Гражданско-правовые договоры

1
Чем грозит для работодателя подмена трудовых отношений договором
гражданско-правового характера
В целом ряде случаев с целью не предоставления наемным работникам трудовых
гарантий и компенсаций, а также уменьшения сумм уплачиваемых платежей по
обязательному социальному страхованию (в частности, единого социального налога и
страховых взносов на обязательное страхование от несчастных случаев на производстве и
профессиональных заболеваний) работодатели заключают с привлекаемыми на работу
физическими лицами не трудовые договора, а договора гражданско-правового характера.
На первый взгляд последние действительно намного выгоднее.
Заключив договор подряда, поручения и т.п. договор, отношения по которым между
сторонами строятся не на основании трудового законодательства, а Гражданского кодекса
РФ, работодатель освобождается от необходимости предоставлять работающим лицам
ежегодные отпуска, оплачивать пособия по временной нетрудоспособности, предоставлять
прочие гарантии и компенсации (за вредность и т.п.). Кроме того, в любом случае от
"неугодного" работника можно избавиться в любой момент, не соблюдая определенной
процедуры увольнения.
На принимаемых на условиях гражданско-правовых договоров работников не надо
заводить "личные дела", оформлять трудовые книжки, вести установленную документацию.
Хотя от оформления карточки пенсионного страхования и необходимости представления
данных в органы Пенсионного фонда РФ и налоговые органы работодатель не
освобождается.
Кроме того, на выплаты по договорам гражданско-правового характера согласно пункту
3 статьи 238 НК РФ не начисляются суммы единого социального налога в части,
уплачиваемой в ФСС РФ (это немного немало - 4 процента), а также страховые взносы на
обязательное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных
заболеваний, если только иное не предусмотрено самим договором (см. пункты 2 и 3 Правил
начисления, учета и расходования средств на осуществление обязательного социального
страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний,
утвержденных постановлением Правительства РФ от 2 марта 2000 года N 184).
Что же касается налога на прибыль, то согласно пункту 21 статьи 255 главы 25 НК РФ в
уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль в полной мере могут быть наравне с
выплатами по трудовым договорам приняты также и выплаты по заключенным договорам
гражданско-правового характера (включая договоры подряда).
Как представляется, заключение гражданско-правовых договоров значительно выгоднее
для работодателей.
Однако не все так радужно. Фактически сфера применения гражданско-правовых
договоров сильно ограничена - это непостоянные (можно сказать разовые и не свойственные
для основной деятельности организации) работы, для выполнения которых в штате
организации соответствующие должности (профессии) не предусмотрены или же являются
временно вакантными. А подмена трудовых отношений заключаемыми договорами подряда
и т.п. договорами может привести ни к чему иному, как к еще большим платежам.
Ну прежде всего, выявленные инспектирующими (в частности, органами Федеральной
инспекции труда) лицами или судебными органами (по искам самих работников, не
довольных отказом в предоставлении отпусков и предоставлении гарантий и компенсаций)
факты подмены автоматически влекут за собой производство дополнительных платежей в
пользу работников (оплата отпусков, выплата компенсаций и т.п.), а также начисление
налогов.
При этом обратим внимание, что согласно статье 395 ТК РФ денежные требования
работников подлежат удовлетворению в полном размере без применения каких-либо сроков
исковой давности. Исходя из этого, платежи придется произвести за все время. А судебные
органы вполне могут произвести индексацию данных платежей, приходящихся на прошлое
время, когда уровень заработной платы был ниже.
Кроме того, учитывая что суммы оплаты труда должны будут произведены за прошлое
2
время, в части уплачиваемых с них единого социального налога и страховых взносов
организация вынуждена будет начислить также и пени за несвоевременную их уплату.
Также заметим, что в ряде случаев работающие лица готовы обратиться в судебные
органы с целью квалифицировать отношения с организациями как трудовые не только с
целью получения определенных трудовых гарантий, но также и с целью избежать признания
их налоговыми органами индивидуальными предпринимателями (или, по крайней мере,
расследований с их стороны по этому поводу).
Кроме того, за нарушение положений трудового законодательства (отказ от заключения
трудового договора и его фактическая подмена гражданско-правовым договором без
дальнейшего предоставления трудовых гарантий и компенсаций вполне можно отнести к
таким нарушениям) в соответствии со статьей 5.27 Кодекса об административных
правонарушениях должностные лица организаций могут быть привлечены к уплате
административного штрафа в размере от 5 до 50 минимальных размеров оплаты труда (в
настоящее время исходя из расчетной величины в 100 руб., применяемой согласно статье 5
Федерального закона от 19 июня 2000 года N 82-ФЗ "О минимальном размере оплаты
труда", - от 500 до 5 000 руб.).
Ну это еще ладно. Но за повторное подобное нарушение должностное лицо
организации (сам работодатель или лицо, уполномоченное им за набор кадров) может быть
подвергнуто дисквалификации на срок от 1 до 3 лет, заключающейся в соответствии со
статьей 3.11 КоАП РФ в лишении права занимать руководящие должности в исполнительном
органе управления юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет),
осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, а
также осуществлять управление юридическим лицом в иных случаях, предусмотренных
законодательством Российской Федерации.
Также следует учитывать, что в случае направления лиц, с которыми организациями
заключила гражданско-правовые договора в служебные командировки, им не могут быть
оплачены расходы по командировке с отнесением их на затраты производства, учитываемые
в целях налогообложения.
Исходя из самого понятия служебной командировки (поездка работника в другую
местность по распоряжению работодателя), приведенного в статье 166 ТК РФ, в
командировку могут быть направлены только лица, с которыми у организации (у
работодателя) имеются заключенные трудовые договора.
Лица, с которыми у организации заключены договора гражданско-правового характера
(например, договор подряда, поручения, аренды и т.п.), в служебную командировку с
дальнейшим требованием предоставления гарантий и компенсаций, определенных
Трудовым кодексом РФ, направляться не могут. Исходя из этого командировочные
удостоверения за подписью и печатью организации таким лицам оформляться не должны.
Суммы же, выплачиваемые им в возмещение стоимости проезда, проживания, а также
суточные и иные выплаты компенсационными расходами по служебной командировке
признаваться не могут с соответствующими налоговыми последствиями.
Как видим в любом случае, решение о том, какой договор должен быть заключен трудовой или гражданско-правовой - должно быть взвешенное, в зависимости от характера
предстоящих отношений.
При
этом
необходимо
учитывать
следующие
положения
действующего
законодательства Российской Федерации.
Согласно статье 56 ТК РФ трудовой договор - это соглашение между работодателем и
работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику
работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные
Трудовым кодексом РФ, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным
договором, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы
трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную
плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую
функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового
распорядка.
3
Согласно же гражданско-правового договора исполнитель (работник) принимает на себя
обязанность выполнить определенный круг работ, индивидуальное трудовое задание (заказ,
поручение), осуществляемые без подчинения исполнителя внутреннему трудовому
распорядку организации.
По гражданско-правовому договору выполняется индивидуально-конкретное задание
(поручение, заказ и др.). Предметом такого договора служит конечный результат труда
(построенное или отремонтированное здание, доставленный груз, подготовленный
бухгалтерский отчет и др.).
Так, например, по договору подряда в соответствии со статьей 702 ГК РФ подрядчик
обязуется выполнить по заданию заказчика обусловленную договором конкретную работу и
сдать ее результат.
Работы по гражданско-правовым договорам выполняются, как правило, в рамках
непродолжительного времени.
Обязанности, исполняемые в рамках трудовых договоров, предусматривают собой
выполнение работ по определенной специальности, квалификации, должности на
протяжении продолжительного времени.
По договорам же гражданско-правового характера исполнитель выполняет
определенные виды работ или услуг, обусловленные непосредственно договором (вне
зависимости от квалификации или специальности, а также должности).
Договора различаются по нескольким существенным направлениям, которые и
определяют их содержание.
———————————————————————————————————————————————————————————————————————
|
Трудовой договор
|Договор гражданско-правового харак-|
|
|тера
|
|———————————————————————————————————————————————————————————————————————|
|1) Отношения сторон по договорам регулируются различным законодательст-|
|вом.
|
|———————————————————————————————————————————————————————————————————————|
|Трудовое законодательство - ТК РФ |Гражданское
законодательство - ГК|
|
|РФ
|
|———————————————————————————————————————————————————————————————————————|
|
2) Специфика обязанности
|
|———————————————————————————————————————————————————————————————————————|
|Выполнение работ по определенной|Выполнение конкретных работ, оказа-|
|специальности, квалификации, долж-|ние услуг строго в соответствии с|
|ности продолжительное время
|договором, обычно непродолжительное|
|
|время
|
|———————————————————————————————————————————————————————————————————————|
|
3) Организация труда
|
|———————————————————————————————————————————————————————————————————————|
|Работник подчиняется правилам внут-|Работник
организует свою работу|
|реннего трудового распорядка, ис-|сам, не подчиняясь внутреннему тру-|
|полняет распоряжения администрации |довому распорядку, ему оплачивается|
|
|конечный результат
|
|———————————————————————————————————————————————————————————————————————|
|
4) Предоставление компенсаций и льгот
|
|———————————————————————————————————————————————————————————————————————|
|Работники
пользуются социальными|Работники не подпадают под обяза-|
|компенсациями, гарантиями и льгота-|тельное предоставление компенсаций|
|ми
согласно трудовому законода-|и льгот, если иное не предусмотрено|
|тельству
|договором
|
|———————————————————————————————————————————————————————————————————————|
|5) Вопросы материальной ответственности работников за ущерб, причинен-|
4
|ный предприятию
|
|———————————————————————————————————————————————————————————————————————|
|Материальная ответственность пре-|Ответственность наступает в полном|
|дусмотрена КЗоТ РФ и может быть ог-|размере согласно гражданскому зако-|
|раничена размером среднего заработ-|нодательству
|
|ка
|
|
———————————————————————————————————————————————————————————————————————
В любом случае наличие трудовых отношений может быть подтверждено характером
отношений, в связи с чем не следует обличать такие отношения в гражданско-правовые
рамки. Выявление данного факта непременно должно повлечь за собой применение всех
положений трудового законодательства, с предоставлением работающим лицам всех
установленных гарантий и компенсаций (см., например, статью 11 ТК РФ).
Как представляется, наличие в штате организации должностей служащих или
профессий рабочих, в обязанности по которым входит выполнение работ, которые
планируются для поручения физическим лицам по договорам гражданско-правового
характера уже влечет за собой признание действий администрации неправомерными. Если
только у администрации не имелась срочная необходимость поручить разовые
краткосрочные работы сторонним лицам.
Учитывая, что в ряде случаев действительно имеется необходимость в заключении
именно договора гражданско-правового характера, в целях соблюдения действующего
законодательства можно дать следующие рекомендации.
В любом случае длительными договора гражданско-правового характера быть не могут,
за исключением случаев, когда по заключенному договору работнику определен конкретный
объем (результат) работы, который требует соответствующего срока выполнения работ
(например, строительство отдельного помещения). Если только в договоре не оговорено
выполнение конкретной работы (услуги, действия) в определенные (хотя бы и примерные)
сроки налицо ни что иное, как трудовые отношения.
Заключаемым договором гражданско-правового характера должно быть предусмотрено
документальное оформление результатов работ (услуг, действий) в виде двусторонних актов
и т.п. документов.
Вознаграждение по заключенному договору должно быть напрямую поставлено в
зависимость от результатов работ. Следует избегать установления вознаграждения в виде
регулярных (периодических) платежей. В целом ряде случаев сумма вознаграждения должна
подтверждаться расчетом стоимости (сметой или иным документом).
Что же касается сферы применения договоров гражданско-правового характера, то она
может быть любой, в том числе затрагивающей и работы, выполняемые штатными
работниками. Но в этом случае это не должно носить массового и постоянного характера.
Если имеется срочная необходимость заключить на короткий срок договор и определить
конкретные результаты работ, то можно и заключить гражданско-правовой договор. Если же
острой необходимости в этом нет, а работы можно поручить штатным работникам с
заключением с ними договора совместительства или установить доплату за совмещение
профессий, то и экспериментировать с заключением договора поручения или иным
подобным договором не следует. Если обязанности намечены к исполнению на постоянной
основе, выход только один - заключать трудовой договор.
("Консультант бухгалтера", N 7-8, июль-август 2003 г.)
Вознаграждения по договорам гражданско-правового
характера, предметом которых является выполнение работ,
оказание услуг
Нередко на практике встречаются ситуации, когда физическое лицо, работающее по
5
трудовому договору, одновременно выполняет работы (оказывает услуги) по гражданскоправовому договору, предметом которого является выполнение работ (оказание услуг), или
авторскому договору. В таких случаях налоговая база по ЕСН в части, подлежащей
зачислению в ФСС РФ, может быть меньше налоговой базы по ЕСН в части, подлежащей
зачислению в федеральный бюджет и фонды ОМС, на сумму вознаграждений по таким
договорам.
Если выплаты работнику с начала года без учета начисленного вознаграждения по
гражданско-правовому договору, предметом которого является выполнение работ (оказание
услуг), или авторскому договору при расчете налоговой базы по ЕСН в части, подлежащей
зачислению в ФСС РФ, составляют менее 100 000 руб., то в части этой суммы налога
организация не может использовать регрессивные ставки.
Пример. Работник работает по трудовому договору в организации, и ему ежемесячно
выплачивается заработная плата в размере 8 000 руб. В декабре работник заключил договор
гражданско-правового характера на выполнение разовой работы, не входящей в круг его
должностных обязанностей и не отвечающей специфике деятельности организации.
Согласно договору ему выплачивается вознаграждение в размере 5 000 руб. Начисление
вознаграждения производится в августе. Определим налоговую базу по ЕСН за декабрь.
Поскольку на основании п.2 ст.237 НК РФ налоговая база определяется
налогоплательщиками-работодателями отдельно по каждому работнику с начала налогового
периода по истечении каждого месяца нарастающим итогом, то налоговая база по работнику
за период с начала календарного года по август составит:
по федеральному бюджету, ФФОМС, ТФОМС - 101 000 руб. (8 000 руб. х 12 мес.) + 5
000 руб.);
по ФСС РФ - 96 000 руб. (8 000 руб. х 12 мес.).
Учитывая, что налоговая база по ЕСН в части суммы налога, подлежащей зачислению в
ФСС РФ, с начала года без учета начисленного вознаграждения по договору гражданскоправового характера составляет 96 000 руб., т.е. не превышает 100 000 руб., по сумме
налога, зачисляемой в ФСС РФ, организация не может использовать регрессивные
налоговые ставки.
Что касается расчета ЕСН в части суммы налога, зачисляемой в федеральный бюджет
и фонды ОМС, то они могут быть произведены по регрессивным ставкам, если организация
получит такое право (т.е. если на момент уплаты авансовых платежей величина налоговой
базы в среднем на одного работника, накопленная с начала года, деленная на количество
месяцев, истекших в текущем налоговом периоде, будет не менее 2 500 руб.).
Остановимся на ситуации, когда организация заключает договоры гражданскоправового характера с индивидуальными предпринимателями. При исчислении и уплате
ЕСН следует принимать во внимание виды деятельности, указанные в свидетельстве о
государственной регистрации индивидуального предпринимателя.
Пример. Организация заключила договор гражданско-правового характера на
выполнение ремонтно-строительных работ с индивидуальным предпринимателем. В
свидетельстве о государственной регистрации указан вид деятельности - грузовые
перевозки. Рассмотрим, в каком порядке уплачивать ЕСН.
В соответствии со ст.2 ГК РФ гражданское законодательство регулирует отношения
между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием,
исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на
свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от
пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами,
зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Согласно ст.4
Закона РСФСР от 7.12.91 г. N 2000-1 "О регистрационном сборе с физических лиц,
занимающихся предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации" физические
лица могут осуществлять только те виды деятельности, которые указаны в свидетельстве о
регистрации предпринимателя. В качестве критерия разграничения договоров при
6
исчислении и уплате ЕСН принимаются во внимание виды деятельности, указанные в
свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя.
В объект налогообложения лиц, производящих выплаты физическим лицам, не
включаются вознаграждения, выплачиваемые индивидуальным предпринимателям (п.1
ст.236 НК РФ). Пунктом 2 этой статьи установлено, что объектом обложения ЕСН для
индивидуальных предпринимателей признаются доходы от предпринимательской
деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением.
Таким образом, в рассматриваемом случае индивидуальный предприниматель является
плательщиком ЕСН с доходов, полученных от вида деятельности, указанного в
свидетельстве о государственной регистрации, т.е. от грузовых перевозок, если таковые
осуществляются. При заключении с индивидуальным предпринимателем гражданскоправового договора о выполнении им ремонтно-строительных работ, не поименованных в
свидетельстве о государственной регистрации, он выступает в качестве физического лица, а
не индивидуального предпринимателя.
Следовательно, выплаты, начисленные в данном случае по договору гражданскоправового характера на выполнение ремонтно-строительных работ, являются объектом
обложения ЕСН по основаниям, установленным п.1 ст.236 НК РФ, а исчисление и уплата
ЕСН с этих выплат производятся юридическим лицом, заключившим договор гражданскоправового характера на выполнение ремонтно-строительных работ.
("Финансовая газета", N 42, октябрь 2003 г.)