учетом
введенных весов. В зачетную книжку и в ведомость проставляется итоговая оценка.
Вес экзамена в итоговой оценке – 0,6; вес реферата – 0,1; вес домашнего задания
– 0,1; вес занятий на семинарах – 0,2.
Например, оценка за экзамен - 7 баллов; за реферат – 8 баллов; за домашнее
задание - 7; за занятия на семинарах – 5 балла, тогда итоговая оценка (ИО)
складывается следующим образом:
2
ИО = 7*0,6+8*0,1+7*0,1+5*0,2= 4,2+0,8+0,7+1=6,7 – округляем по правилам
округления чисел и получаем итоговую оценку –7.
В зачетную книжку и в ведомость проставляем итоговую оценку – 7.
Тематический план учебной дисциплины
№
Всего
часов
Название темы
Аудиторные часы
Лекции
Сем. и
практич.
занятия
Самосто
ятельная
работа
1.
РАЗДЕЛ 1: ВВОДНАЯ ЧАСТЬ – ВВЕДЕНИЕ В
СРАВНИТЕЛЬНОЕ ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО
Понятие,
определение
и
сущность
сравнительного гражданского права
4
0,5
0,5
3
2.
Источники гражданского права: сравнительный
анализ
4
0,5
0,5
2
5
1
1
3
5
1
1
3
5
1
1
3
5
1
1
3
3.
4.
5.
6.
РАЗДЕЛ 2: ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО
А: ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ
ОБЯЗАТЕЛЬСТВАХ
Общая теория обязательства в романистике и
современной
цивилистике:
историческое
сравнение
Обязательство
вследствие
неосновательного
обогащения в российском, романо-германском и
англо-американском
праве:
сопоставление
противоположных теорий.
Гражданско-правовая
ответственность
за
нарушение обязательства в романо-германском и
англо-американском праве: предварительные
теоретические вопросы.
Б: ДЕЛИКТНОЕ ПРАВО
Введение в сравнительное деликтное право:
общая
теория
деликта
в
современной
компаративистике
3
7.
Понятие и природа деликта в сравнительном
праве
5
1
1
3
8.
Классификация деликта в романо-германском и
англо-американском праве
5
1
1
3
9.
Моральный вред в сравнительной цивилистике:
понятие, классификация и компенсация
5
1
1
3
5
1
1
3
4
0,5
0,5
3
4
0,5
0,5
3
5
1
1
3
5
1
1
3
3
0,5
0,5
2
3
0,5
0,5
2
6
1
1
4
3
0,5
0,5
2
3
0,5
0,5
2
6
1
1
4
4
1
1
2
10.
11.
Особенности англо-американского деликтного
права
Диффамация в современном российском праве.
12. Диффамация в американском праве
Государственный деликт в российском
13. американском праве: сравнительный анализ
и
Деликт вследствие недостатков товаров, работ
14. или услуг в российском и американском праве
Итоговое сравнение четырех родовых систем
современного
деликтного
права:
Россия,
15.
Германия, США, Англия
Заключительное размышление над деликтом:
деликтное право в исторической перспективе (от
16.
романистики до современной цивилистики)
В: ДОГОВОРНОЕ ПРАВО
Введение в сравнительное договорное право:
понятие,
природа и реквизиты договора в
17.
сравнительной цивилистике
Классическая
американском
18.
обещание
теория
общем
договора в англоправе: договор как
Классификация договора в романо-германском и
19. англо-американском праве
20.
Недействительность договора и ее последствия
21. Гражданско-правовая
ответственность
4
за
нарушение
договорного
сравнительный анализ
обязательства:
Экономический анализ рентабельного нарушения
договора по теории «Чикагской школы права и
22.
экономики»
Перемена лиц в договоре: сравнение российского
23. и американского права
Прекращение, изменение и расторжение договора
в романо-германском и англо-американском
24.
праве
Итоговое сравнение основных принципов
романо-германского
и
англо-американского
25.
договорного права
Заключительное размышление над философией
договора в романо-германском и англо26.
американском праве
Г: ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ
ОБЯЗАТЕЛЬСТВА
Способы обеспечения исполнения обязательства:
27.
неустойка и залог
Способы обеспечения исполнения обязательства:
удержание имущества должника, поручительство,
28.
банковская гарантия и задаток
РАЗДЕЛ 3: ЮРИДИЧЕСКИЕ ФОРМЫ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА:
ИНКОРПОРИРОВАННЫЕ И
НЕИНКОРПОРИРОВАННЫЕ ФОРМЫ
Основные
юридические
формы
29. предпринимательства
30.
31.
Понятие и признаки юридического лица: общая
теория
Классификация юридических лиц
Юридические формы предпринимательства по
32. модельному ГК СНГ и ГК РФ
Юридические формы предпринимательства в
германском и французском праве
34. Юридические формы предпринимательства в
33.
5
4
1
1
2
6
1
1
4
5
1
1
3
3
0,5
0,5
2
3
0,5
0,5
2
5
1
1
3
5
1
1
3
5
1
1
3
4
0,5
0,5
3
4
0,5
0,5
3
5
1
1
3
5
1
1
3
5
1
1
3
американском
вопросы
праве:
общие
теоретические
Юридические формы предпринимательства в
американском
праве:
неинкорпорированные
35.
формы
Юридические формы предпринимательства в
36. американском праве: инкорпорированная форма
Заключительное
сравнение
германского, французского и
37.
корпоративного права
российского,
американского
ВСЕГО:
6
3
0,5
0,5
2
3
0,5
0,5
2
4
1
1
2
162
30
30
102
РАЗДЕЛ 1: ВВОДНАЯ ЧАСТЬ – ВВЕДЕНИЕ В СРАВНИТЕЛЬНОЕ
ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО (INTRODUCTION TO COMPARATIVE CIVIL LAW)
Тема 1: Понятие, определение и сущность сравнительного гражданского права
Понятие сравнительного правоведения и сферы его применения; развернутая
программа курса сравнительного правоведения и ее составные части; аксиомы
сравнительного правоведения; теория дуализма частного права (т. е. деления
частного права на гражданское и коммерческое право в романо-германском праве) и
решительный отказ англо-американского права от подобного дуализма;
классическое понятие и традиционные компоненты гражданского права в
континентальном европейском праве; соотношение гражданского права с
коммерческим правом; атипичность понятия и состава гражданского права в
современном российском праве.
Базовый (основной) учебник:
К.Осакве, Сравнительное правоведение в схемах: общая и особенная части.
Москва, 2002 (2-ое изд.), стр. 48-55, схемы 75-76.
Тема 2: Источники гражданского права: сравнительный анализ
Нормативные (т.е. обязывающие суды) и ненормативные (т.е. необязывающие
суды) источники права; историческое различие между романо-германским и англоамериканским правом по проблеме нормативных источников права; особая проблема
«судебного права» и частно-правовой сделки (например, договора) как источника
права; место и роль гражданского кодекса в системе гражданского законодательства;
статус гражданского кодекса как «королевы частного права»; проблемы унификации
гражданского и коммерческого кодексов; традиционные признаки классического
континентального европейского гражданского кодекса; характерные черты
образцового гражданского кодекса; архитектура ГК РФ, Франции, Голландии,
Швейцарии, Торгового кодекса Франции и Германии, ЕТК США; новизна и
атипичность положения ст. 3 п. 2 абз. 2 ГК РФ; другие нормативные источники
(кроме кодекса) гражданского права; гражданское законодательство и нормы
международного права; судебный прецедент и «справедливость» (equity) как
нормативные источники англо-американского гражданского права; понятие,
сущность и происхождение «справедливости» в Англо-американском праве.
Базовый (основной) учебник:
К.Осакве, Сравнительное правоведение в схемах: общая и особенная части.
Москва, 2002 (2-ое изд.), стр. 48-55, схемы 75-76, 85-87, 97-112
7
РАЗДЕЛ 2: ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО (LАW OF OBLIGATIONS)
Примечание: В данном разделе ударение делается на четыре вида
обязательства, т.е. на деликт, договор (общую часть), квази-деликт и
неосновательное обогащение; а также рассматриваются гражданско-правовая
ответственность за нарушение обязательства и способы обеспечения
исполнения обязательства.
А: ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ ОБЯЗАТЕЛЬСТВАХ (GENERAL PRINCIPLES OF
OBLIGATIONS)
Тема 3: Общая теория обязательства в романистике и современной
цивилистике: историческое сравнение
Классическая теория обязательства в римском частном праве; основания
возникновения обязательства в романистике и современной цивилистике; основания
возникновения обязательства в современном германском, французском, российском
и американском праве: преддоговорное, договорное и внедоговорное обязательства;
понятие и сущность promissory estoppel в американском праве: сферы применения
«promissory estoppel» в американской судебной практике; понятие и сферы
применения culpa in contrahendo в современном германском праве; обязательство
quasi ex delicto во французском, английском и российском праве.
Тема 4: Обязательство вследствие неосновательного обогащения в российском,
романо-германском
и
англо-американском
праве:
сопоставление
противоположных теорий.
Понятие и реквизиты неосновательного обогащения; основания, определяющие
неосновательность обогащения; теория генерального основания неосновательного
обогащения в российском праве; универсальность принципа объективного
результата в праве неосновательного обогащения; ответственность за
неосновательное обогащение в российском праве; теория сингулярных оснований
неосновательного обогащения в американском праве; ответственность за
неосновательное обогащение в американском праве.
Тема 5: Гражданско-правовая ответственность за нарушение обязательства в
романо-германском
и
англо-американском
праве:
предварительные
теоретические вопросы.
Природа, виды и функции гражданско-правовой ответственности в романогерманском и англо-американском праве; сравнительная теория карательной
ответственности в гражданском праве США и РФ; классификация гражданскоправовой ответственности в англо-американском праве.
8
Базовый (основной) учебник:
К.Осакве, Сравнительное правоведение в схемах: общая и особенная части.
Москва, 2002 (2-ое изд.), стр. 210-216
Б: ДЕЛИКТНОЕ ПРАВО (LAW OF TORTS)
Тема 6: Введение в сравнительное деликтное право: общая теория деликта в
современной компаративистике
Принцип сингулярных деликтов в англо-американском и римском частном
праве;
принцип генерального деликта в континентально-европейском праве;
французский и германский варианты принципа генерального деликта; подход ГК РФ
к принципу генерального деликта; гражданский иск в уголовном деле – подходы
российского, германского, французского и англо-американского права; конкуренция
договорного и деликтного исков в случае совпадения деликта и нарушения договора
в одном деянии.
Тема 7: Понятие и природа деликта в сравнительном праве
Понятие деликта в римском частном праве и современной цивилистике;
реквизиты деликта; разница между деликтом и damnum absque injuria (вред без
наказуемости); способы защиты от деликта и объем возмещения вреда;
ответственность третьего лица за деликт; вина как основание деликтной
ответственности (понятие, градация и презумпция вины в деликтном праве);
безвинная деликтная ответственность в российском и американском праве;
основания освобождения от деликтной ответственности и уменьшения
ответственности по ГК РФ; гражданско-правовая ответственность за нарушение
деликтного обязательства в российском праве; основания освобождения от
деликтной ответственности и уменьшения ответственности в американском праве;
перемена лиц в деликтном обязательстве по ГК РФ.
Тема 8: Классификация деликта в романо-германском и англо-американском
праве
Классификация деликта по признакам: основания возникновения
ответственности, формы поведения причинителя вреда, природы нарушенных прав,
субъекта (т. е. причинителя) вреда, бремени доказывания и т.д.; особые проблемы
«бездействия» как формы совершения деликта; дихотомическая классификация
деликта в романо-германском и англо-американском праве; понятие квази-деликта
(т.е. несостоявшегося или превентивного деликта) в российском, французском и
английском праве; решительный отказ американского права от института квазиделикта.
9
Тема 9: Моральный вред в сравнительной цивилистике: понятие,
классификация и компенсация
Понятие, сущность и определение морального вреда по ГК РФ; основания
ответственности за причинение морального вреда по ГК РФ; формы и размер
возмещения морального вреда по ГК РФ; понятие, классификация и градация
морального вреда в англо-американском праве; моральный вед как нематериальный
вред; душевные страдания как особый вид морального (т.е. нематериального) вреда в
англо-американском праве.
Тема 10: Особенности англо-американского деликтного права
Эпизодичность деликтного права и принцип сингулярных (поименованных)
деликтов; участие присяжных заседателей в деликтном судебном разбирательстве;
общие требования к деликту; понятие и градация вины в англо-американском
деликтном праве; градация сроков исковой давности; классификация деликта;
институт квази-деликта (quia timet injunction) в английском деликтном праве;
непризнание института квази-деликта (т.е. обязательства quasi ex delicto) в
американском праве; виды и размеры возмещения убытков.
Тема 11: Диффамация в современном российском праве.
Понятие диффамации (т. е. умаление чести, достоинства и деловой репутации);
объект защиты; природа вреда; субъект защиты; формы ответственности; состав
диффамации: формы и виды диффамации; защита чести и достоинства в
гражданском (гражданско-правовая диффамация) и уголовном (уголовно-правовая
диффамация) кодексах РФ – сходство и различие; сходство российского и
английского диффамационного права.
Тема 12: Диффамация в американском праве
Особенности американского права диффамации по сравнению с российским
правом: состав диффамации; формы и виды диффамации; субъект и объект защиты,
бремя доказывания; ответственность за распространение и перераспространение
порочащих фактических сведений и мнения; классификация понятия «публичной
фигуры» и «частной фигуры» в американском дифформационном праве;
решительный отказ американского права от уголовно-правовой диффамации;
понятие индивидуальной и групповой диффамации; основное различие между
американским и английским диффамационным правом.
Тема 13: Государственный деликт в российском и американском праве:
сравнительный анализ
Понятие государственного деликта (т.е. обязательства вследствие причинения
вреда публичной властью); разделение государственных органов и органов местного
самоуправления для разрешения проблемы ответственности за государственный
10
деликт; сферы действия абсолютного суверенного иммунитета; сферы наступления
ответственности за государственный деликт; возмещение убытков, причиненных
государственными органами и органами местного самоуправления.
Тема 14: Деликт вследствие недостатков товаров, работ или услуг в российском
и американском праве
Объяснение политики безвинной ответственности в отношении этого деликта;
основания возникновения ответственности; основания возникновения вреда; лицо,
имеющее право требовать возмещения вреда; лицо, ответственное за вред; основания
освобождения от ответственности; специальные сроки исковой давности; основная
разница в подходах российского и американского права.
Тема 15: Итоговое сравнение четырех родовых систем современного деликтного
права: Россия, Германия, США, Англия
Тематическое сопоставление основных различительных особенностей
российской, германской, американской и английской теории деликта, начиная с
бремени доказывания вины (где вина требуется) до сроков исковой давности.
Положение ГГУ о деликте; требования к специальным деликтам по ст. 823 п. 1, 823
п. 2, 825 и 826 ГГУ; безвинная деликтная ответственность и особенности
диффамации в германском праве; срок исковой давности; компенсация за моральный
вред; судебное право как нормативный источник германского деликтного права,
основополагающие принципы современного германского деликтного права;
доктринальная значимость решения английской Палаты лордов в деле Redland Bricks
Ltd. v.Morris (1970 г.) для развития института квази-деликта в современном
английском праве.
Тема 16: Заключительное размышление над деликтом: деликтное право в
исторической перспективе (от романистики до современной цивилистики)
Родственная связь между деликтом, преступлением и нарушением договора в
римском праве; соотношение между деликтом и преступлением в исторической
перспективе; экономический анализ деликта и деликтной ответственности;
атипичность симбиоза между деликтным и уголовным правом в современном
российском праве; тенденция развития современного западного деликтного права
вообще и развития европейского деликтного права в особенности.
Базовый (основной) учебник:
К.Осакве, Сравнительное правоведение в схемах: общая и особенная части.
Москва, 2002 (2-ое изд.), стр. 298-352
11
В: ДОГОВОРНОЕ ПРАВО (LAW OF CONTRACTS)
Тема 17: Введение в сравнительное договорное право: понятие, природа и
реквизиты договора в сравнительной цивилистике
Понятие и реквизиты договора в римском частном праве и в современной
цивилистике; теория генерального договора в англо-американском праве; теория
сингулярных договоров в германском, французском и российском праве; принцип
дуализма договорного права (деление договора на коммерческий и гражданский) в
романо-германском праве и решительный отказ англо-американского права от
подобного деления; потребительский договор как особая категория коммерческого
договора в англо-американском праве; вклад ЕТК США в развитие американского
договорного права; вклад справедливости (equity) в развитие англо-американского
договорного права; сравнительная теория заключения договора – сравнение
подходов российского, германского и англо-американского права; понятие «cause
licite» во французском договорном праве [ст. 1108 ГК Франции]; отказ германского
судебного права от доктрины «cause licite».
Тема 18: Классическая теория договора в англо-американском общем праве:
договор как обещание
Природа договора в англо-американском общем праве; договор как
обещательная сделка (promissory transaction) в англо-американском общем праве;
модифицированное понятие договора в американском статутном праве (ЕТК);
решительный отказ англо-американского права от романо-германского понятия
безвозмездного договора (gratuitous contract); понятие и сущность встречного
предоставления в американском договорном праве; вклад справедливости (equity) и
статутного права (ЕТК) в развитие американского договорного права.
Тема 19: Классификация договора в романо-германском и англо-американском
праве
Дихотомическое деление договора на возмездный и безвозмездный,
оспоримый и ничтожный, основной и подсобный, односторонний и двусторонний,
двусторонний и многосторонний, предварительный и основной, свободный и
обязательный, реальный и конценсуальный, подлежащий исполнению в момент
заключения (executed) и подлежащий исполнению в будущем (executory),
принудительный и непринудительный, состоявшийся и несостоявшийся, de facto и
de jure, условно-отлагательный и условно-отменительный, устный и письменный,
договор в пользу третьего лица и договор в пользу контрагентов, поименованный и
непоименованный, делимый и неделимый, каузальный и абстрактный и т.д.;
классификация договора по индивидуальным признакам – договор присоединения,
12
модельный договор и т.д.; понятие и особенности дискреционного договора (option
contract) в Англо-американском праве.
Тема 20: Недействительность договора и ее последствия
Градация последствий порочности договора в римском частном праве и в
современной цивилистике; основания недействительности договора в романогерманском и англо-американском праве; последствия недействительности договора;
различие между недействительными и несостоявшимися (незаключенными)
договорами; последствия незаключенности договора.
Тема 21: Гражданско-правовая ответственность за нарушение договорного
обязательства: сравнительный анализ
Классификация правовых систем по занимаемой ими позиции по ключевым
вопросам ответственности за нарушение договорного обязательства; момент
нарушения договора – сравнительные теории; значение вины для наступления
ответственности за нарушение договора; ответственность за нарушение договорного
обязательства по ГК РФ; интересы, защищаемые мерами гражданско-правовой
ответственности за нарушение договора в англо-американском праве;
ответственность за нарушение договорного обязательства в англо-американском
праве; моральность и экономическая рентабельность принуждения исполнения
договорного обязательства в натуре – философская дилемма.
Тема 22: Экономический анализ рентабельного нарушения договора по теории
«Чикагской школы права и экономики»
Феномен «Чикагской школы права и экономики» в современном американском
праве – ее основные сторонники и противники; интеллектуальное происхождение
«Чикагской школы права и экономики»; теория рентабельности нарушения договора
– экономико-философское обоснование теории; аргументация, выдвигаемая
противниками теории рентабельного нарушения договора.
Тема 23: Перемена лиц в договоре: сравнение российского и американского
права
Основания и порядок перехода прав кредитора к третьему лицу; объем
переходящих прав; форма и условия уступки права требования; проблема частичной
уступки права кредитора; условия и форма перевода долга; делегирование долга в
американском праве; допустимость частичного делегирования долга в американском
праве.
Тема 24: Прекращение, изменение и расторжение договора в романогерманском и англо-американском праве
13
Основания прекращения обязательства по ГК РФ, Калифорнии и Луизианы;
субъективная и объективная новация в западном праве; сравнение понятия новации в
российском и континентальном европейском праве; новация в англо-американском
праве; изменение договора и его последствия; расторжение договора и его
последствия; последствия прекращения договорного обязательства в англоамериканском праве.
Тема 25: Итоговое сравнение основных принципов романо-германского и
англо-американского договорного права
Тематическое сопоставление основных различительных особенностей романогерманской и англо-американской теории договора (от формирования до
прекращения договора); непризнание понятий promissory estoppel и option contract в
российском и романо-германском договорном праве; отказ германской судебной
практики от доктрины «cause licite» во французском и российском договорном
праве; расширительное применение «реституции» в российском договорном праве;
непризнание понятия публичного договора в американском договорном праве;
механизм осуществления политики российского публичного договора в
американском праве; сходство американского promissory estoppel и германского
culpa in contrahendo в развитии теории преддоговорного обязательства.
Тема 26: Заключительное размышление над философией договора в романогерманском и англо-американском праве
Сопоставление мировоззрения романо-германского и англо-американского
права о природе договора и функции договорного права; договор как «соглашение»
и договор как «обещание»; философские основы договора в англо-американском
общем праве (договор как обещательная сделка, локомотив рынка и частный закон);
философская аллергия англо-американского общего права к безвозмездному
договору (gratuitous contract); доктрина «cause licite» как основополагающий
принцип договора в римском, французском и российском праве и философское
объяснение отказа англо-американского общего права от доктрины «cause licite»;
экономический анализ рентабельного нарушения договора в американском праве;
тенденция развития европейского договорного права; заметное проникновение
принципов романо-германского договорного права в американское договорное право
через призму ЕТК; процесс гармонизации современного договорного права.
Базовый (основной) учебник:
К.Осакве, Сравнительное правоведение в схемах: общая и особенная части.
Москва, 2002 (2-ое изд.), стр. 232-297
14
Г: ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА (DEVICES FOR SECURING
THE PERFORMANCE OF AN OBLIGATION)
Тема 27: Способы обеспечения исполнения обязательства: неустойка и залог
Понятие и виды “неустойки” в Российском и Американском праве; узкое
понятие “неустойка” (liquidated damages) в Американском праве; решительный отказ
Американского права от обеспечительной функции неустойки; традиционная
причина недопустимости карательной неустойки в Американском праве; понятие и
сущность залога; доктринальный спор о природе залога; виды и предметы залога;
основные пункты (т.е. обязательные положения) в договоре об ипотеке по
Американскому праву; проблемы, связанные с вторичной ипотекой и досрочным
исполнением ипотеки.
Тема 28: Способы обеспечения исполнения обязательства: удержание
имущества должника, поручительство, банковская гарантия и задаток
Условия для удержания имущества должника; различия между удержанием и
самозащитой; понятие поручительства; основания прекращения поручительства;
различие между поручительством и залогом третьим лицом; понятие банковской
гарантии; самостоятельность банковской гарантии от основного обязательства;
понятие задатка; различия между задатком и авансом.
Базовый (основной) учебник:
К.Осакве, Сравнительное правоведение в схемах: общая и особенная части.
Москва, 2002 (2-ое изд.), стр. 221-231
РАЗДЕЛ 3: ЮРИДИЧЕСКИЕ ФОРМЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА:
ИНКОРПОРИРОВАННЫЕ И НЕИНКОРПОРИРОВАННЫЕ ФОРМЫ (FORMS
OF
ENTERPRISE
ORGANIZATION:
INCORPORATED
AND
UNINCORPORATED FORMS)
Тема 29: Основные юридические формы предпринимательства
Физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без
образования юридического лица (sole proprietor, индивидуальный предприниматель);
юридические лица; коммерсант-купец-предприниматель (понятие коммерсанта;
фирменное
наименование,
торговая
регистрация,
торговые
книги);
представительство
(доверенность,
торговое
представительство);
филиал
юридического лица; различные виды товарищества; торговый трест; акционерная
компания; и т.д.
15
Тема 30: Понятие и признаки юридического лица: общая теория
Понятие юридического лица; признаки юридического лица; основные функции
института юридического лица; фундаментальные западные теории юридического
лица; общие нормы, предъявляемые к юридическим лицам; существенная разница в
понимании юридического лица в романо-германском и англо-американском праве.
Тема 31: Классификация юридических лиц
Критерии для классификации юридических лиц (формы собственности, цели
деятельности, состав учредителей, формы участия участников, порядок образования,
учредительные документы, и т.д.).
Тема 32: Юридические формы предпринимательства по модельному ГК СНГ и
ГК РФ
Коммерческие
юридические
лица
(хозяйственное
товарищество,
хозяйственное общество, государственное предприятие, производственный
кооператив); факторы,
влияющие на выбор между «ООО» и «АО»;
фундаментальное отличие между юридическим лицом и неюридическим лицом;
можно ли считать хозяйственное товарищество по ГК РФ настоящим юридическим
лицом?; неюридические лица (индивидуальное предпринимательство, простое
товарищество, филиал, представительство).
Тема 33. Юридические формы предпринимательства в германском и
французском праве
Виды хозяйственного общества; виды хозяйственного товарищества;
особенности акционерного коммандитного товарищества; государственное
предприятие; производственный кооператив; единоличное предпринимательство;
простое товарищество; филиал; представительство; юридический статус
хозяйственного товарищества во Французском и Германском праве.
Тема 34: Юридические формы предпринимательства в американском праве:
общие теоретические вопросы
Факторы, влияющие на выбор юридической формы; юридические формы
предпринимательства (юридические лица, неюридические лица, смешанная форма);
федеральный налоговый статус товарищества (partnership) и корпорации
(corporation).
Тема 35: Юридические формы предпринимательства в американском праве:
неинкорпорированные формы
Понятие «неинкорпорированные формы предпринимательства» (НФП),
основные
виды
НФП
(единоличное
предпринимательство,
филиал,
16
представительство, совместное предприятие, совместная деятельность, торговый
трест, акционерная компания, поручение, различные виды товарищества).
Тема 36: Юридические формы предпринимательства в американском праве:
инкорпорированная форма
Понятие корпорации; корпорация как единственная форма юридического лица
в Американском праве; Англо-американская теория о природе корпорации;
классификация корпорации; причины привлекательности закона штата Дэлавер при
выборе
места
создания
корпорации;
процесс
создания
корпорации;
конституционный статус корпорации в Американском праве.
Тема 37: Заключительное сравнение российского, германского, французского и
американского корпоративного права
Разница между российским хозяйственным товариществом и американским
partnership (товариществом); различия между российским «АО» и американской
corporation (корпорацией); сопоставление американской limited liability company
(компании с ограниченной ответственностью) и российского «ООО»; значение
минимального влияния налогового бремени на выбор юридической формы
предпринимательства в российском праве; американский аналог германского
негласного коммандитного товарищества и франко-германского акционерного
коммандитного товарищества.
Базовый (основной) учебник:
К.Осакве, Сравнительное правоведение в схемах: общая и особенная части.
Москва, 2002 (2-ое изд.), стр. 189-209
17
ПРИЛОЖЕНИЕ К ПРОГРАММЕ ПО СПЕЦКУРСУ “СРАВНИТЕЛЬНОЕ
ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО”
А. Базовый (основной) учебник для спецкурса.
К.Осакве, Сравнительное правоведение в схемах: общая и особенная части. Москва,
2002 (2-ое изд.).
Б. Дополнительная литература.
I. На русском языке.
1. В.П.Мозолин, А.И.Масляев (ред.), Гражданское право: Часть первая. Москва,
2003.
2. В.П.Мозолин, М.Н.Малеина (ред.), Научно-практический комментарий к
Гражданскому кодексу Российской Федерации, Часть первая. Москва, 2004.
3. В.В.Безбах и В.К.Пучинский, Гражданское и торговое право зарубежных стран:
Учебное пособие. Москва, 2004.
4. Е.А.Васильев, А.С.Комаров (ред.), Гражданское и торговое право зарубежных
государств. Т.1. Москва, 2004.
5. А.Эрделевский, Компенсация морального вреда. Анализ и комментарий
законодательства и судебной практики. Москва (3-е издание), 2004.
6. Е.А.Суханов (ред.), Гражданское право. Учебник. 2-ое изд. Москва, 2000. (Том I, II
полутом I, II полутом 2).
7. А.П.Сергеев, Ю.К.Толстой (ред.), Гражданское право. Учебник. Москва, 2002
(Том 1, 6-ое изд.; Том 2, 3-е изд.; Том 3, 3-е изд.).
8. О.Н.Садиков (ред.), Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации
Части первой. Москва, 2003 (2-ое изд.); Части второй. Москва, 2003 (4-е изд.).
9. А.Н.Гуев, Постатейный Комментарий к части первой Гражданского кодекса
Российской Федерации. Москва, 2003 (3-ое изд.); к части второй ГК РФ. Москва,
2002 (4-е изд.).
10. О.Н.Садиков (ред.), Гражданское право России. Общая часть. Курс лекций.
Москва, 2001.
11. Т.А. Абова, А.Ю. Кабалкин (ред.), Комментарий к Гражданскому кодексу
Российской Федерации. Части первой. Москва, 2002; части второй. Москва, 2003.
12. М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, Договорное право. Книга первая. Общие
положения. Москва, 2001; Книга вторая. Договоры о передаче имущества. Москва,
2002; Книга третья. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. Москва, 2002.
13. А.Н. Гуев, Гражданское право. Учебник. Том 1. Москва, 2003; Том 2. Москва,
2003; Том 3. Москва, 2003.
14. А.Н. Долженко, В.Б. Резников, Н.Н. Хохлова (составители). Судебная практика
по гражданским делам. Москва, 2003.
15. Д.М. Мурзин (составитель), Гражданский кодекс РФ с постатейным
приложением материалов судебной практики. Москва, 2003 (3-е изд.).
18
16. О.Ю. Шилохвост (составитель), Гражданский кодекс РФ. Текст ГК. Разъяснения
по вопросам судебной практики. Москва, 2002.
17. К.Цвайгерт, Х.Кетц. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного
права. Т.2. Москва. 1998.
18. В.П.Мозолин, Е.А.Фарнсворт. Договорное право в США и СССР. Т.1. Москва.
1998.
19. В.В.Залесский (гл. ред.). Основные институты гражданского права зарубежных
стран. Москва. 1999.
20. А.К.Романов. Правовая система Англии. Изд-во “Дело”. Москва. 2000. (Глава 9).
21. Х.Кох, У.Мангус, П.Винклер фон Моренфельс. Международное частное право и
сравнительное правоведение. Москва, 2001. (§5, 6, 8).
22. А.Жалинский, А.Рерихт. Введение в Немецкое право. Москва, 2001. (Раздел IV,
главы 1, 2).
23. Д.В.Дождев, Римское частное право. Учебник для вузов. Издательство НОРМА.
2-ое издание. Москва. 2003.
II. На английском языке
1. Christopher Osakwe. Russian Civil Code Annotated: Translation and Commentary.
Moscow University Press. 2000.
2. K.Zweigert, H.Kotz. An Introduction to Comparative Law. (2d. ed., 1987). Vol. 2.
3. E.Allan Famsworth, Viktor P. Mozolin. Contract Law in the USSR and the United
States: History and General Concept. Vol. 1. 1987.
4. H.C.Henn, I.R.Alexander. Law of Corporations. (2d. ed. Hornbook Series). West Group.
1983.
5. Roberta Romano. Foundations of Corporate Law. Foundation Press. 1993.
6. Claude D. Rohwer, Gordon D. Schaber. Contracts. (Nutshell Series). West Group. 1997.
7. Edward J. Kionka. Torts. (Nutshell Series). West Group. 1999.
8. John D. Calamari, Joseph M. Perillo. Contracts. (2d. edition, 1990) West Group. Black
Letter Series.
9. Steven L. Emanuel, Emanuel Law Outlines: Contracts (6th ed., 2003). Aspen Publishers.
10. Stephen L. Emanuel, Emanuel Law Outlines: Torts (6 th ed., 2001). Aspen Publishers.
11. Robert S. Summers and Robert A. Hillman, Contract and Related Obligation: Theory,
Doctrine and Practice. (4th ed., 2001). St. Paul, Minnesota.
12. Lon L. Fuller and Melrin Aron Eisenberg, basic Contract Law (7 th ed., 2001). St. Paul,
Minnesota.
13. Robert A. Hillman, Principles of contract Law. (2004). St. Paul, Minnesota.
В. Экзаменационные вопросы
1. Основания возникновения обязательства в российском и американском праве:
краткое сравнение.
2. Понятие одностороннего и двустороннего договора в российском и американском
праве: сравнительное различие.
19
3. Обязательство вследствие неосновательного обогащения в Российском праве:
основные принципы.
4. Обязательство вследствие неосновательного обогащения в американском праве:
основные принципы.
5. Понятие, элементы (состав) и сфера применения «promissory estoppel» в
американском праве.
6. Понятие и сферы применения «culpa in contrahendo» в германском праве.
7. Основное различие между договорным обязательством и обязательством по
«promissory estoppel» в англо-американском праве.
8. Природа, виды и условия для наступления гражданско-правовой ответственности
по ГК РФ.
9. Вина в российском гражданском праве: понятие, градация, соотношение вины и
ответственности.
10. Сравнение подходов российского и американского права к проблеме карательной
гражданско-правовой ответственности.
11. Принуждение исполнения договорного обязательства в натуре: сравнение
подходов ГК РФ, ГК Германии (ГГУ) и ГК Франции.
12. Принуждение исполнения договорного обязательства в натуре: основные
принципы Англо-американского права.
13. Основные формы ответственности за нарушение договорного обязательства в
Американском праве.
14. Составляющие элементы понятия «надлежащее исполнение» обязательства по
ГК РФ.
15. Понятие и виды убытков и неустоек в российском и американском праве: краткое
сравнение.
16. Основания для освобождения от договорной ответственности и уменьшения ее
размеров по ГК РФ.
17. Понятие и реквизиты деликта в российском и американском праве: краткое
сравнение.
18. Понятие, форма компенсации и условия для компенсации морального вреда в
российском и американском праве: основное различие.
19. Ответственность нанимателя (работодателя) за деликт своего работника:
сравнение подходов российского, американского, французского и германского
права.
20. Признаки континентально-европейского гражданского кодекса и характерные
качества образцового гражданского кодекса.
21. Историческая аргументация, выдвигаемая «за» и «против» кодификации
гражданского права.
22. Деликтная ответственность независимо от вины в российском и американском
праве: понятие и случаи ее наступления.
20
23. Основания для освобождения от деликтной ответственности и уменьшения ее
размеров в американском праве.
24. Понятие квази-деликта и институт привентивного иска в западном гражданском
праве: основные правила.
25. Основные формы деликтной ответственности в Американском праве.
26. Вина в американском деликтном праве: понятие, градация, стандарт доказывания
и бремя доказывания.
27. Дихотомическая классификация деликта по ГК РФ: восемь основных признаков
для классификации.
28. Основные характеристики американского деликтного права.
29. Принципы сингулярных деликтов в англо-американском праве и теория
генерального деликта в континентально-европейском праве: понятие и сравнение.
30. Понятие группового и массового деликта в американском праве.
31. Понятие и классификация вреда в американском деликтном праве.
32. Душевное страдание в американском деликтном праве: понятие, юридические
основания для ответственности и требования к данному деликту.
33. Диффамация в российском праве: понятие, объект защиты, основания
возникновения ответственности и бремя доказывания.
34. Диффамация в российском праве: формы ответственности, основания для
освобождения от ответственности, способы и размер компенсации.
35. Гражданско-правовая диффамация по ГК РФ и уголовно-правовая клевета по УК
РФ: сравнительное различие.
36. Диффамация в американском праве: формы, виды, бремя доказывания и
ответственность за перераспространение сведений.
37. Диффамация в американском праве: формы ответственности и основания для
освобождения от ответственности.
38. Государственный деликт в российском праве: понятие, сферы наступления
ответственности и субъект ответственности.
39. Государственный деликт в американском праве: сферы действия абсолютного
суверенного иммунитета и условия государственной ответственности.
40. Деликт вследствие недостатков товаров, работ или услуг по ГК РФ: основания
возникновения и освобождения от ответственности, основания возникновения вреда
и лица ответственные за вред.
41. Деликт вследствие недостатков товаров, работ или услуг по ГК РФ: природа
вреда, значение цели приобретения товара и сроки возникновения вреда.
42. Деликт вследствие недостатков товаров, работ или услуг по американскому
праву: основания возникновения и освобождения от ответственности, основания
возникновения вреда и лица ответственные за вред.
43. Деликт вследствие недостатков товаров, работ или услуг по американскому
праву: природа вреда, значение цели приобретения товара и сроки возникновения
вреда.
21
44. Гражданский иск за деликт в уголовном деле: сравнение подходов российского,
американского, германского и французского права.
45. Структура ГК РФ, ГК Франции, ГК Германии (ГГУ) и ЕТК США: основные
различия.
46. Симбиоз между деликтным и уголовным правом в современном Российском
праве: перспектива сравнительной цивилистики.
47. Конкуренция исков в случае совпадения деликта и нарушения договора в одном
деянии: сравнение подходов российского, американского, германского и
французского права.
48. Понятие и порядок заключения договора в российском и американском общем
праве: основные различия.
49. Момент заключения договора в российском, германском, французском и
американском праве: основные различия.
50. Отзывность оферты в российском, германском и французском праве: основные
различия.
51. Двойственное понятие договора в американском общем и статусном праве:
основные различия.
52. Понятие и сущность встречного предоставления в российском и американском
договорном праве: основное различие.
53. Дихотомическая классификация договора по ГК РФ: основные категории и
признаки классификации.
54. Незаключенный (несостоявшийся) и недействительный договоры по ГК РФ:
основные различия.
55. Понятие, сущность и реквизиты дискреционного договора (option contract) в
англо-американском праве.
56. Публичный договор по ГК РФ: определение, сущность, требования к нему и
санкция за необоснованное уклонение от его заключения.
57. Механизм осуществления политики Российского публичного договора в
Американском праве.
58. Основания недействительности договора и их последствие по ГК РФ.
59. Последствия недействительности договора по ГК РФ.
60. Ничтожный, оспоримый и обратимый договор в Российском праве: понятие и
основные различия.
61. Основания недействительности договора в американском праве.
62. Недобросовестный (кабальный) договор в американском праве: понятие
материальной и процессуальной недобросовестности.
63. Уступка прав – требований (цессия) в российском праве: общие правила.
64. Уступка прав – требований (цессия), суброгация и новация по ГК РФ: основные
различия.
65. Делегация долга в американском договорном праве: общие правила.
66. Основания прекращения, изменения и расторжения договора в Российском праве.
22
67. Основания прекращения договорного обязательства в Американском праве.
68. Понятие новации в российском, континентально-европейском и англоамериканском праве: основные различия.
69. Безотзывная оферта в романо-германском праве и твердая оферта (firm offer) в
американском ЕТК: сходство и различие.
70. Модификация англо-американского option contract в американском договорном
праве: понятие, сущность и реквизиты.
71. Факторы, влияющие на размер убытков в российском гражданском праве.
72. Последствия прекращения договорного обязательства в англо-американском
праве.
73. Квази-деликт в современном российском праве: понятие, определение и
сущность.
74. Понятие, признаки и функции юридического лица в сравнительном праве.
75. Теория юридического лица в континентально-европейском праве и теория
корпорации в англо-американском праве.
76. Форма юридического лица в германском и французском праве: основные
различия.
77. Соображения (факторы), влияющие на выбор юридической формы
предпринимательства в американском праве.
78. Классификация корпораций в американском праве: основные виды коммерческой
корпорации.
Г. Темы рефератов, курсовых и дипломных работ
1. Основания возникновения обязательства в российском и американском праве:
краткое сравнение.
2. Понятие и виды убытков в российском и американском договорном праве: краткое
сравнение.
3. Понятие и сферы применения promissory estoppel в американском праве.
4. Понятие и сферы применения culpa in contrahendo в германском праве.
5. Вина в российском и американском гражданском праве: сравнительный анализ.
6. Встречное предоставление в российском и американском договорном праве:
сравнительный анализ.
7. Неустойка в российском и liquidated damages в американском праве:
сравнительный анализ.
8. Option contract в американском договорном праве: понятие и особенности.
9. Моральный вред в российском и американском деликтном праве: сходство и
различие.
10. Реституция в российском, романо-германском и англо-американском праве:
сходство и различие.
11. Убытки в американском деликтном праве: основные виды и их особенности.
12. Понятие и виды деликта в российском и американском праве: краткое сравнение.
23
13. Деликтная ответственность независимо от вины в российском и американском
праве: понятие и случаи ее наступления.
14. Основные формы деликтной ответственности в американском праве.
15. Понятие группового и массового деликта в американском праве.
16. Диффамация в российском праве: понятие, объект защиты и формы
ответственности.
17. Диффамация в американском праве: понятие, объект защиты и формы
ответственности.
18. Гражданско-правовая диффамация по ГК РФ и уголовно-правовая клевета по УК
РФ: сравнительное различие.
19. Основания недействительности договора в российском и американском праве:
краткое сравнение.
20. Недобросовестный (кабальный) договор в американском праве: понятие
материальной и процессуальной недобросовестности.
21. Основания прекращения договорного обязательства в российском и
американском праве: краткое сравнение.
22. Последствия прекращения договорного обязательства в англо-американском
праве.
23. Обязательство вследствие неосновательного обогащения в российском англоамериканском праве: сравнительный анализ.
24. Принуждение исполнения договорного обязательства в натуре – сравнение
исходной позиции романо-германского и англо-американского права.
25. Понятие новации в российском, континентально-европейском и англоамериканском праве: основные различия.
26.Теория юридического лица в континентально-европейском праве: краткое
сравнение.
27. Классификация корпорации в американском праве: основные виды коммерческой
корпорации.
28. Понятие «корпорация» в англо-американском праве и «акционерное общество» в
романо-германском праве: сходство и различие.
24