Извлечения из книги «Юридическое сопровождение деятельности частной медицинской организации» Оглавление Глава 1. Создание частной медицинской организации. 1.1. Выбор организационно-правовой формы. 1.2. Получение лицензии медицинским учреждением. 1.3. Оформление «уголка потребителя». Глава 2. Отношения с сотрудниками частной медицинской организации. 2.1. Общие положения. Нормативная база. Категории сотрудников. 2.2. Особенности трудовой деятельности медицинских работников: рабочее время, время отпусков, совместительство, материальная ответственность медицинских работников. 2.3. Составление трудового договора. 2.4. Должностная инструкция: принципы составления, юридическое и управленческое значение документа. 2.5.Аттестация работников. 2.6. Кадровое делопроизводство в организации. 2.7. Алгоритм оформления основных отношений с работником: прием, перевод, увольнение, отпуск, командировка, дисциплинарная и материальная ответственность. 2.7. Вопросы пенсионных отношений с сотрудниками частных медицинских организаций. Глава 3. Взаимоотношения с пациентами. 3.1. Предисловие. Кто такой пациент? 3.2. Почему нельзя обойтись одним формальным договором и Законом «О защите прав потребителей». 3.3. Документы, опосредующие взаимоотношения врача и пациента: - договор на оказание медицинской услуги; - согласие родителя на совершение сделки несовершеннолетним; - информированное согласие: понятие, структура, значение; - расписка пациента; - отказ от медицинского вмешательства; - согласие на лечение без гарантии; 3.4. Гарантийные обязательства ЧЛПУ: понятие, структура, проблемы. Положение о гарантиях. 3.5. Медицинская документация: юридическое значение правильного заполнения, требования к заполнению истории болезни. 3.6. Согласие пациента на обработку его персональных данных. 3.7. Несколько слов об информировании пациента: основания, значение, последствия. 3.8. Отказ врача пациенту и односторонний отказ от исполнения договора на медицинские услуги. 3.9. Конфликты и пути их разрешения: Правила поведения в клинике, Протокол Фиксации претензий, книга отзывов. 3.10. Памятка врачам по защите от конфликтов с пациентом. Глава 4. Взаимодействие с контролирующими органами: 4.1. Действие ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля». 4.2. Общее представление о проверках надзорных органов: виды, основания, процедура. 4.3. Сроки проведения проверок. 4.4. Окончание проверки и обжалование итогов. 4.5. Подробнее о признании результатов проверки недействительными. 4.6. Практические советы по составлению жалобы на действия чиновника во время проверки (и не только). 4.7. Росздравнадзор (Министерство здравоохранения региональное). 4.8 Роспотребнадзор. 4.9. Трудовая инспекция (ГИТ). 4.10. Пожарная инспекция МЧС России. 4.11. Роскомнадзор. 4.12. Полиция. 4.13. Прокуратура. 4.14. Общие рекомендации при подготовке к проверкам: сотрудники, офис. 4.15. Психологические аспекты поведения во время и после проведения проверки. Рекомендуемая литература. Вводное слово Книга, которую вы держите в руках - есть результат уже почти семилетнего юридического сопровождения деятельности крупного стоматологического холдинга. Когда автор начинал работать в частной клинике, он, как и все юристы, осваивающие новую сферу приложения своих знаний и умений, долгое время искал хоть какуюлибо внятную литературу по теме «юридическое обеспечение деятельности частного медицинского учреждения». Искал, но не нашел. В магазинах юридической литературы найти что-либо в сфере медицины и права в принципе очень непросто. А уж с требованием, чтобы текст был читаем, логичен и без лишней «воды», но затрагивал проблемные моменты и заставлял думать, а не просто тупо делать так, как написано (советуют) – так, как говориться, днем с огнем не сыскать. В определенный момент я поняла, что иного пути, как быть первопроходцем, у меня нет. Хорошая академическая база, опыт работы и реально возникающие в жизни частной медицинской организации проблемы стали основой для формирования своих наработок в области юридического сопровождения частной клиники. Сразу хотелось бы отметить, что книга не претендует на всесторонний охват это невозможно. Любой мало-мальски грамотный юрист знает, что юриспруденция – необъятная наука... по большому счету, это наша жизнь. Поэтому задача книги – не ответить на всевозможные возникающие в практике юриста медицинского учреждения вопросы, а помочь юристу профессионально решить те вопросы, без которых существование и функционирование частной медицинской организации в принципе невозможно. Естественно, речь идет о ситуации цивилизованного медицинского учреждения, работающего в существующем правовом поле. Касательно изложения материала в книге, автор избрал критерий субъектности. Иначе говоря, за исключением первой и последней глав, где речь идет о создании клиники и правовом образовании сотрудников, главы основной части построены исходя из того, с каким субъектом взаимодействует клиника, как юридическое лицо: ее сотрудники, ее пациенты, контролирующие органы. Есть еще один субъект – это ваши контрагенты, то есть, те, с кем у клиники заключены договора на поставку материалов, вывоз мусора, охранную сигнализацию и т.д. Поскольку специфики здесь практически нет, а отношения подчинены общим нормам договорного и обязательственного права, автор не стал останавливаться на данном субъекте. Книга писалась более трех лет. За это время в нашем государстве сменился не один министр здравоохранения, поменялось во многом законодательство о здравоохранении, законодательстве о государственном контроле за деятельностью бизнеса, готовятся масштабные поправки в Гражданский кодекс РФ. Автор постаралась учесть все произошедшие изменения, но, поскольку не известно, когда читатель возьмет в руки эту книгу, советую при наличии сомнений все-таки сверяться с содержанием нормативных актов. Буду рада любым отзывам, советам и рекомендациям от читателей. Отзывы можно присылать на почту: info@salygina.ru Из главы «Создание частной медицинской организации»: 1.2. Получение лицензии медицинским учреждением. Процедура лицензирования, пожалуй - самое сложное, что предстоит пройти открывающим частную клинику. За исключением разве что получения заключения органов санитарного надзора. В соответствии с ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» медицинская деятельность входит в перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию. Что есть лицензирование? Почему одни виды деятельности подлежать этой процедуре, а другие – нет? Ответы на эти вопросы нужны прежде всего для уяснения сущности и ценности этого института для государства, а уяснение сущности, в свою очередь, необходимо, чтобы правильно подготовиться к общению с Росздравнадзором (иначе говоря, на что будут делать акцент контролирующие органы, что прежде всего будут проверять и зачем им это). Лицензирование – это способ контроля государства за важнейшими сферами рынка, стратегически важными сферами либо теми, чья деятельности, при несоблюдении определенных условий, может принести вред, ущерб гражданам, их жизни, здоровью, имуществу, причинить вред общественным, национальным, государственным интересам. Таким образом, получение лицензии медицинским учреждением – есть гарантия того, что услуги, оказываемые гражданам, будут безопасны для их жизни и здоровья. Отсюда делаем вывод: на чем будет прежде всего делаться акцент надзорным органом? На том, что представляет потенциальную опасность для жизни и здоровья гражданина: квалификации специалистов, соблюдении санитарно-гигиенических норм, качестве и соблюдении срока эксплуатации медицинской техники, безопасности медицинской мебели и пр. Процедура лицензирования состоит из двух этапов: заочного и очного. На первом этапе субъект, претендующий на получение лицензии, собирает все необходимые документы и приносит их на рассмотрение в Министерство здравоохранения субъекта федерации (еще совсем недавно лицензированием медицинской деятельности коммерческих организаций занимался Росздравнадзор, с 01.01.2008 года он передал часть своих функций по лицензированию региональным органам системы здравоохранения). На втором этапе, если документы оформлены надлежащим образом и устраивают Отдел по лицензированию, проходит очная проверка соблюдения лицензионных условий (иначе говоря, инспекторы посещают помещение клиники, медицинского кабинета и устанавливают тождество того, что содержится в предоставленных документах с тем, что есть на самом деле). После этого Министерство здравоохранения региона издает Приказ о выдаче лицензии соответствующему юридическому лицу, и, после оплаты государственной пошлины за предоставление лицензии в размере 2600 рублей, вы можете получить бланк лицензии с приложением, где будут указаны разрешенные к осуществлению виды медицинской деятельности. Теперь подробнее: что необходимо подготовить к каждому этапу и что будут проверять. 1 этап «Заочный»: перечень документов, прилагаемых соискателем лицензии к Заявлению на предоставление лицензии на медицинскую деятельность: 1) копии учредительных документов (устав, учредительный договор, свидетельства о внесении в ЕГРЮЛ, свидетельство о постановке на учет в налоговом органе). Внимание! Пункт 7 Положения не содержит прямого указания на необходимость предоставления данных документов, однако спрашивают их всегда. 2) копии документов, подтверждающих наличие у соискателя лицензии на праве собственности или ином законном основании зданий, помещений, оборудования и другого материально-технического оснащения, необходимых для осуществления медицинской деятельности; 3) копии документов об образовании (послевузовском профессиональном образовании, повышении квалификации) и документов, подтверждающих стаж работы руководителя юридического лица или его заместителя (в нашем случае – главного врача); 4) копии документов об образовании (послевузовском, дополнительном профессиональном образовании, повышении квалификации) специалистов, состоящих в штате соискателя лицензии или привлекаемых им на законном основании для осуществления работ (услуг); 5) копии документов об образовании (послевузовском, дополнительном профессиональном образовании, повышении квалификации) и документов, подтверждающих стаж работы индивидуального предпринимателя, связанный с выполнением работ (услуг); 6) копии регистрационных удостоверений и сертификатов соответствия на используемую медицинскую технику; 7) копии документов об образовании и квалификации работников соискателя лицензии, осуществляющих техническое обслуживание медицинской техники, или договора с организацией, имеющей лицензию на осуществление этого вида деятельности; 8) копию выданного в установленном порядке санитарно-эпидемиологического заключения о соответствии санитарным правилам осуществляемой медицинской деятельности. 9) Документ, подтверждающий плату лицензионного сбора (государственной пошлины). Если копии документов не заверены нотариально, они представляются вместе с оригиналами. Пункт 8 Положения провозгласил принцип, согласно которому лицензирующий орган не вправе требовать от соискателя лицензии представления документов, не предусмотренных самим Положением. Почему говорю «провозгласил» - потому что принцип так и остался только провозглашенным, соблюдается только на словах. Например, в пункте 7 Положения, где дается перечень документов для лицензирования, ни слова не сказано о необходимости предоставить все учредительные документы и свидетельства (для чего – на самом деле непонятно, поскольку вся информация, как правило, есть в заявлении на лицензирование). Более того, помимо регистрационных удостоверений и сертификатов на медицинскую технику, как правило, требуют предоставить сертификаты на медицинскую мебель, указать количество и виды медицинского белья, перевязочного и вспомогательного материала. Далее после анализа предоставленных вами документов, наступает второй этап – «Очный». На очном этапе происходит проверка возможности выполнения соискателем лицензионных требований и условий для осуществления медицинской деятельности. По итогам проверки составляется Акт. Что будут проверять: 1. Наличие и доступность информации для пациентов (вывески, прейскуранта цен и стенда потребителей, оформленных в соответствии с Законом РФ «О защите прав потребителей»). 2. Наличие учредительных и регистрационных документов. 3. Наличие у соискателя принадлежащих ему на праве собственности или на ином законном основании помещений, необходимых для выполнения работ, оказания услуг, подлежащих лицензированию (то есть, проверять будут наличие Свидетельства о праве собственности на помещение либо договоров аренды). 4. Наличие у директора клиники или главного врача высшего медицинского образования и стажа работы по специальности не менее 5 лет. 5. Фактическое наличие заявленного оборудования, медицинской техники, транспорта, принадлежащих соискателю на праве собственности или на ином законном основании (проверить могут счета-фактуры на приобретенную технику, договоры поставки, договоры лизинга, аренды и прочие документы, свидетельствующие о приобретении оборудования и его законной принадлежности). 6. Наличие в штате соискателя или привлеченных на ином законном основании необходимых специалистов, имеющих высшее или среднее медицинское образование, а также сертификат специалиста (проверить могут наличие трудовых договоров, приказов о приеме на работу, штатное расписание, договоров подряда). 7. Соблюдение лицензиатом применяемых медицинских технологий, разрешенных к применению в порядке, установленном Российским законодательством (авторские методы должны иметь патенты, технологии должны иметь сертификаты соответствия, если принят федеральный отраслевой стандарт – например, такие есть в хирургии – все манипуляции должны соответствовать требованиям данных стандартов). 8. Возможность обеспечения соискателем контроля за качеством оказываемых услуг. Что имеется ввиду? Прежде всего, должно быть разработано положение о контроле качества оказываемых услуг. Положение должно содержать информацию о критериях качества оказываемых услуг, о мерах (системе мер) по обеспечению, поддержанию и контролю за качеством оказываемых услуг, а также о лице, ответственном за контроль качества (как правило, таковым является главный врач клиники). Помимо положения Приказом должно быть назначено должностное лицо, ответственное за контроль качества. Иногда требуют завести Журнал рассмотрения конфликтных случаев (случаев некачественно оказанных услуг). Я бы советовала назвать этот документ менее провокационно, например так, как сделали врачи в наших клиниках – назвали «Журнал клинически сложных случаев». Сразу идет акцент на объективносложную ситуацию (а не вину доктора). 9. Соблюдение правил предоставления платных медицинских услуг (проверка идет на соответствие Правил предоставления платных медицинских услуг населению медицинскими учреждениями от 13.01.1996 года). Проверяют, как правило, наличие договора на оказание медицинских услуг (и если раньше смотрели только на его наличие, сейчас начинают смотреть и на содержание), правильно оформленного прейскуранта, зарегистрированного кассового аппарата, выдачу кассовых чеков. 10. Наличие в штате специалиста, осуществляющего техническое обслуживание медицинской техники (должен иметь техническое образование и повышать квалификацию не реже, чем раз в 5 лет) либо договора на обслуживание медицинской техники со специализированной организацией (помимо этого могут проверить Журнал технической проверки техники, Акты метрологических поверок). Журнал технического обслуживания должен содержать информацию о наименовании оборудования, сроке эксплуатации, сроке службы, производимом ремонте, профилактических проверках. 11. Ведение лицензиатом учетной и отчетной медицинской документации (речь идет, прежде всего, о правильном оформлении и ведении медицинских карт пациентов, а также ежегодных отчетах в Госкомстат, которыми занимаются обычно главные врачи клиник). 12. Могут проверить обеспечение лечебно-диагностического процесса лекарственными средствами и изделиями медицинского назначения, в том числе наличие аптечек «Аварийная аптечка», «АнтиСПИД», «АнтиШОК», постсиндромных наборов лекарственных препаратов для оказания неотложной медицинской помощи. 12. Соблюдение требований противопожарной безопасности. В настоящее время проверка соблюдения правил противопожарной безопасности проводится пожарными инспекциями раз в 2 года – планово. Таким образом, у вас должно быть заключение о соответствии помещения требованиям противопожарной безопасности за последние 2 года. Что еще могут спросить? На самом деле, почти ВСЕ. И к этому нужно быть готовым. Готовым не обязательно предъявить все по первому требованию, а готовым четко отражать для себя, что сотрудники лицензионного отдела вправе потребовать, а что – нет. Как уже было сказано, по итогам очной предлицензионной проверки выносится Приказ о выдаче лицензии либо об отказе в выдаче. Обратите внимание, что последний должен быть законен и обоснован. После получения вами лицензии встреча вновь с инспекторами уже Росздравнадзора возможна в двух случаях. Первый случай – это плановая проверка соблюдения лицензионных требований и условий. Каждые полгода территориальный орган Росздравнадзора вывешивает на своих стендах перечень медицинских учреждений, подлежащих плановой проверке. Стоит иногда туда заглядывать. Чтобы посещение специалистов надзорного органа стало неожиданностью не для вас, а для них – с точки зрения того, как у вас «все хорошо устроено». Второй случай – это внеплановая проверка. Поводом к внеплановой проверке может стать ЛЮБАЯ, подчеркиваю – любая, даже самая одиозная и глупая по своему смыслу жалоба вашего пациента (парковка ему ваша не понравилась – она препятствует осуществлению его права на медицинскую помощь!). Даже если жалоба содержала какой-либо один эпизод нарушения прав пациента, проверка будет по всем существующим лицензионным требованиям и условиям. Из главы «Отношения с сотрудниками частной медицинской организации»: 2.3. Составление трудового договора. При составлении трудового договора помним, что 6 октября 2006 года вступили в силу изменения во многие статьи Трудового кодекса РФ, которые, безусловно, следует учитывать. Итак, по разделам: - в разделе «предмет договора» необходимо точно указать должность, на которую принимается работник в соответствии со штатным расписанием организации. Если устанавливается испытательный срок, это обязательно указывается (напоминаю, что установление заработной платы на испытательный срок меньшей, чем установлена в положении об оплате труда, незаконно, и работник смело может это обжаловать). В этом же разделе целесообразно указать, основным местом работы или совместительством является деятельность работника у вас. - в разделе «оплата труда» обязательно указывается ТОЧНАЯ сумма оклада, почасовой ставки - не должно быть фразы «В соответствии со штатным расписанием». Кроме того, в обязательном порядке нужно указать даты выплаты заработной платы (ни в коем случае не брать заявления от сотрудников о согласии на выплату заработной платы единожды в месяц – это грубое нарушение прав работников, которое может повлечь для работодателя санкций со стороны труд. инспекции. - в разделе «обязанности сторон»: хорошо, если будет указано, чем в своей деятельности руководствуется работник (иначе говоря, какие локальные нормативные акты, приказы и распоряжения он должен соблюдать) – как минимум, это условия трудового договора, должностная инструкция и правила внутреннего трудового распорядка (помимо этого может быть положение о коммерческой тайне, инструкции по охране труда, правила пожарной безопасности и т.д.) Касательно обязанностей работников есть два варианта: если у вас есть хорошая должностная инструкция, то проще дать ее работнику перед подписанием трудового договора для ознакомления, а потом взять подписку о факте ознакомления с ней. Если же нет должностной инструкции, то в обязательном порядке должностные обязанности прописываются в самом договоре (даже если он будет на 5-7 листов). Почему это важно? Потому что в случае, если вас не устраивает работник в плане качества выполнения им своих должностным обязанностей – уволить его можно только при условии, что ОН ЗНАЛ об этих обязанностях. Для медицинского учреждения возможна ссылка в договоре на Приказ МЗ СССР от 21.07.1988 года «Об утверждении квалификационных характеристик врачей специалистов» (в ред. Приказа МЗ РФ от 25.12.1997 года). Приказ хорош тем, что четко определяет, что должен знать, уметь врач той или иной специальности: общие умения, знания, специальные знания и умения, а также необходимые манипуляции. В обязанностях работников можно отметить, что без разрешения руководства работнику не разрешается давать интервью относительно деятельности компании, проводить какие-либо встречи, переговоры. Что касается прав работников: на самом деле все мы знаем, что права работников четко прописаны в Трудовом кодексе РФ, и поэтому, по большому счету, можно было бы сделать ссылку на соответствующую статью в договоре и на этом успокоиться. Однако, надзорные органы все чаще требуют, чтобы права работника были прописаны в договоре полностью, безо всяких ссылок (видимо, предполагая, что далеко не каждый работник пойдет искать ТК РФ и читать про свои права). Аналогичное можно сказать и про обязанности работодателя – лучше прописать, чем потом объясняться с трудовой инспекцией. - в разделе «рабочее время и время отдыха» прописывается продолжительность рабочей недели (для врачей – не более 39 часов), режим работы (посменно, какие смены), выходные дни (стабильные, «плавающие»), время отпуска, в том числе основания дополнительного отпуска для врачей. - в разделе «обучение работника» (раздел не обязательный, но если в вашей организации есть практика отправки на учебу, повышение квалификации, переподготовку, то целесообразнее «предупредить» работника, на каких условиях будет осуществляться обучение, чтобы потом не получилось, что он – обученный за ваш счет, уйдет к вашему конкуренту работать) нужно указать, что выбор формы оплаты за обучение остается за работодателем. Нужно также указать, что в случае увольнения до истечения определенного срока без уважительных причин (установите сами), если работник обучался за ваш счет, он обязан будет возместить затраты, понесенные работодателем на его обучение (ст.249 ТК РФ). Статья достаточно сложна для реализации ее положений на практике, но даже с точки зрения психологического момента – работник предупрежден, что «номер» с обучением за ваш счет «не пройдет». - раздел «коммерческая тайна»: лучше четко прописать, в чем состоят ваши обязанности и обязанности работника по охране коммерческой тайны – тогда можно устанавливать и ответственность за разглашение, несоблюдение режима хранения сведений и пр.; - раздел «ответственность сторон»: в рамках трудовых отношений работник несет материальную и дисциплинарную ответственность. Дисциплинарную ответственность, точнее, основания ее наступления лучше прописать в Правилах внутреннего трудового распорядка, чтобы у работников имелось четкое представление, за что может быть вынесено замечание или выговор. Причем здесь вы можете прописать тонкости взаимоотношений с работниками: как, кого и в какой срок уведомлять о болезни, необходимости «отпроситься», как забирать трудовую книжку, как заказывать канцтовары в рамках предприятия и многое другое. А вот материальную ответственность лучше оговорить в самом договоре, поскольку это всегда деньги работника и работодателя. При этом помним, что врач несет материальную ответственность только в пределах заработной платы. Это иллюзия, что с врача можно взыскать сумму , взысканную с клиники пациентом за причинение морального и физического вреда, в порядке регресса. Гражданский кодекс в статье 1081 говорит о возможности регресса к работнику, причинившему вред, однако по вопросу размера возмещения есть оговорка «если иное не установлено законом». А иное как раз установлено в ст.241 Трудового кодекса РФ «работник несет материальную ответственность в размере своего среднемесячного заработка». Более того, удержания из заработной платы могут производится с согласия работника и только на ¼ ежемесячно – то есть, максимум, какую ответственность понесет врач – в течение четырех месяцев на четверть будет недополучать заработную плату. Конечно, подобное ограничение неудобно для работодателя, потому что фактически пропадает возможность воздействовать на степень ответственности врача материальными стимулами. А наш человек очень часто, понимает, к сожалению, только удар по его собственному кошельку. - заключительные положения: если вы пишете, что должностная инструкция является неотъемлемым приложением к договору, то ее необходимо, соответственно, приложить либо оставить в конце договора отметку (подпись) работника о том, что он ознакомлен с должностной инструкцией, Правилами внутреннего трудового распорядка, Положением об оплате труда, Положением о коммерческой тайне, Положением о защите персональных данных, Положением об аттестации персонала, инструкциями по технике безопасности на рабочем месте, инструкциями по пожарной безопасности и пр. Использование факсимиле директора в трудовых договорах не допускается (в отличие от гражданско-правовых). В соответствии с требованием ст. 67 Трудового кодекса РФ на экземпляре, который остается у работодателя, должна стоять отметка о получении работником его экземпляра трудового договора, а также подпись самого работника. Из главы «Взаимоотношения с пациентами»: 3.2. Почему нельзя ограничиться одним формальным договором и Законом РФ «О защите прав потребителей». Закон РФ «О защите прав потребителей»1 на сегодняшний момент по признаниям многих юристов-практиков является одним из самых эффективных и действующих не территории РФ. Действительно, небольшой по объему, достаточно четко написанный, откорректированный с 1992 года множество раз – это один из немногих законов, которые в своей жизни хотя бы раз читают граждане, никогда не сталкивавшиеся со сферой законодательства. Закон регулирует обширную сферу гражданско-правовых отношений по перемещению благ (товаров, работ, услуг) от коммерческих организаций – продавцом, изготовителей, исполнителей – к гражданам-потребителям. Среди всех существующих видов этих отношений, пожалуй, наибольшее значение начинает приобретать сфера оказания платных медицинских услуг. Причин тому несколько: во-первых, потому что медицинские технологии идут быстрее, чем может себе позволить государственная медицина. Признано, что сфера государственной медицины более эффективна лишь при оказании специализированной помощи тяжелым больным (онкология, гематология, орфанные (редкие) заболевания) – те сферы, куда государство постепенно и планомерно вкладывает деньги. Все амбулаторное звено (консультации, профилактика, плановая медицинская помощь) на значительно более высоком уровне оказывается в частных медицинских организациях, которые могут себе позволить новейшее диагностическое оборудование, технологии, медицинские препараты и достойное вознаграждение за труд врачей. Во-вторых, в государственной медицине до сих пор действует система взаимоотношения врача и пациента, получившая в середине 20 века название «патерналистская»2, когда врач воспринимался, как отец, бог, волшебник, которому можно и нужно было беспрекословно доверять. Обозначенная система имеет свои плюсы и минусы: с одной стороны специфика любой услуги состоит в важности и значимости установления отношений между исполнителем и заказчиком (между врачом и пациентом – в данном случае) – что существенно влияет на результат их взаимодействия. В этой связи без доверия невозможно установление «терапевтического контакта» между врачом и пациентом. С другой стороны – патерналистская система предполагает отношение врача к пациенту, как к подчиненному, как к школьнику, как к неразумному существу, которое не в состоянии сделать самостоятельный выбор и оценить его. Поэтому, очень часто об уважении и равноправии в таких отношениях речь не шла. Ситуация обострялась полностью бесплатной медициной, при которой врач не считал, что пациент – это партнер, а пациент не считал, что у него могут быть какие-либо обязанности. К сожалению, эта система во многом продолжает действовать в государственной медицине. Частная же медицина изначально была вынуждена подстраиваться под реалии рынка, конкуренции, правового поля возмездного оказания услуг – так формировалась «партнерская» модель отношений между врачом и пациентом, предполагающая, с одной стороны - уважение к личности пациента, праву его выбора, с другой стороны – взаимные обязанности сторон. Практика показывает, что если у пациента есть финансовая возможность лечиться в частной медицинской клинике у хорошего врача – он выберет этот вариант. Для коммерческой медицины в этой связи встал вопрос: как урегулировать отношения с пациентом таким образом, чтобы с одной стороны – обеспечить право граждан на качественную медицинскую помощь (право, предусмотренное ст. 41 Конституции РФ), с другой стороны – защитить свои интересы, как коммерческой организации, стороны договора на платные медицинские услуги, с третьей стороны – 1 2 Закон РФ от 7 февраля 1992 года № 2300-1 «О защите прав потребителей» (с изм. от 18 июля 2011 г.) Саверский А.В. Права пациентов на бумаге и в жизни. М.,: Издательство Эксмо, 2009. С.151 оправдать свое существование, как коммерческой организации, нацеленной на получение прибыли. Решая вторую задачу, коммерческая медицина столкнулась с тем, что на сегодняшний день в Российской Федерации существует лишь один комплексный нормативный акт, регулирующий предоставление платных услуг потребителям – Закон РФ «О защите прав потребителей» (далее по тексту – Закон). При всех вышеобозначенных плюсах этого закона, он не дифференцирует правовое регулирование услуг в зависимости от их разновидностей – будь то образовательные услуги, бытовые услуги, консультационные или медицинские. Результатом такого «общего» регулирования стало то, что фактически в Российской Федерации юридически приравнены помывка окон, пошив пальто (как услуга) и рождение ребенка в частном роддоме (комплекс услуг по принятию родов). Очевидно, что предмет (объект – в зависимости от доктринального подхода) регулирования здесь совершенно разный: если мы говорим о медицинских услугах, то это здоровье, как состояние психического, физического, социального благополучия человека; здоровье, как высшая ценность – причем, в том числе, с точки зрения стратегического развития нации в целом. Приведем несколько примеров объективной невозможности применения положений Закона РФ «О защите прав потребителей»: 1. Согласно ст. 27 Закона Исполнитель обязан оказать услуги в срок, установленный Правилами оказания отдельных видов услуг. Если такими правилами срок не предусмотрен, то срок устанавливается в договоре с потребителем. Правила предоставления платных медицинских услуг населению медицинскими учреждениями3 не содержат примерных сроков оказания медицинских услуг, но в п.11 также оговаривают, что предоставление платных медицинских услуг оформляется договором, в котором регламентируются условия и сроки их получения. Данное положение стало камнем преткновения, как во взаимоотношениях с пациентами, так и в отношениях с надзорными органами, в частности, Роспотребнадзором, задачей которого является защита прав потребителей. Если говорить об установлении сроков оказания медицинских услуг, то четких, однозначных сроков, определяемых датой или промежутком времени, как того требует ч.2 ст. 27 Закона, в медицине быть объективно не может. Во-первых, срок оказания услуг часто зависит от времени обращения пациента к исполнителю (в клинику), то есть, срок начала оказания услуги определяется индивидуально Заказчиком при его обращении в клинику. Во-вторых, любой человеческий организм является уникальной биологической системой, в которой все процессы протекают индивидуально, следовательно, предсказать результат медицинских вмешательств, манипуляций не всегда возможно (общеизвестный факт, что реабилитация после травм у разных людей протекает поразному – кому-то требуется больше времени, кому-то меньше). Болезнь – это тоже уникальная жизнь. Таким образом, срок оказания услуги в медицине зависит от очень многих факторов: общего состояния человека, наличия альтернативных технологий лечения, реабилитации, наличия различных медикаментов, индивидуальной реакции организма человека на медицинское вмешательство. При этом, согласно ч.5 ст. 27 Закона в случае нарушения установленных сроков оказания услуги, исполнитель уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку в размере трех процентов цены оказания услуги. Представим ситуацию, когда пациент заключает с клиникой договор на ортодонтическое лечение (установление специальных замков-брекетов на обе челюсти в целях коррекции или исправления зубной дуги) – при заключении договора исполнитель в лице лечащего врача поясняет, что объективно может быть обозначен только ориентировочный срок лечения, как правило, полтора-два года. Ситуации, при которых, особенно у взрослых людей, такое лечение занимает более полутора лет, нередки – подвижность зубов у взрослых людей меньше, чем у детей. Представим, что лечение продлевается на месяц в связи с особенностями челюстно-лицевого строения человека. С точки зрения Закона, 3 Постановление Правительства РФ от 13 января 1996 г. N 27 "Об утверждении Правил предоставления платных медицинских услуг населению медицинскими учреждениями" // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. N 3. Ст. 194. потребитель в этом случае имеет право взыскать с исполнителя неустойку в размере 90% (!!!) стоимости оказанной услуги – проще говоря, несмотря на то, что исполнитель сделал все от него зависящее, чтобы достигнуть положительного эффекта и оправдать тот прогноз лечения, который был сделан, он должен вернуть потребителю почти стоимость этой услуги в качестве штрафной санкции за просрочку срока оказания услуги. Понятие «ориентировочного срока» в Законе отсутствует. Как видим, ситуация абсурдна – как с точки зрения принципа разумности (невозможно установить четкие сроки для услуги, результат которой невозможно однозначно предсказать), так и с точки зрения принципа справедливости (Исполнитель несет ответственность при полном выполнении своих обязательств, Потребитель помимо запланированного результата услуги получает еще и право на некоторое материальное возмещение). С точки зрения автора, в договорах на оказание медицинских услуг можно и органично обозначать начало срока оказания услуги указанием на событие, которое неизбежно должно произойти (ч. 2 ст. 90 ГК РФ) – моментом обращения пациента в медицинское учреждение – это, как минимум, защитит от претензий Роспотребнадзора. Дальнейшие же сроки обозначать ориентировочно, информировать о них потребителя, а также информировать о необходимости их продления, обосновывая такое решение – по крайней мере, такой подход полностью согласуется со ст.10 Закона об информировании потребителей обо всех свойствах оказываемых услуг, а также ст. 22 ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в РФ»4 (далее по тексту – ФЗ № 323). В свете обозначенного в ФЗ № 323 принципа рационального расходования времени пациентов, это становиться особенно актуальным. Еще один момент, связанный со сроками: согласно ст. 30 Закона в случае обнаружения недостатка в выполненной работе (оказанной услуге), недостатки должны быть устранены в разумный срок, назначенный потребителем. Норма эта касается комплексных договоров на медицинскую помощь, содержащие в себе как признаки работ, так и признаки услуг (примером является стоматологическая помощь, в рамках которой имеются работы – изготовление пломб, вкладок, протезов, и непосредственно услуги – лечение, отбеливание, имплантация). Во-первых, непонятно, почему речь идет не о согласовании сроков устранения недостатков обеими сторонами, а о назначении срока потребителем – то есть, одной стороной договора. Несмотря на то, что договор на оказание медицинских услуг является публичным по смыслу ст. 426 ГК РФ, к нему применяются общие принципы договорного регулирования, в том числе, равноправие сторон договора, свобода определения договорных условий. Кроме того, применяемый термин «назначение», с точки зрения, автора, не уместен в сфере гражданско-правовых отношений. Во-вторых, непонятно также, каким образом потребитель, не обладая специальными знаниями о свойствах и характеристиках оказываемых услуг (и Закон признает это в ч. 4 ст. 12), может установить разумный срок для устранения недостатка оказанной медицинской услуги (работы). Для этого ему необходимо, как минимум, обладать медицинским образованием и некоторым опытом медицинской практики, поскольку разумность, как правило, есть результат глубоких знаний, отшлифованных ошибками. 2. Сложным остается вопрос о качестве медицинской услуги: как его определить, каковы критерии, как гарантировать. В конечном счете, это вопрос того, за что конкретно платит потребитель, заключая договор на медицинскую услугу. Согласно ст. 4 Закона качество услуги должно определяться в договоре, при отсутствии условий о качестве услуги в договоре, услуга должна соответствовать обычно предъявляемым требованиям. Что такое – обычно предъявляемые требования в медицине? Не ясно. ФЗ № 323 в ст. 2 дает определение качества медицинской помощи: это совокупность характеристик, отражающих своевременность оказания медицинской помощи, правильность выбора методов лечения, а также степень достижения запланированного результата. При этом, с точки зрения данного закона понятие «медицинская помощь» включает в себя понятие «медицинская услуга» 4 Федеральный закон от 21.11.2011 года № 323 «Об основах охраны здоровья граждан в РФ» // Российская газета. 2011. N 263. таким образом, мы можем говорить о том, что качество медицинской услуги – это своевременность ее оказания, правильность избранных методов лечения и степень достижения результатов. И здесь возникает главный вопрос: в какой степени можно говорить о результате, как о характеристике качества медицинской услуги, и услуги вообще. В 2007 году Конституционный суд РФ высказал свою точку зрения по этому вопросу в Постановлении № 1-П от 23.01.2007 года5. В частности, было указано, что «определяя исчерпывающим образом такое существенное условие договора, как его предмет, федеральный законодатель не включил в понятие предмета договора возмездного оказания услуги достижение результата, ради которого он заключается. Выделение в качестве предмета данного договора совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности обусловлено тем, что даже в рамках одного вида услуг результат, ради которого заключается договор, в каждом конкретном случае не всегда достижим, в том числе, в силу объективных причин». Конституционный суд, с точки зрения автора, совершенно справедливо отсылает нас к специфическому предмету договора услуг – действиям, результат услуг потребляется в процессе их оказания, не осязаем, нематериален, в значительной степени зависит не только от усилий и действий Исполнителя, но и от действий Заказчика (ярким примером служат репетиторские услуги – если обучаемый ребенок не приложит самостоятельных усилий для усвоения материала, результата не будет; здесь же можно привести пример с медицинскими услугами – вне зависимости от действий врача, если человек не будет заботиться о собственном здоровье, не будет соблюдать рекомендации врача, он не будет здоровым). Ярким примером того, что критерием качества медицинской услуги не может быть степень запланированного результата, являются медицинские услуги по экстракорпоральному оплодотворению: средний процент успешности данной медицинской процедуры составляет около 35% и зависит от множества факторов. При этом никому не придет в голову в случае неудачи (отсутствия беременности) предъявлять требования о возврате суммы, уплаченной за медицинскую услугу, потому что Исполнитель сделал все от него зависящее, чтобы результат наступил. И здесь мы подходим к тому, что значит «сделал все от него зависящее». С точки зрения автора, речь идет о соблюдении исполнителем порядков и стандартов оказания медицинской услуги. Согласно ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в РФ» порядки определяют те условия, в которых оказывается медицинская услуга, а стандарты закрепляют виды и кратность медицинских манипуляций. Таким образом, качество медицинской услуги определяется не степенью достижения результата, а соблюдением порядков и стандартов оказания медицинских услуг. Кроме того, согласно ст. 84 ФЗ № 323 пациент имеет право получить платную медицинскую услугу только в какой-то части стандарта (то есть, например, отказаться от каких-либо методов диагностики, лечения). При таких условиях тем более нельзя говорить об обязанности Исполнителя стремиться к достижению запланированного результата. В тех же случаях, когда результатом медицинской манипуляции является некий осязаемый, материальный результат (любой протез), который в силу своей материальности способен сохранять физические свойства на протяжении определенного периода времени, можно говорить о том, что качество такой услуги (работы) определяется помимо соблюдения стандарта ее оказания, во-первых, фактом восстановления утраченной функции органа, а во-вторых, способностью компенсировать эту утраченную функцию в течение гарантийного срока (срока службы). Иначе говоря, только на материальный результат медицинской услуги (работы) может быть установлен гарантийный срок, в рамках которого исполнитель гарантирует качество. 5 Постановление Конституционного Суда РФ от 23.01.2007 N 1-П "По делу о проверке конституционности положений пункта 1 статьи 779 и пункта 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобами общества с ограниченной ответственностью "Агентство корпоративной безопасности" и гражданина В.В. Макеева" // Российская газета. 2007. № 22. С точки зрения потребителя, который хочет знать, за что он платит деньги, оптимальным является прогнозирование успешности или неуспешности лечения на основании статистических данных и опыта Исполнителя. Однако, это уже не имеет отношения к критериям качества медицинской услуги. 3. Согласно п. 4 ст. 29 Закона о защите прав потребителей в отношении работы, на которую установлен гарантийный срок, Изготовитель отвечает за ее недостатки, если не докажет, что они возникли после принятия работы потребителем вследствие действия непреодолимой силы. Понятие непреодолимой силы, или форс-мажора для потребительского права не определено, применяется общий подход, закрепленный в ч. 3 ст. 401 ГК РФ – это чрезвычайное, непредотвратимое обстоятельство, которое не зависит ни от одной из сторон. При оказании медицинских услуг, особенно, в стоматологии, нередки ситуации, при которых проведено лечение пациента, соблюдены все стандарты, установлены гарантийные сроки на работы, потребитель уходит из клиники довольный и удовлетворенный – он восстановил свое здоровье. При этом через полгода, например, у потребителя выявляется хроническое заболевание (либо обострение его, о котором он раньше не знал), либо у женщины многоплодная беременность – то есть, возникают комплексные физиологические изменения в организме человека, которые прямо и непосредственно влияют на полученный в процессе лечения результат. Так, многоплодная беременность приводит к тому, что резко падает содержание кальция в костной ткани и зубах, в санированной полости рта начинаются процессы, которые приводят к быстрому разрушению пролеченных зубов, ослаблению десен и пр. Такой потребитель приходит к Исполнителю и требует начать перелечивать все по гарантии согласно Закону, то есть, бесплатно. Насколько это правомерно и отвечает принципам разумности? Об этих изменениях, состояниях, заболеваниях потребитель-пациент не сообщает, и часто даже не знает о них в момент получения услуг. Данные последствия возникают помимо воли Исполнителя и потребителя, они часто не могут быть предотвращены. По мнению, автора, здесь, как раз, возможно говорить о форс-мажорах при оказании медицинских услуг, обусловленных спецификой объекта воздействия. Очевидно, что для избежания недопонимания в дальнейшем, Исполнитель и Потребитель должны закрепить в договоре, что они понимают под форс-мажорными обстоятельствами по смыслу ч. 4 ст. 29 Закона. 4. Согласно ч. 3 ст. 16 Закона «О защите прав потребителей» запрещается обуславливать приобретение одних работ (услуг) обязательным приобретением иных работ (услуг). Убытки, причиненные потребителю вследствие нарушения его права на свободный выбор услуг, возмещаются исполнителем в полном объеме. Эта же мысль отражена в ФЗ № 323 в ст. 84: «Платные медицинские услуги могут оказываться (…) по просьбе пациента в виде осуществления отдельных консультаций или медицинских вмешательств». Позиция законодателя, с одной стороны, понятна – законодатель боится навязывания потребителю-пациенту медицинских услуг – явление, которое в современной России получило название «залечивание». С другой стороны, это норма, которую никак нельзя применять в существующем виде к медицинским услугам по следующей причине. Любое лечение предполагает проведение диагностики (комплекс медицинских вмешательств, осуществляемых посредством сбора и анализа жалоб пациента, данных его анамнеза и осмотра, проведения инструментальных и лабораторных исследований в целях постановки диагноза и определения мероприятий по лечению). Таким образом, для точной постановки диагноза могут потребоваться дополнительные инструментальные (например, томография) и лабораторные (например, анализы биологических жидкостей) исследования, которые, естественно, с точки зрения, платной медицины имеют самостоятельное законченное значение и стоимость. Но это объективно необходимые исследования, которые обязан назначить Исполнитель в лице лечащего врача, чтобы установить диагноз и назначить лечение, за результаты которого он несет, в том числе, уголовную ответственность. Любое такое назначение на консультацию к смежному специалисту, на анализы, на любые дополнительные исследования может быть расценено потребителем, как навязывание ему медицинских услуг, а соответственно, он может потребовать возмещения ему, так называемых, убытков. Автор видит единственный вариант разрешения такой ситуации в том, чтобы подробно прописать ее в договоре между Исполнителем и потребителем, в частности, обозначить, что Исполнитель имеет право направить потребителя на дополнительные исследования, если это необходимо для постановки и уточнения диагноза. При этом зафиксировать, что потребитель имеет право отказаться от данных направлений, но это повлечет за собой отказ потребителю-пациенту в дальнейшем предоставлении медицинской услуги, поскольку Исполнитель не может брать на себя ответственность и начинать лечить пациента в ситуации недостаточности информации для постановки диагноза. Не нужно забывать, что каждый врач дает клятву «Не навредить» - и для него именно она является руководством к действию. Все перечисленные примеры, а последний - в особенности, показывают, насколько сложна коммерческая медицина (платные медицинские услуги), как предмет правового регулирования, как тесно в ней переплетаются нормы такой комплексной отрасли права, как «медицинское право» и гражданское (договорное, потребительское) право, насколько сложно находить золотую середину в регулировании данных отношений с тем, чтобы не ущемить права потребителя-пациента, который может потерять самое ценное, что у него есть – с одной стороны, и права коммерческой медицинской организации, перед которой стоит целых три ранее обозначенных нами задачи – с другой стороны. Не будем забывать также о том, что в России с каждым годом набирает силу явление, именуемое «потребительским экстремизмом», когда потребитель применяет нормы Закона исключительно с целью получения для себя дополнительных необоснованных выгод, преимуществ, а также с целью причинения вреда коммерческой организации. Коммерческая медицина – не исключение, каждая из приведенных выше ситуаций, может быть повернута потребителем не в пользу частных клиник, тогда когда они честно и добросовестно выполняют свои обязанности. Из главы «Взаимодействие с контролирующими органами»: 4.10. Пожарная инспекция МЧС России. Самый общий перечень требований при проверке «пожарников» содержится в Правилах пожарной безопасности 01-03, детализацию требований можете смотреть в следующих нормативных актах: - НПБ 110-03 "Перечень зданий, сооружений, помещений и оборудования, подлежащих защите автоматическими установками пожаротушения и автоматической пожарной сигнализацией"; - НПБ 104-03 «Проектирование систем оповещения людей о пожаре в зданиях и сооружениях»; - НПБ 166-97 «Пожарная техника. Огнетушители. Требования к эксплуатации». Итак, что придут проверять: 1. Наличие приказа о соблюдении правил пожарной безопасности (и о назначении лиц ответственных за пожарную безопасность: по учреждению; по структурным подразделениям). 2. Наличие планов эвакуации на случай пожара (наличие журнала отработки плана эвакуации). 3. Наличие средств оповещения на случай пожара (акт приемки). 4. Наличие автоматической противопожарной сигнализации (акт приемки, договор на обслуживание и схему ее расположения). 5. Ведение журнала осмотра помещений ответственным лицом, перед закрытием предприятия. 6. Наличие инструкции по пожарной безопасности. 7. Наличие журнала инструктажа о мерах противопожарной безопасности. 8. Наличие первичных средств пожаротушения, их исправность (огнетушители должны иметь бирку с указанным сроком перезарядки). 9. Наличие внутренних пожарных кранов, их укомплектованность рукавами и наконечниками (акт проверки пожарного водопровода). 10.Обозначение эвакуационных выходов светящимися табло («ВЫХОД») белого цвета на зеленом фоне. 11.Наличие акта об обработке огнезащитным составом деревянных конструкций, панелей, стеллажей и т.п. 12. Состояние путей эвакуации (наличие глухих решеток на оконных и дверных проемах, мест хранения ключей от запасных выходов) 13. Перепланировка помещений без согласования с пожарной охраной. 14. Техническое состояние электросетей: протоколы замеров сопротивления изоляции и заземляющих устройств; • наличие аварийного освещения, либо электрических фонарей; • наличие замков на электрощитах, наличие исполнительной схемы, наличие маркировки электрощита; • договор на обслуживание электросетей; • наличие перегрузок питающих линий (подключение дополнительных токоприемников без учета допустимой нагрузки электросети); • наличие времянок; • наличие скруток в проводах; • наличие некалиброванных плавких вставок; • наличие электропроводки с поврежденной изоляцией; • пользование плитками, кипятильником, чайником в помещениях, не предназначенных для приема пищи. • 15.Наличие специальных мест для курения, оборудованных пепельницами и урнами. 16.Наличие табличек с фамилией ответственного за пожарную безопасность, и номером телефона, по которому можно вызвать пожарную охрану. 17. При наличии противопожарных дверей – сертификат на них. Подготовка к проверке «пожарников» - дело далеко не только и не столько вашего юриста, сколько инженера по пожарной безопасности, если таковой имеется, либо руководителя клиники. Примерный вариант распределения обязанностей и минимум действий при подготовке к проверке: № Что необходимо сделать: Документальная часть: 1 2 3 4 5 6 7 Приказ о назначении ответственного за противопожарную безопасность и об обучении его пожарно-техническому минимуму. Приказ об установлении противопожарного режима на предприятии. Инструкция о пожарной безопасности. Журнал инструктажа: первичного и повторного. Журнал осмотра помещений перед закрытием предприятия. Техническая часть: Таблички с указанием ответственного за пожарную безопасность и номером его телефона и телефона пожарной охраны. Знаки пожарной безопасности (световые табло «Выход») (тех. требования – в п.61 ППБ 01-03, ГОСТ 12.2.143-2009) 8 9 10 11 12 13 План эвакуации (требования – в ГОСТ 12.2.143-2009) Автоматическая противопожарная сигнализация и система оповещения (тех. характеристики – в Приказ МЧС от 18.06.2003 года № 315). Нужен договор и Акт приемки. Открытие дверей – по направлению выхода из помещений (требования – в п.40, 52 ППБ 01-03). Эвакуационные выходы и вообще выходы их помещений (должны соответствовать требованиям - в п.53 ППБ 01-03). Отопительные приборы, проводка, розетки – все должно быть в исправном состоянии. Огнетушители (должна быть бирка с указанием срока действия и перезаправки). Требования к количеству и видам - в Приложении № 2 ППБ 01-03. Хочу напомнить вам, что 18 июля 2011 года в ст. 20.4 Кодекса об административных правонарушениях РФ были внесены изменения, касающиеся усиления ответственности юридических лиц за пожарную безопасность используемых ими зданий и сооружений. В частности, вместо существовавших ранее штрафов в 10-20 тысяч рублей введены штрафы в размере 50-200 тысяч рублей, а за неоднократное привлечение к ответственности по указанной статье – до 200-400 тысяч рублей. Есть повод задуматься и привести в минимальный порядок все, что касается пожарной безопасности на вашем предприятии, чтобы даже внеплановая проверка не застала вас врасплох. Кстати, в это же время пожарникам запретили предварительно уведомлять о внеплановой проверке (напоминаю, что обычно о внеплановой проверке вы должны быть уведомлены за 24 часа). © Салыгина Е.С., 2013