актуальные проблемы совре- менного права, государства и

АКАДЕМИЯ ГЕНЕРАЛЬНОЙ ПРОКУРАТУРЫ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКИЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ (ФИЛИАЛ)
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ СОВРЕМЕННОГО ПРАВА, ГОСУДАРСТВА И
ЭКОНОМИКИ
VI Межвузовская научно-практическая
конференция аспирантов и студентов
САНКТ-ПЕТЕРБУРГ
25 апреля 2015 года
Тезисы выступлений
ЧАСТЬ 1
Санкт-Петербург
2015
0
АКАДЕМИЯ ГЕНЕРАЛЬНОЙ ПРОКУРАТУРЫ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКИЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ (ФИЛИАЛ)
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ
СОВРЕМЕННОГО ПРАВА,
ГОСУДАРСТВА И ЭКОНОМИКИ
VI Межвузовская научно-практическая
конференция аспирантов и студентов
САНКТ-ПЕТЕРБУРГ
25 апреля 2015 года
Тезисы выступлений
ЧАСТЬ 1
Санкт-Петербург
2015
1
УДК 340:330(04)
ББК 67:65я43
А43
А43
Актуальные проблемы современного права, государства и
экономики.
VI
Межвузовская
научно-практическая
конференция аспирантов и студентов, Санкт-Петербург,
25 апреля 2015 года: тезисы выступлений. Часть 1. — СанктПетербург : Санкт-Петербургский юридический институт
(филиал) Академии Генеральной прокуратуры Российской
Федерации, 2015. — 204 с.
УДК 340:330(04)
ББК 67:65я43
Тезисы выступлений печатаются
в редакции авторов
©
Санкт-Петербургский
юридический институт
(филиал) Академии
Генеральной прокуратуры
Российской Федерации, 2015
2
СЕКЦИЯ № 1
ОБЩЕТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ПРОБЛЕМЫ ПРАВА,
ГОСУДАРСТВА И ЭКОНОМИКИ
Бобков А. В.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
Радикальные притязания «Исламского государства»
на завоевание арабского мира
«Исламское государство» (ИГ) — исламистская террористическая организация, действующая преимущественно на территории
Ирака и Сирии, провозгласившая себя 29 июня 2014 года всемирным халифатом с шариатской формой правления и фактической
столицей в сирийском городе Ракка1. Непосредственной предшественницей ИГ считается группировка «Исламское государство
Ирак», которая была образована в 2006 году в Ираке путем слияния одиннадцати радикальных исламистских группировок во главе с местным подразделением «Аль-Каиды»2.
Откуда появилась идея «Исламского государства», каким образом оно сумело объединить противоборствующие радикальные
исламистские группировки?
Чтобы понять причины, которые привели к созданию ИГ,
необходимо обратиться к истории. Во-первых, Первая мировая
война привела к падению четырех династий Центральной Европы
и Евразии: Романовых в России, Гогенцоллернов в Германии,
Габсбургов в Австро-Венгрии, Османов в Османской империи.
Раздел Османской империи по результатам Лозаннского мирного
договора 1923 года и договора Сайкса-Пико привёл к созданию
современного арабского мира и Турецкой Республики. Лига
Наций предоставила Франции мандаты на Сирию и Ливан, а Великобритании — мандаты на Месопотамию и Палестину (которая
впоследствии была разделена на две области: Палестина и Трансиордания). Владения Османской империи на Аравийском полуострове стали частью того, что на сегодняшний день является
1
Игнатенко А. А. «Аль-Каида» пытается создать исламское государство
одновременно на территории Ирака и Сирии // Институт религии и политики
Электронный ресурс http://i-r-p.ru›page/stream-eve№t/i№dex-29352.html
2
ИТАР-ТАСС Террористическая организация «Исламское государство Ирака
и Леванта».Досье. Электронный ресурс http://tass.ru/i№fo/1264570
3
Саудовской Аравией и Йеменом. Таким образом, почти все нынешние границы на Ближнем Востоке были составлены европейскими колонизаторами без учета мнения коренного населения
этих территорий, что привело к постепенному формированию
очага напряженности в регионе.
Во-вторых, поражение в войне привело турок к радикальному
отречению от столпов их былой империи и к созданию новой Турецкой республики. В результате, семья Османов — не только
султанов, но и халифов — была полностью отстранена от власти.
Турецкий парламент упразднил халифат в 1924 году, хотя и не
отрицал его первоначальной сути. Таким образом, институт халифата, который в идеале обеспечивал мусульманам чувство
единства и был источником легитимности исламских государств,
просуществовал с 632 г. до 1924 г. А последние 90 лет стали первым периодом в истории мусульман, когда не существует
наместника Пророка. Многие мусульмане, далекие от экстремизма, хотят, чтобы вновь появился халифат.
В третьих, участие советских войск в событиях в Афганистане
в 1979-1989 гг. и американо-саудовско-пакистанская реакция на
это привели к тому, что многие выходцы с Ближнего Востока получили военную подготовку и практический опыт джихада против СССР в Афганистане.
Американское вторжение в Ирак в 2003 году сильно дестабилизировало эту страну. После свержения Саддама Хусейна значительные преференции получили все этноконфессиональные
группы Ирака, в том числе арабы — шииты и курды, однако арабы-сунниты, долгое время находившиеся у власти в стране и являвшиеся опорой саддамовского режима, оказались не у дел, чему во многом способствовала политика правительства. Естественно, что это не могло не вызвать резко негативной реакции
со стороны части иракской политической, экономической, интеллектуальной, военной элиты прежнего режима, которая начала
негласно поддерживать радикальные организации. Последним
достаточно быстро удалось создать разветвленную сеть вооруженных подразделений, которая к осени 2014 г. составляла не
менее ста тысяч боевиков, опиравшихся на поддержку общин
арабов-суннитов в деревнях и городах Ирака и Сирии.
В чем выражается принципиальное отличие «Исламского государства» от других исламских террористических организаций?
Новопровозглашенный исламский Халифат кардинально отличается от уже известных исламских движений — «Братьевмусульман», «Аль-Каиды», «Хамаса», «Хезболлы», фронта «АнНусра» и т.д. Само слово «халифат» говорит о форме обществен4
ного устройства, в которой война против «неверных» играет важную, но не единственную роль. ИГ взяло на себя функцию практической организации жизни на подконтрольных территориях и
по-своему справляется с этой задачей, хотя и варварскими, средневековыми методами3.
Стоит отдельного упоминания тот факт, что ИГ первоначально считалось ответвлением «Аль-Каиды» на Ближнем Востоке,
но, несмотря на то, что часть боевиков ИГИЛ действительно поддерживают исламистскую идеологию «Аль-Каиды», здесь все
равно просматривается одно очень важное отличие. ИГ нацелено
на формирование пусть и теократического, но территориального
государства. «Аль-Каида» же, наоборот, всегда работала на основе рассеянной структуры, была подобна гидре, которая перемещалась в зависимости от окружавших условий и возможностей
(Судан, Йемен, Афганистан, Пакистан и т.д.). Бен Ладен не позиционировал себя как часть четко определенного пространства,
тогда как ИГИЛ делает это, как в символическом (фактическое
исчезновение сирийско-иракской границы), так и чисто практическом плане (захват контрольно-пропускного пункта на границе
Ирака и Иордании)4. Кроме того, ИГ ставит на первый план идею
«исламско-суннитского интернационала» и намерено стать его
ядром. В этом реальное отличие ИГ от движений типа «Хамас»
или «Талибан», которые в процессе своей деятельности решают
исключительно национальные задачи.
Исламское государство имеет мощные источники финансирования, и, прежде всего, это контрабанда нефтью с нефтяных месторождений, которые находятся на подвластной ему территории,
которая приносит организации ежедневно доход в размере 2-4
млн. долл., или примерно 100 млн. долл. в месяц5. Постоянный
приток денежных средств террористам приносит грабеж. Присвоение средств центрального банка в Мосуле обогатило ИГ, по
приблизительным подсчетам, сразу на 429 млн долл. Мобилизуются постоянные денежные поступления и за счет систематического вымогательства средств у мелких предпринимателей, а
также крупных компаний. Также ИГИЛ обложило налогом немусульманское население, проживающее на контролируемой ею
3
Добров Д. ИГИЛ превращается в халифат. Электронный ресурс
http://i№osmi.ru/world/20140901/222732152.html
4
Ансель Ф. Чтотакое «Исламское государство Ирака и Леванта»?
«Atla№tico» Электронный ресурс http://i№osmi.ru/world/20140702/221386643.
5
«Исламское государство» наращивает выручку // Коммерсантъ. № 214 от
26.11.2014, стр. 8
5
территории, а после провозглашения халифата ввело таможенную
пошлину на транспортные перевозки в западной части Ирака6. В
итоге, полученные незаконным путем средства и материальные
ценности позволяют ИГИЛ вести полномасштабную террористическую деятельность, удерживать под своим контролем население захваченных территорий, привлекать на свою сторону многочисленных приверженцев идеи создания халифата.
Таким образом, можно убедиться в том, что появление феномена «Исламского государства» имеет множество причин. Прагматизм лидеров ИГ в ведении боевых действий успешно сочетается в вопросах государственного строительства на захваченных
территориях. Сегодня можно с полной уверенностью утверждать,
что руководство ИГ переиграло своих спонсоров и кураторов,
выйдя из под их контроля и начав проводить самостоятельную
политику, конечная цель которой — создание на территории от
Ирака до Синая, от Леванта до Аравии нового независимого государства, построенного на «принципах ислама».
Богданова М. С.
Санкт-Петербургский государственный университет
студент
Правовое регулирование предоставления государственных
услуг в электронной форме
Правовое регулирование предоставления государственных
услуг в электронной форме набирает большую актуальность в 21
веке, в связи с тем, что жизнь современных людей становится
уже не мыслимой без информационно-телекоммуникационных
сетей. При первом же возникшем вопросе, люди обращаются за
необходимой информацией в сеть “Интернет”. Предоставление
государственных услуг представляет собой важнейший институт
поддержки граждан разной социальной принадлежности, поэтому
его урегулирование представляется необходимым в первую очередь. А предоставление государственных услуг именно в электронной форме тем более является неотъемлемым, потому что
тем самым снимает психологическое отторжение возможности
использования гражданами данного социального института (государственных услуг) из-за частой физической отдаленности
6
Рогожина Н. ИГИЛ и его богатство. Военное обозрение Электронный
ресурс http://topwar.ru/66343-igil-i-ego-bogatstva.html
6
субъектов, предоставляющих государственные услуги и вечной
нехватки времени.
Рассмотрим подробнее отдельные элементы процесса предоставления государственных услуг в электронной форме. Итак,
благодаря созданию единого портала государственных услуг,
обеспечивается быстрый и удобный способ для граждан и юридических лиц получения информации о всем спектре наличия
государственных услуг, а также описание порядка их предоставления. В отличие от непосредственного визуального контакта
между представителем власти и физическим лицом, при использовании электронной формы предоставления государственных
услуг возникает первая и одна из важней проблем — проблема
идентификации физического или юридического лица в сети Интернет. Для ее решения была создана электронная подпись —
информация в электронной форме, которая присоединена к другой информации в электронной форме (подписываемой информации) или иным образом связана с такой информацией и которая используется для определения лица, подписывающего информацию7. Существует деление электронных подписей на следующие виды: простая — подтверждает только лишь факт формирования электронной подписи определенным лицом; неквалифицированная электронная подпись — уже позволяет определить
лицо, подписавшее документ; квалифицированная — мало того,
что позволяет определить лицо, подписавшее документ, информация в электронной форме, подписанная квалифицированной
электронной подписью, признается электронным документом
равнозначным документу на бумажном носителе. При разрешении вопроса, какой же именно вид электронной подписи требуется для обращения за получением государственной услуги следует
обратиться к постановлению Правительства РФ от 25 июня 2012
г. № 634 "О видах электронной подписи, использование которых
допускается при обращении за получением государственных и
муниципальных услуг". Так, если содержание государственной
услуги не предусматривает выдачу документов, а представляет
собой лишь предоставление справочной информации, в большинстве случаев может использоваться простая электронная подпись.
В частности, следует отметить негативную черту требования к
приобретению квалифицированной электронной подписи для получения определенного вида государственных услуг — это плат7
Часть 1 статьи 2 Федерального закона от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об
электронной подписи» // Собрание законодательства Российской Федерации.
2011. № 15. Ст.2036.
7
ная услуга, стоимость которой колеблется от 1000 рублей до
5000-6000 рублей, что опять же говорит об ограниченном доступе
для определенных граждан такой формы получения государственных услуг.
Следующим необходимым действием при получении государственных услуг является (в большинстве случаев): отправка и
получение документов в электронной форме. Она происходит
путем использования электронной почты, что порождает проблему угрозы “утечки” информации, т.е. ее попадания к нежелательным пользователям. В российской правовой системе лишь при
межведомственном информационном взаимодействии при предоставлении государственных и муниципальных услуг происходит
использование защищенных средств при передаче электронных
документов 8 . Также возникает угроза неконтролируемого роста
объемов информации о гражданах, об организациях и объектах
хозяйственного оборота, содержащейся в государственных информационных системах, что в условиях отсутствия эффективных механизмов контроля ее использования создает также угрозу
нарушения прав граждан. К сожалению, появляется угроза увеличения количества компьютерных преступлений, возросла их
корыстная направленность, а также наносимый материальный
ущерб, увеличилось количество преступлений, в том числе
трансграничных компьютерных преступлений, совершенных
группами лиц. Поэтому необходимо обеспечить создание инфраструктуры и стандартов в области обмена данными в электронном виде9.
При разрешении данной проблемы, можно обратить внимание
на немецкий опыт в данной области, который отличается наличием общенациональной доверенной электронной почты, созданной
министерством внутренних дел ФРГ в целях надежной и безопасной отправки документов. Услуга предоставляется частными
провайдерами, которые, однако, обязаны пройти обязательную
сертификацию в Федеральной службе безопасности информационной техники, подчиненной непосредственно министерству
внутренних дел. Почтовый ящик снабжается дополнительной си8
Статья 7.1 Федерального Закона от 27 июля 2010 г. №210-ФЗ «Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг» // Собрание
законодательства Российской Федерации. 2010. №31. Ст. 4179.
9
Распоряжение Правительства Российской Федерации от 20 ноября 2010 г.
№1815-р "О государственной программе Российской Федерации “Информационное общество(2011-2020 годы)”" // Портал государственных услуг Российской
Федерации :федер. правовой портал [Электронный ресурс]. – URL :
http://госуслуги.рф/
8
стемой защиты, подобной той, которая используется для идентификации пользователя при онлайн доступе к своему банковскому
счету (SSL). Поэтому в Российской Федерации наблюдается резкая необходимость разработки и введения в действие безопасной
электронной почты, в данной ситуации можно воспользоваться
немецким опытом. Безопасная электронная почта обеспечит защищенный обмен информацией между физическими лицами и
органами власти.
Таким образом, при должной корректировке, в частности, путем введения функционирования безопасной почты, электронной
формы предоставления государственных услуг появится возможность для граждан и юридических лиц:
сэкономить время (на поездках, ожиданиях в очереди и заполнении документов); исключить коррупционную составляющую
(отсутствует личный контакт с представителем ведомства, оказывающего услугу) при получении государственной услуги в электронной форме.
Воронина Н. А
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
Особенности обыденного правосознания
в современной России
Правосознание как социокультурный феномен является формой
осознания и познания права как специфической сферы социальной
действительности. Традиционно выделяют обыденный, профессиональный и научный уровни правосознания. Первый уровень
представлен обыденным правосознанием — это отношение к праву, оценка правовых норм на уровне бытовой логики, соответствия
правовых предписаний положениям морали и принципу справедливости10. Этот уровень свойствен значительной части общества,
он формируется на базе повседневного опыта граждан. Именно
поэтому обыденное правосознание является наиболее достоверным показателем правовой ситуации в государстве. В чем же специфика обыденного правосознания в современной России? Попытаемся ответить на поставленный вопрос.
10
Ахмедшин Р.Л . Психологические аспекты феномена «правосознание»
[Электронныйресурс]//Вестник Томского государственного университета. - 2011.
- № 344. URL: http://jour№als.tsu.ru/uploads/import/857/files/344-118.pdf
9
Для начала необходимо определится с методом исследования.
Наиболее интересным мне показался метод спонтанных ассоциаций. Его суть состоит в том, что респонденты должны сформулировать ассоциацию в отношении предложенного им термина 11 .
Данный метод дает возможность респонденту пренебречь существующими в обществе ограничениями, что позволяет судить о
его истинном отношении к той или иной проблеме.
Для того, чтобы прийти к объективным выводам, необходимо
правильно выбрать категорию опрашиваемых. Я решила провести исследование среди студентов первого курса нашего института, поскольку: во-первых, студенчество как активная часть молодого населения страны начинает занимать важные позиции в
обществе; во-вторых, студенты первого курса нашей академии
еще не являются полноценными носителями профессионального
правосознания, их взгляды на право и законодательство все еще
носят обыденный характер.
Итак, 52 студента поделились своими ассоциациями по поводу
следующих понятий: право, закон, наказание и справедливость.
Каковы же результаты опроса?
Начнем с понятия «право». Самые распространенные ассоциации среди респондентов (33%) сформулированы следующим образом: «я имею право», «у меня есть возможность совершить какое-либо действие». В данном случае право связывается с возможностью действовать в обществе в целях реализации своих
потребностей и интересов. 27 % опрошенных ассоциируют право
с понятием «свобода». Интересно то, что только 2 из 14 респондентов, ответивших подобным образом, говорят о праве как о
«свободе в рамках законодательства». Таким образом, 23 % ответов сближают право с образом неограниченной личной свободы.
В таком контексте оно не соотносится с законом и справедливостью, а реализуется вне устанавливаемых ими ограничений.
Лишь 17% респондентов рассматривают право как «справедливость», как «общечеловеческую ценность» — всего 8 %. Оставшиеся 15 % составляют единичные ассоциации типа «закон»,
«юрист», «справедливость», «регулятор общественных отношений» и так далее.
Обратимся к ответам о Законе. Относительное большинство
опрошенных (37 %) приводят следующие ассоциации: «санкции»,
«за его нарушение — привлечение к ответственности», «то, чему
11
Арутюнян М.Ю.,Здравомыслова О.М., Курильски-Ожвэн Ш. Образы права
в Росcии и во Франции [Электронный ресурс] // Мир России. -1997. - №3. URL:
http://ecsocma№.hse.ru/data/084/012/1220/1997_№3_p75-114.pdf.С. 77
10
должен подчиняться каждый». Они говорят о законе как о карающем институте, тем самым приписывая ему императивную, репрессивную роль. Об охранительной функции закона говорят 25
% опрошенных («охрана», «защищает наши права»). Закон как
«нерушимые границы правоотношений» представляется лишь
13% респондентов. Еще меньше студентов говорят о «справедливом» законе (11%). Оставшиеся 14 % приводят единичные ассоциации типа «Конституция», «право», «кодекс» и т.д. Выходит,
что закон связывается не столько с идеей справедливости или
гарантиями социальной безопасности, сколько с воплощением
силы, которая ограничивает свободу человека.
Интересными представляются ассоциации по поводу вины.
Для большинства респондентов (55%) это «отношение к совершенному деянию», «психическое отношение», «внутреннее переживание». 37% опрошенных отвечают коротко: «вина — это
ответственность». Остальные ассоциации единичны (8%): «часть
правонарушения», «преступление» и т.д. Таким образом, вина
для респондентов — преимущественно эмоциональное явление,
тесно связанное с категорией ответственности.
Наконец, последнее понятие, предложенное студентам в ходе
опроса — наказание. Здесь отчетливо проявляются 3 группы респондентов. Первой группе (36%) наказание представляется как
«санкция государства за нарушение закона» (здесь же называются конкретные виды санкций: «арест», «тюрьма»). Вторая группа
рассматривает наказание как «кару», «возмездие», «расплату за
вину» (33%). Наконец, третья группа говорит преимущественно
об исправляющей роли наказания («исправление» — 31%). Иными словами, наказание в глазах наших респондентов не вызывает
никаких негативных оценок. Напротив, оно имеет целью исправление провинившегося путем применения санкции и восстановление справедливости.
Сравним результаты проведенного исследования с результатами исследования М. Арутюнян, О. Здравомысловой, Ш. Курильски-Ожвэн (занимались сравнением правового мышления
школьников России и Франции), тем самым выявим специфику
российского правосознания:
1. Если у большинства французских респондентов право имеет
определенные законные рамки («право — это свобода, ограниченная свободой других людей»)12, то у россиян один из распространенных образов права близок к образу неограниченной свободы.
12
Там же. С.105.
11
2. Французы относятся к закону, прежде всего, как к регулятору социальной жизни («закону надо следовать») 13 . Для российских респондентов основной функцией закона является «кара»,
«наказание».
3. В ответах французских опрошенных прослеживается сильная связь вины не с ответственностью (как это было у наших респондентов), а со справедливостью («вина того, кто нарушил»)14.
4. Если у россиян наказание не вызывает никаких негативных
оценок (подчёркивают преимущественно исправляющую роль
наказания, его соотношение с виной), то часть французских респондентов говорит о наказании как о «бесполезной вещи», «несправедливости»15.
Итак, исследование индивидуальных представлений о праве
дает комплексный ответ на вопрос о ценности, придаваемой индивидами закону и праву. Исходя из результатов исследования,
можно сказать, что в нашей стране образ «карающего» закона,
который хорошо согласуется с концепцией вины и с исправительным значением санкций16, приводит к умалению образа закона «регулирующего». Что касается права, то оно, как представление о возможности действовать в обществе в соответствии со
своими потребностями, целями и интересами, создает своего рода
легитимную защиту по отношению ко всем властям, границы которых явно не определены.
Гамбуев А. Ю.
Иркутский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
Независимая антикоррупционная экспертиза
В условиях становления гражданского общества и развития
правового государства все большую актуальность приобретает
вопрос об эффективном функционировании институте независимой антикоррупционной экспертизы. Значимость данной проблемы подкрепляется государственной политикой в области противодействия коррупции, в рамках которой должны быть предприняты системные меры по предупреждению правонарушений
13
Там же. С.108.
Там же. С.102 – 103.
15
Там же. С.103
16
Там же. С.106.
14
12
коррупционной направленности, борьбе с ними и сокращению
причиняемого ущерба.
Федеральным законом от 25.12.2008 г. № 273-ФЗ «О противодействии коррупции»17 впервые было введено понятие антикоррупционной экспертизы как одной из основных мер профилактики коррупции. В последствии был принят Федеральный закон от
17.07.2009 г. № 172-ФЗ «Об антикоррупционной экспертизе нормативных правовых актов и проектов нормативных правовых актов»18 (далее — Закон об антикоррупционной экспертизе), в котором установлено, что институты гражданского общества и
граждане могут проводить независимую антикоррупционную
экспертизу нормативных правовых актов и их проектов за счет
собственных средств. По результатам ее проведения составляется
заключение, в котором должны быть указаны выявленные в нормативном правовом акте коррупциогенные факторы и предложены способы их устранения. Заключение носит рекомендательный
характер и подлежит обязательному рассмотрению органом, организацией или должностным лицом, которым оно направлено, в
тридцатидневный срок со дня его получения. По результатам
рассмотрения заключения субъекту, проводившему независимую
экспертизу, направляется мотивированный ответ, в случае если
предложены способы устранения выявленных коррупциогенных
факторов.
Во исполнение и развитие указанных законодательных положений, было принято Постановление Правительства РФ от
26.02.2010 № 96 «Об антикоррупционной экспертизе нормативных правовых актов и проектов нормативных правовых актов»,
которым утверждены Правила и Методика проведения антикоррупционной экспертизы нормативных правовых актов и проектов
нормативных правовых актов (далее — Правила; Методика).
Данным постановлением закреплено, что разработчики проектов
нормативных правовых актов в течение рабочего дня, соответствующего дню направления указанных проектов на согласование и рассмотрение в соответствующие органы и организации,
размещают эти проекты на своих официальных сайтах в сети Интернет с указанием дат начала и окончания приема заключений
по результатам независимой антикоррупционной экспертизы.
17
О противодействии коррупции :Федер. закон от 25 декабря 2008 г. № 131ФЗ с изм. и доп. от 22 дек. 2014 г. № 431-ФЗ // Рос. газ. 2008. 30 дек.
18
Об антикоррупционной экспертизе нормативных правовых актов и
проектов нормативных правовых актов : Федер. закон от 17 июля 2009 г. № 172ФЗ с изм. и доп. от 21 окт. 2013 г. № 279-ФЗ // Рос. газ. 2009. 22 июля.
13
Кроме того, заключение составляется по форме, утверждаемой
Министерством юстиции РФ (далее — Минюст РФ).
В соответствии с п. 4 Правил независимая антикоррупционная
экспертиза проводится юридическими и физическими лицами,
аккредитованными Минюстом РФ в качестве независимых экспертов. Приказом Минюста РФ от 27 июля 2012 г. № 146 «Об
утверждении Административного регламента Министерства юстиции Российской Федерации по предоставлению государственной услуги по осуществлению аккредитации юридических и физических лиц, изъявивших желание получить аккредитацию на
проведение в качестве независимых экспертов антикоррупционной экспертизы нормативных правовых актов и проектов нормативных правовых актов в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации» установлен порядок проведения аккредитации независимых экспертов. Вместе с тем к кандидатам в независимые эксперты предъявляются минимальные требования.
Так, физическое лицо должно быть гражданином РФ, имеющим высшее профессиональное образование и стаж работы по
специальности не менее 5 лет; юридическому лицу необходимо
иметь в своем штате не менее 3 работников, удовлетворяющих
требованиям, предъявляемых к физическим лицам.
По информации, размещенной на сайте Минюста РФ в государственном реестре независимых экспертов, получивших аккредитацию, зарегистрировано 315 юридических и 1722 физических
лица, среди которых присутствуют представители различных
профессий: инженер электросвязи, биолог-охотовед, радиоинженер, учитель географии, ветеринарный врач и др.19
Кроме того, Федеральным законом от 04.04.2005 № 32-ФЗ «Об
общественной палате РФ»20 был введен институт общественной
экспертизы, что вносит определенные затруднения при разграничении независимой антикоррупционной экспертизы и общественной экспертизы. Однако, несмотря на схожесть некоторых
элементов, все же это два различных по своей сути правовых института. Общественная экспертиза дает комплексную, системную
оценку гуманитарного эффекта от изучаемого действия принятия
и (или) реализации нормативного правового акта, программы. А
19
URL :http://mi№just.ru/activity/legislative/a№ticorrekspert/accredited_perso№s
_as_a№ticorruptio№_experts. (дата обращения: 02.03.2015).
20
Об общественной палате Российской Федерации: Федер. закон от 04
апреля 2005 г. № 32-ФЗ с изм. и доп. от 20 апр. 2014 г. № 82-ФЗ // Рос. газ. 2005.
7 апр.
14
независимая антикоррупционная экспертиза направлена на поиск,
выявление и устранение только коррупциогенных факторов.
Определенные надежды ученых-правоведов возлагались на Федеральный закон от 21.07.2014 № 212-ФЗ «Об основах общественного контроля в Российской Федерации»21. Однако данный
закон закрепил правовые и организационные основы проведения
общественной экспертизы, при этом ничего не сказав о независимой антикоррупционной экспертизе.
В настоящее время институт независимой антикоррупционной
экспертизы не получил должной законодательной регламентации,
в частности отсутствуют такие понятия, как антикоррупционная
экспертиза и институты гражданского общества. Кроме того, в
Законе об антикоррупционной экспертизе одним из основных
принципов ее организации провозглашен принцип сотрудничества органов публичной власти с институтами гражданского общества, однако механизмы их взаимодействия не были отражены
в действующем законодательстве. Также, возникают вопросы по
поводу непосредственно понятия «независимой антикоррупционной экспертизы». Исходя из правил логики и данной терминологии, следует, что прокуроры и другие должностные лица, осуществляющие антикоррупционную экспертизу, являются зависимыми лицами. Представляется, что более корректным термином
будет являться «общественная антикоррупционная экспертиза».
Более того, для каждого рода экспертиз должно быть создано
свое методическое обеспечение. Действующая Методика пока
закрепила только основные понятия, цели и задачи экспертизы.
Вместе с тем отсутствуют научные положения и разрабатываемые на их основе рекомендации по организации и проведению
антикоррупционной экспертизы, что является одной из наиболее
главных проблем рассматриваемого института. Также, рекомендательный характер экспертного заключения негативно сказывается на мотивации общественности на проведение экспертного
исследования, а также нивелирует социально-правовое значение
рассматриваемого института. Следует выделить необходимое
значение установления юридической ответственности публичных
органов власти, принявших нормативные правовые акты, и их
проекты, за факт не устранения выявленных в результате антикоррупционной экспертизы коррупционных факторов.
Таким образом, независимая антикоррупционная экспертиза
является одним из наиболее эффективных способов участия об21
Об основах общественного контроля в Российской Федерации : федер.
закон от 21 июля 2014 г. // Рос. газ. 2014. 23 июля.
15
щества в нормотворчестве, также она занимает особое место среди механизмов сдерживания коррупции на социально терпимом
уровне. Вследствие этого, необходимо направить усилия на развитие и совершенствование рассматриваемого института, в частности внести соответствующие изменения и дополнения в законодательные акты, а также принять меры по подготовке квалифицированных специалистов-экспертов.
Гамурова Т. О., Максимов А. М.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студенты
Как вырастить «Майдан»
Сегодня весь мир пристально наблюдает за событиями, происходящими на Украине. Мирная акция протеста, вызванного приостановкой подготовки к подписанию соглашения о евроинтеграции Украины, привела к абсолютно непредсказуемым событиям —
насилию, беззаконию, наконец, к гражданской войне. Украина сегодня — центр мирового конфликта, где люди активно участвуют
в войне и поддерживают антироссийскую пропаганду, а целые поколения, принимая предателей за героев, испытывают столько
ненависти к тому, что совсем недавно было общим достоянием.
В описанном выше мы видим целенаправленный процесс, тянущийся не одно десятилетие. Украина имеет богатую и насыщенную историю, которая и является ее же слабым местом. Политики, СМИ и, наконец, историки, подтасовывая факты и играя
на школьном образовании, создали благоприятную обстановку
для сегодняшних событий. Кому это нужно? Трудно сказать. Как
воспитывалось «поколение Майдана»? Мы попытаемся ответить.
Несомненно, определенную роль сыграло школьное образование, полученное украинской молодежью (которая на разных этапах составляла от 33% до 38% от количества митингующих 22 ).
Проанализировав несколько учебников по истории Украины, мы
обнаружили ряд вопросов, преподносящихся с явным антироссийским настроем.
Одной из таких «колкостей в сторону России» является вопрос
о воссоединении(!) России и Украины в XVII веке (как это трак22
По данным Фонда «Демократичi iнiцiативи».[Электронный ресурс] URL:
http://www.dif.org.ua/ua/polls/2014_polls/vid-maida№u-taboru-do-maida№.htm
16
туют отечественные историки) или же о периоде, получившем
интересное название Руина23 (трактовка украинских историков).
Далее переведенные на русский язык цитаты из учебника Власова
В. С. и Данилевской О. М. «Вступление в историю Украины»:
«Когда во второй половине XVI в. украинские земли оказались под властью польского короля, казаки не покорились его
воле и вскоре возглавили Национально-освободительную войну
украинского народа, руководил которой гетман Богдан Хмельницкий. Но не суждено было Украине надолго стать свободной.
Коварные соседи неустанно посягали на плодородные украинские земли. Долго боролись казаки, отбиваясь от Московского
царства, Польши и Турции, но с каждым годом теряли свои права. В конце концов, российский царь уничтожил казацкий строй.
Украинские земли — в который уже раз! — оказались под властью нескольких чужих государств»24.
«Поделив между собой Украину, Польша и Московия не собирались защищать интересы украинского народа. Особенно
сложной была ситуация на Правобережье, жители которого, помимо всего, подвергались грабительским нападениям турок и татар. Разрушительные военные действия уничтожили сотни сел,
местечек, городов и привели к полному опустошению больших
территорий»25.
Особое внимание уделяется массовому голоду 1932-1933гг.,
получившему ужасное (с подтекстом) название Голодомор. В
учебниках приводится информация о гибели от 3 до 4,5 млн. жителей УССР в результате системных неурожаев, неадекватных
планов хлебозаготовок, но в большей степени, политики индустриализации и коллективизации. Однако акцент делается именно на Украине, не учитывая, что в других районах СССР (Нижняя
Волга, Северный Кавказ, Сибирь) потери среди населения также
очень велики26.
Еще дальше пошли авторы многих научных трудов. Так, профессор Кульчинский доказывает, что Голодомор был следствием
политики узкой группы кремлевского руководства, которое в ситуации тяжелого кризиса, вызванного его же авантюристической
экономической политикой, не останавливалось ни перед чем,
чтобы террором сбить накал народного недовольства. Объектом
23
Власов В.С.,Данилевська О.М. Вступдоісторії України: Підруч. для 5 кл.
загальноосв. навч. закладів. К.: «Генеза», 2002. - С.154
24
Там же. - С.152
25
Там же. - С.154
26
Пометун О.И., Гупан Н.М. Icторiя України. - К.: «Освіта». - С.220-222
17
целенаправленного террора голодом стала Украина — расположенная у границ Европы крупнейшая национальная республика с
большими традициями освободительной борьбы27.
Важно отметить, что сегодня Голодомор рассматривается, в том
числе и на международной арене, как геноцид украинского народа,
санкционированный советскими властями. В 2006 году Верховной
Радой был принят ЗАКОН УКРАИНЫ № 376–V «О Голодоморе
1932-1933 годов в Украине», согласно которому публичное отрицание Голодомора 1932—1933 годов является надругательством
над памятью миллионов жертв Голодомора и унижением достоинства украинского народа. А ежегодно в четвертую субботу ноября
отмечается День памяти жертв Голодомора.
Еще один факт, который невозможно обойти стороной, — это
Украинская повстанческая армия, действующая в годы Великой
Отечественной войны на территории Украины. УПА, как сообщается, была создана в качестве отделения «Организации украинских националистов», главной целью которой стала борьба за
независимость Украины, в том числе и от Советского Союза.
ОУН и УПА во главе со Степаном Бандерой активно помогали
немецким захватчикам: поднимали восстания, совершали диверсии и доносили им необходимую информацию и 23 июня 1941
года подали меморандум правительству Германии, о прошении
признать их союзниками. Не дождавшись ответа, бандеровцы
провозгласили независимость Украины28. Но объявление немцами украинской земли «Малой Германией», расстрелы, виселицы
и другие репрессии толкнули отдельные прослойки украинских
националистов к мысли об организации борьбы с немцами.
Интересно, что в 2010 году Виктор Ющенко издал указ за номером № 46/2010, в соответствии с которым Степан Бандера посмертно удостаивался высшей степени отличия Украины — звания Героя Украины с формулировкой «за несокрушимость духа в
отстаивании национальной идеи, проявленные героизм и самопожертвование в борьбе за независимое Украинское государство». Тем самым фактически братоубийцы стали героями, а
власть официально одобрила их деятельность.
Помимо освещенных аспектов, можно найти еще много вопросов, которые трактуются очень неоднозначно. Но, на наш
27
Кульчинский С.В. Почему ОН НАС уничтожал?- К.: «Украинская прессгруппа»
28
Струкевич А.К., Романюк И.М., Дроздов С.И. История Украины: для 11
классов. К: «Грамота», 2011. –С.45-50;
18
взгляд, именно представленные нами моменты являются одними
из ключевых.
Не стоит забывать и участие в образовательном процессе известного миллиардера Джорджа Сороса, причастного к ряду бархатных революций, а также революции роз в Грузии. Через созданный им фонд он инвестировал огромные деньги в развитие
образовательных систем на постсоветском пространстве. В частности при его поддержке были написаны многие учебники по гуманитарным дисциплинам. Но как бы то ни было, участие любых
внешних сил в создании базы для таких социальных наук, как история, социология или политология уже само по себе наводит на
некоторые вопросы. Интересно, что во время встреч с ныне действующим президентом Украины Петром Порошенко (лето
2014) 29 , а также в интервью для TheFi№a№cialTimes (январь,
2015)30, Дж. Сорос открыто высказал свои антироссийские взгляды.
В заключение мы хотим сказать, что многие ключевые моменты в истории Украины и связанных с ней государств действительно преподносятся с антироссийским уклоном. А ведь нельзя
недооценивать роль гуманитарных наук, в частности истории, в
формировании идеалов и жизненных позиций человека. Школьное образование в совокупности с другими факторами и создали
ту обстановку, в которой росла современная молодежь Украины,
а молодежь, как известно, — горючее революций.
Грачёва М. А.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
К вопросу о правовом нигилизме
В сегодняшней России, по мнению экспертов, уровень юридической грамотности непозволительно низок. «По статистике, правовая грамотность населения в России составляет примерно 12%.
Также остро стоит проблема нигилистического отношения к праву в целом. В итоге утрачивается взаимодействие между населе29
[Электронный ресурс] URL: http://www.segod№ya.ua/eco№omics/e№ews/
pochemu-soros-podderzhivaet-ukrai№u-583588.html
30
[Электронный
ресурс]
URL:
http://i№osmi.ru/world/20150109/
225411595.html
19
нием и государством»31. Правовой нигилизм можно преодолеть
только совместными усилиями: законы будут работать, тогда,
когда люди будут понимать не только их буквальный смысл, но и
их направленность, последствия, перспективы улучшения жизни
при их выполнении.
Для решения этой актуальной проблемы, имеет смысл обратиться к теоретическому богатству других областей обществознания, в этой связи представляется интересным исследования по
эксполярной экономике. Центральное место здесь занимают работы Александра Чаянова, Карла Полани, Теодора Шанина, которые попытались заново переосмыслить социальные, культурные и идеологические контексты.
Основным лейтмотивом современной концептуальной парадигмы является то, что мир принципиально разнонаправлен, и в
каждой конкретной ситуации от индивида, коллектива, общества
и государства требуется новая осознанность, эвристика, а не следование принятому шаблону, одной идеологии. Обычное мышление можно выразить в модели, состоящей из полюсов и маятника,
к этой интуитивно — аналитической модели достаточно часто
прибегают учёные. В анализе криминальных процессов зачастую
предполагается два «идеальных типа»: с одной стороны закон, с
другой — криминалитет и шкала между ними. Реальные процессы в правовом поле России помещаются между этими полюсами.
А дальше получается стереотип: есть право, с недостаточной реализацией (в конкретных социально — экономических условиях)
идеала равенства, справедливости и блага, устремлённое к воплощению в жизнь идеи правового государства, ему противостоят маргинальные группы, террористические организации и мафиозные кланы с криминальным сознанием. В итоге получаем бивалентную картину с двумя противоположными полюсами и бесконечными промежуточными состояниями, в котором действительность, как маятник, раскачивается от одного полюса к другому.
Если мы посмотрим на реальную жизнь глазами среднестатистической семьи, то картина резко изменится. Отвлечёмся от олигархов и мафиози, и получим большинство семей россиян, принадлежащих к мирам, где важнейшую роль играет неформальная
экономика и неформальное право. «Экономический быт России
характеризуется чертами: нацеленность людей на выживание, а
не на накопление капитала; желанием иметь большое количество
31
Арутюнян, В.С. Правовой нигилизм современной России // [Электронный
ресурс]. – URL: http://eco№f.rae.ru/fpdf/article375.pdf
20
способов заработка; семейным трудом; взаимной поддержкой
основанной на доверии и родстве и т.д. Коллектив определяется
силой преданности и солидарности». 32 Термин «неформальная
экономика» был введен в обращение западными исследователями
в конце ХХ века, при анализе мигрантских сообществ в Европе.
Они описывали явление, при котором экономические и правовые
принципы не просто не соответствуют государственным нормам,
а намеренно дистанцируются от них. То есть люди, о которых
идет речь, находятся вне официальных полюсов, отсюда и новый
термин «эксполярная экономика». В отношении правосознания
данного контингента, следует ввести термин — «эксполярное
право». Миллионы людей, которых нельзя поголовно считать
правонарушителями за то, что они руководствуются в повседневной жизни не законом, а обычаями, традициями, правилами.
В 1924 году Александр Чаянов в своей «Теории некапиталистических экономических систем» представил фундаментальную
позицию, выявив восемь моделей экономики, а также логику связей между ними внутри каждой системы. Для Чаянова эти системы не являются исторической цепью последовательных стадий.
«Они могут вступать в симбиотические отношения и существуя
параллельно»33. В этом тезисе Чаянов выступил против линейной
теории прогресса, к которой относится и теория Маркса об общественно — экономических формациях. Модель семейной экономики, виделась им как экологическая ниша любой социальной
экономики.
Карл Полани в своих работах подверг фундаментальной критике идею единственности и необходимости рационального образца человеческого экономического поведения, получившего
своё выражение в виде законопослушного поведения.
Эксполярные структуры существуют в России столько же,
сколько государство. Прогресс технологий, индустриализация и
урбанизация не заставили их исчезнуть, а только адаптировали
под свои реалии. Постсоветская Россия стала свидетелем массированного развертывания новых неформальных отношений. Кризис государственной власти и ослабление ее прямого вмешательства в экономическую жизнь привели к росту эксполярности.
Ослабление государства привело также к экспансии криминаль32
Шанин Т. Эксполярные структуры и неформальная экономика современной
России // Эксперт, №1-2 (213) от 17 января 2000.
33
Цит. по: Шанин Т. Неформальная экономика: Россия и мир. - М.: Логос,
1999.
21
ной экономики — одна часть приняла форму мафиозного «крупного бизнеса», капиталистического по своей организации, другая
— форму эксполярных отношений. Черная и серая экономики
часто пересекаются, но они — не одно и то же. Приравнивание
теневой экономики к эксполярной/неформальной ошибочно.
Для большинства жителей России частичный отказ от своих
функций в области экономики, означало отступление к семейной
экономике выживания как важнейшему элементу жизнеобеспечения. Важным аспектом эксполярных отношений являются неформальные взаимоотношения с социальными организациями и
структурами. И наконец, нужно упомянуть те отношения, которые западные антропологи называют патронажем. Патрон—
клиентские отношения представляют собой форму эксполярных
отношений, в которых семейная группа ищет реальной защиты
(«крыши») у организации, отличной от государства. В литературе
зачастую отождествляют отношения неформальности и нелигитимности.
Для большинства населения России, руководство в повседневной жизни традициями, обычными правилами, распространёнными нормами представляет собой важнейшую стратегию самозащиты. В 1990-ые годы в России случилось так, что «понятия»
оказались ближе к менталитету обывателя (подавляющего числа
населения страны), чем возможность ориентироваться в лавинообразном росте новых законов. Законодатель преследовал цели
лоббирующих групп, интересы государства и его граждан оказались ниже корпоративных интересов, что привело к массовому
увеличению правового нигилизма среди народа. Знание особенностей механизмов предпочтений, принятия решений и выборов,
которыми руководствуются «индифферентные обыватели» выявленные в эксполярной экономике, позволит существенно активизировать деятельность «гражданского общества» в России. Увеличение гражданской активности, общественного контроля
неминуемо приведёт к видоизменению законодательной базы в
сторону её прозрачности, действенности, эффективности.
В идеале, политика и реформы, проводимые правительством,
представляются как искусство достижения оптимального соотношения между интересами государства и его институтов, корпораций и гражданина, выраженные в законах отражающих интересы всех групп в равной степени.
Кирсанова С. О.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
22
студент
Проблема структуры нормы права
Норма права — это первичная ячейка права, она регулирует
наиболее важные общественные отношения, устанавливая границы возможного, дозволенного и запрещенного поведения субъектов права, выступая мерой свободы человека в обществе. Чтобы
лучше понять действие нормы права и повысить эффективность
её воздействия на общественные отношения, нужно хорошо понимать значение составных частей нормы, её структуру. Несмотря на то, что проблема структуры нормы права уже многие годы
изучается учеными-правоведами, в современной науке нет единого мнения по этому вопросу. Что же представляет собой структура нормы права?
Структура норм права — это связь между составляющими её
элементами. Поскольку норма права является правилом поведения, то она должна отражать специфику социального поведения,
т. е.
• быть условной,
• представлять собой конкретное правило,
• несоблюдение запрещенного поведения должно быть обеспечено принуждением.
Эта специфика отражается в схеме-связке «если — то — иначе». «Если» — это гипотеза, т. е. модель конкретной жизненной
ситуации, при наступлении которой можно, должно или запрещено что-либо делать. 34«То» — это диспозиция, т. е. само правило поведения, закрепляющая меру возможного, должного или
запрещенного поведения одного человека (носителя статуса
субъекта права) по отношению к другому.35«Иначе» — это санкция, т. е. формулировка наказания, которая следует за несоблюдение запретительной диспозиции36.
Всегда ли в норме права присутствуют все три этих элемента?
Не существует такой статьи нормативного правового акта, где
присутствовали бы все три элемента нормы права, т.к. в связи с
обособлением основных сфер общества система права стала развиваться по пути функциональной дифференциации основных
видов норм права — управомочивающих (регулирующих имуще34
Кононов А. А., Честнов И. Л Системные исследования норм права. -СПб,
2001. С.37.
35
Тамже. С.38.
36
Тамже. С.39.
23
ственные отношения), обязывающих («специализирующихся» на
управленческих отношениях) и запретительных (обеспечивающих принуждением остальные сферы общества).
Есть несколько вариантов решения этой проблемы.
О. Э. Лейст полагал, что норма права есть не что иное, как сама диспозиция нормы (и только). Гипотезы и санкции, по его
мнению, не входят в состав отдельной нормы права (диспозиции),
но являются её необходимыми атрибутами. И гипотезы, и санкции, рассматриваемые в определенном аспекте, суть те же диспозиции, т. е. правила поведения, а значит самостоятельные нормы
права37.
А. В. Поляков считает, что «с точки зрения логической структуры правовой нормы, последняя не может не иметь диспозиции,
все же остальные элементы структуры нормы (именно как самостоятельные элементы) являются для нее акциденциями, т. е. такими элементами, наличие или отсутствие которых зависит от
привходящих (внешних) обстоятельств»38.
Иногда утверждается, что «недостающие» элементы необходимо «искать» в других отраслях права (например, санкции конституционных норм - в уголовном праве). Однако при этом упускают из виду тот факт, что конституционные и уголовноправовые нормы — это разные нормы права, принадлежащие к
разным отраслям права. Так, если согласиться с тем, что санкция
конституционных норм находится в уголовном праве, то
прийдется признать, что уголовно-правовых норм просто не существует - это все конституционные нормы.
С. С. Алексеев писал, что «при анализе логической структуры
нормы нужно учитывать специализацию права — то обстоятельство, что между регулятивными и правоохранительными нормами произошло как бы распределение элементов:
• в регулятивных нормах, как правило, реально имеются гипотеза (указание на условия) и диспозиция (указание на права и
обязанности);
• в правоохранительных нормах, как правило, несколько иной
состав элементов: гипотеза, ее подчас тоже называют «диспозицией» (указание на правонарушение), и санкция (указание на меры государственно-принудительного воздействия, т. е. на сами
санкции)»39.
37
Цит. по: Честнов И.Л. Постклассическая теория права. - СПб, 2012. С.437.
Поляков А.В. Общая теория права. - 2-е изд. - СПб, 2004. С.629.
39
Цит. по: Честнов И.Л. Постклассическая теория права. - СПб, 2012. С.439.
38
24
Н. М. Коркунов считал, что «каждая юридическая норма состоит естественно из двух элементов: из определения условий
применения правила и изложения самого правила» В этом случае
первый элемент называется гипотезой или предположением, второй — диспозицией или распоряжением. Каждая юридическая
норма, пояснял ученый, может быть выражена в форме: «если —
то». Однако Н. М. Коркунов не только не исключал, но и предполагал необходимость наличия санкции. Юридические нормы, отмечал он, как веления, обращенные к сознательной воле человека,
«могут быть им не соблюдаемы и потому для своей силы нуждаются в особых обеспечениях их действительного соблюдения»40.
При этом Н. М. Коркунов рассматривал санкцию как относительно самостоятельную величину по отношению к структуре нормы
права, как самостоятельно существующее «средство понуждения».
Если норму права представить состоящей из диспозиции и
санкции, то она не может применяться без учета «элементов»
других статей закона (например, определяющих правоспособность). Если же норма права представлена в виде двух элементов
— гипотезы и диспозиции, то в таком случае в правовой норме не
отражено такое специфическое качество права, как обеспеченность каждой из его норм государственным принуждением, если
не считать санкцию разновидностью диспозиции.
Предположим, что двухчленное строение правовых норм и соответствует структуре ряда статей нормативных актов, то содержание многих других статей тех же актов такой структуры не
имеет, и потому названному предположению нельзя придавать
общетеоретическое значение.
На мой взгляд, весьма интересной является точка зрения по
этому вопросу Е. Я. Мотовиловкера. По его мнению, общая (логическая) структура нормы права включает не три, а четыре элемента: гипотезу, диспозицию (позитивную), нарушение диспозиции (запретительную, негативную диспозицию) и санкцию. Это
можно обосновать специализацией норм права на позитивное регулирование общественных отношений и их охрану. В таком случае регулятивные нормы права содержат два первых элемента
логической нормы права (это управомочивающие и обязывающие
нормы права), а охранительные (или запретительные) нормы права — два вторых элемента41.
40
Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права. - М., 2010. С.185.
Цит. по: Кононов А.А., Честнов И.Л. Системные исследования норм права.
- СПб, 2001. С.43.
41
25
Таким образом, существует множество различных мнений о
структуре нормы права, но какая позиция является наиболее оптимальной, решает сам исследователь, исходя из задачи, поставленной перед ним. Что касается разработки общетеоретических
положений по данной проблеме, то в настоящий момент выработать единый понятийный аппарат не представляется возможным,
но в будущем вполне вероятно, что одна из существующих позиций станет господствующей, а главным критерием её значимости,
станет многократное использование её на практике.
Новожилова В. В.
Академия Следственного комитета Российской Федерации
студент
Необходимость наличия фикций в праве
Фикция — один из самых необычных феноменов, встречающихся в праве. Данное понятие уходит своими корнями в римское право. Сейчас наблюдается повышенный интерес теоретиков
и практиков к данной проблематике. В то же время, недостаточно
рассмотрены и проанализированы аспекты проблематики фикций
в гражданском законодательстве, мало внимания уделено фикциям в уголовном праве. То есть вопрос ставится таким образом,
нужна ли фикция сейчас, на данном этапе формирования правового государства и гражданского общества. Нужна ли она в работе следователя или других сотрудников правоохранительных органов? Данные вопросы обосновывают актуальность темы.
Начать стоит с того, что юридическая фикция представляет
собой правовую категорию, которая использовалась на протяжении многих веков и была востребована в становлении права многих зарубежных стран, в том числе и российской правовой системы. Но все же юридическая фикция имела разное значения на
протяжении всей истории. Например, в советский период в отечественной юридической литературе внимания проблеме фикций
в праве уделялось достаточно мало, поскольку наличие данной
категории в советском праве отрицалось, так все строилось на
четких доказательствах, а правовая фикция, если и упоминалась в
литературе, то только в контексте с чем-то. Чаще можно было
говорить о политических фикциях, например, в деле С. М. Кирова и последующих громких процессах, о лозунге «революционная
целесообразность выше формального демократизма», о «выдающихся» офиксированных правовых посылах —«…бывают такие
26
моменты, такие периоды в жизни общества и в нашей жизни, в
частности, когда законы оказываются устаревшими, и их надо
отложить в сторону»42. В постсоветский период фикцию начинают изучать более подробно, такие ученые, как К. К. Панько и
О. А. Курская.
В настоящее время правовая фикция существует в праве как
специальный метод юридической техники, а иногда является
единственным методом регулирования каких-то сложных отношений.
Фикция — (лат. fictio) вымысел, выдумка, положение, построение, которому ничто не соответствует в действительности, но
которым пользуются как допущением с какой-нибудь определенной целью. Так же для уточнения сущности фикции можно обратиться к ее признакам: правовая фикция формальна; правовая
фикция исключительна, т. к. она применяется только тогда, когда
другими способами и средствами невозможно достичь законодательной цели; правовая фикция неопровержима, т. к. имеет императивный характер; правовая фикция обладает общеобязательностью, т. к. закреплена в норме права; правовая фикция устраняет
невосполнимость неизвестности43.
Теперь разберем значение фикции в гражданском и уголовном
праве. В гражданском праве правовая фикция имеет большое
значение, благодаря ее наличию сокращается ход и объем правовой деятельности, облегчается установления обстоятельств и тем
самым правовая система становится экономной. Примером может
послужить статья 42 ГК РФ «Признание гражданина безвестно
отсутствующим», часть 3 статьи 45 ГК РФ «Объявление гражданина умершим». Процесс признания лица умершим или безвестно отсутствующим является формальной процедурой (ведь человек объективно отсутствует в течении весьма продолжительного
времени, по неизвестной причине, что естественно порождает
мысль о его смерти), влекущей, однако, серьёзные юридические
последствия. Правовые последствия признания гражданина
умершим, аналогичны правовым последствиям смерти гражданина: если он состоял в браке, таковой прекращается, имущество
наследуется и т. д.
Теперь рассмотрим правовую фикцию в работе следователя.
Следователь — это осуществляющий расследование преступле42
Бастрыкин А. И., Громцева О. Ф. Тени исчезают в Смольном. Убийство
Кирова. СПб., 2001. С.118, 138.
43
URL: http://politika.s№auka.ru/2014/10/1970.
27
ний юрист. Работа следователя — это возбуждение и расследование уголовного дела, а также передача этого дела в суд. Для того,
чтобы передать дело в суд нужно доказать вину подозреваемого,
вот тут-то и встает вопрос о пользе фикции, ее нужности. Так же
для передачи дела в суд следователям нужны юридические факты
— неопровержимые доказательства вины подсудимого. В чем
сходства и различия юридического факта и правовой фикции?
Природа данных понятий схожа, т. к. они оба используются для
того чтобы в своей реализации породить определенные правовые
последствия. А главное отличие между ними в том, что юридические факты — это действительные обстоятельства, а фикция —
это всегда только вымышленное обстоятельство. Так же правовая
фикция заменяет юридический факт, когда происходит следствие,
а в законах существует пробел.
В уголовном праве выделяют два вида фикций — это законодательные и правоприменительные фикции. Законодательные
фикции — это законодательный прием, в результате которого
возникает правовая норма. А правоприменительная фикция —
это фикции, которые имеют правовую природу, так как связаны с
квалификацией преступления, например, правоприменитель может квалифицировать убийство в качестве покушения (они зачастую противоречат фактическим обстоятельствам дела, фигурирующим в следственных и судебных документах). На мой взгляд,
фикцию можно увидеть в части 1 статьи 78 УК РФ (лицо освобождается от уголовной ответственности, если со дня совершения преступления истекли следующие сроки…), то есть фикции в
современном уголовном праве есть, но сейчас они не так используются, как раньше, т. к. существуют техничные методы установления юридических фактов.
То есть можно сделать вывод, что правовая фикция в правоприменительной практике имеет огромное значение для расследования дел и судопроизводства. Прежде всего, она способствует
процессуальной экономии. Так как правовая фикция выступает
формальным доказательством, не имеет никакого значения установление объективной истины, это намного сокращает процесс
доказывания. Порой для правильного и своевременного разрешения дел перед правоприменителем не ставится задача отражения
реальной действительности, главное — это урегулирование конкретных общественных отношений, характеризуемых состоянием
невосполнимой неизвестности. Таким образом, фикции, закрепленные в нормах материального права, имеют колоссальное воздействие на судопроизводство.
28
Также можно отметить то, что фикция в уголовном праве теряет свои позиции, а в гражданском судопроизводстве до сих пор
сохраняется. В целом, фикция является вспомогательным правовым механизмом, так как устраняются неопределенность в правовом регулировании; достигается справедливость порой на грани или наперекор истине; способствует эффективности юридической правоприменительной деятельности44.
Федотова Ю. Д.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
Психологические аспекты правопонимания
Тип правопонимания имеет определяющее значение для
юриспруденции, ведь именно он определяет парадигму, принцип
познания государства и права, их содержание, предмет и метод.
Это обусловлено, в первую очередь, научным статусом и значением понятия «право», которое довольно устойчиво вошло в понятийно-категориальный аппарат теории государства и права и
стабильно употребляется правоведами, хотя, нередко, и в различных значениях.
На сегодняшний день существует множество типов правопонимания, что, с одной стороны, дает почву для споров и критики, но с
другой — вносит неясность в систему юриспруденции. Тем не менее, по большому счету, типы правопонимания можно разбить на
две группы, основываясь на критерии соотношения права и закона:
1) типы правопонимания, различающие закон и право; 2) типы
правопонимания, отождествляющие их — легистские. Психологический тип правопонимания относится к первой группе. Почему
именно он представляет наибольший интерес для автора?
Для легистов право выводится исключительно из правила, не
отягощенного вопросом о его правовой сущности, выступающего
догмой. Поэтому вопрос «что такое право?» является определяющим для типов правопонимания, подразумевающих возможность
критики закона, что, несомненно, делает их более остро дискуссионными. Психологический тип правопонимания, в свою очередь,
кладет в основу права не нравственные идеи (в естественно44
Медная Ю.И. Поднормативное правовое регулирования общественных
отношений: Дис. доктора юридических наук, Саратов. 2008. С. 76.
29
правовом смысле), не фактические правовые отношения (что является позицией социологической школы), но особые эмоции — явления индивидуальной психики 45 . Возможно, именно поэтому
данная теоретико-правовая ветвь остается наименее изученной, по
крайней мере, в отечественной юридической литературе.
Все вышеизложенные обстоятельства доказывают актуальность работы, посвященной рассмотрению и анализу аспектов
психологического типа правопонимания, осознание значения которых все более усиливается в современной мировой юриспруденции. Основоположником психологического типа правопонимания считается Л. И. Петражицкий, так как, несмотря на то, что
о психологических основах права писали многие ученые, именно
он придал данной теории наиболее завершенный вид.
Итак, психологический тип правопонимания трактует право,
как своеобразное психическое явление, особое психическое переживание императивно-атрибутивного характера 46 и потому
практически безгранично расширяет его понятие. Так, правовыми
будут любые эмоциональные переживания, связанные с ощущением взаимных прав и обязанностей. Отличие правовых эмоций
от всех других заключается именно в их двустороннем характере:
с одной стороны, это индивидуально-личностное сознание долга,
обязанности — «императивность», с другой же — сознание «своего права», выступающее вовне как притязание, то есть «атрибутивность»47.
В теории Л.И. Петражицкого право делится на позитивное (гетерономное) и интуитивное (автономное). Позитивные правовые
эмоции осознаются обязательными под влиянием чужого авторитета или в силу иных внешних авторитетно-нормативных фактов
(таких, как обычаи), то есть навязываются извне. Интуитивное
право сводится к индивидуальному характеру, является «подлинным» правом 48 . Позитивное право обладает единой структурой
правил для человеческих сообществ, поскольку его содержание
45
Поляков А.В. Общая теория права: Проблемы интерпретации в контексте
коммуникативного подхода: Курс лекций. СПб., 2004. С. 153-154
46
Петражицкий Л. И. Теория права и государства в связи с теорией
нравственности. СПб., 1909. Т.1.
47
Коробова А.П. Психологическая концепция правопонимания Л.И.
Петражицкого и его учение о политике права// Вестник Волжского
университетаим. В.Н. Татищева. 2012, №2(76). С. 149-156
48
Золотарева Л.С. Психологическое правопонимание: историкосравнительный анализ учений Л.И. Петражицкого и Н.М.Коркунова. Саратов,
2008.
30
определяется представлениями о внешних фактах. Содержание
интуитивного права, с другой стороны, индивидуально разнообразно, поскольку определяется индивидуальными условиями
каждой личности. В этом отношении психологическая теория
максимально приближается к идеям правового плюрализма. Государство же, монополизируя функции принуждения, способствует определенности права, смягчает неизбежно возникающие противоречия между позитивным и интуитивным видами права.
Что касается функций права, особо значимыми в своем воздействии на социальное поведение людей являются распределительная или дистрибутивная и организационная функции. Дистрибутивная функция заключается в распределении предметов,
имеющих экономическую ценность, основным базисом которого
представляется явление собственности (индивидуальной или
коллективной в зависимости от социального строя)49. Организационная функция заключается в придании одним лицам права
издавать некоторые повеления, а другим, соответственно, обязанности подчиняться воле первых.
Таким образом, психологическая концепция правопонимания
исследует применение и функционирование права, его воздействие на психологию людей, их поведение, тем самым, преодолевая стереотип об одностороннем восприятии правовой науки исключительно как систематизации, классификации правовых
норм.
Сторонникам психологического типа правопонимания удалось
значительно расширить границы прежнего видения права, даже
основываясь в основном лишь на эмпирический уровень анализа,
к тому же, психологический тип правопонимания открыл новые
возможности для изучения комплекса различных психологических факторов, влияющих на позицию лица в процессе создания,
познания и применения права.
С другой стороны, психологическая теория права вызвала
волну критики со стороны юридического сообщества по следующим причинам. Во-первых, психологический подход к праву
представляется сомнительным с научной точки зрения, так как
явления психики не имеют точного научного характера: в сферу
права попадают самые различные отношения, на деле не имеющие правового содержания. Во-вторых, в психологической концепции правопонимания не разработан, не сформулирован науч49
История политических и правовых учений / Под общ. ред. В. С.
Нерсесянца. С. 684-685.
31
ный критерий определения положительных и отрицательных качеств интуитивного права.
К тому же, не учитывается тот факт, что право — явление не
сугубо субъективное. Оно должно сообразовываться не только с
изменяющимися потребностями, но и «с вечными началами, присущими человеческому духу»50. Право не должно ограничиваться
личным поведением: существует также объективный и общепризнанный закон.
Вместе с тем, любая научная теория, несомненно, имеет право
на некоторую односторонность, поэтому психологическая теория
права, несмотря на отдельные недостатки, представляет собой
безусловный интерес в области исследования правосознания, в
том числе современного.
Практическое значение психологического типа правопонимания связано, прежде всего, с теми познавательными возможностями, которые он дает для изучения комплекса психологических
факторов, влияющих на позицию исследователя, законодателя и
правоприменителя в процессе познания, создания и применения
ими права.
Юриспруденция не может ограничиваться изучением исключительно законодательства — догмы права, так как в таком случае невозможны его оценка и совершенствование51. Психологическая концепция правопонимания позволяет проследить и применить на практике влияние психологии личности на формирование права, а значит, и правовой политики.
Таким образом, в рамках психологического типа правопонимания, право выводится не из деятельности законодателя, воли
публичной власти, но из психологических закономерностей.
Сущность же «психологического закона» лежит в использовании
физического принуждения при выполнении права и основывается
на человеческом сознании, выражающимся в необходимости
предоставления индивиду фиксированного за ним права.
Хрущев В. С.
Северо-Западный филиал российской правовой академии
Министерства юстиции России
50
Чичерин Б.Н. Психологическая теория права // Вопросы философии и
психологии. М., 1900. № 55. С 378.
51
Честнов И.Л. Социальное действие права // Криминалист. 2014, №1(14).
С.93-97
32
студент
Философия права И. А. Ильина
В период, когда в философии права господствовали позитивистские тенденции, И. А. Ильин показал необходимость апелляции к духовности человека в решении философско-правовых вопросов: «Право есть, — писал он, — прежде всего, право человека быть независимым духом, право бытия и право свободы, право
самостоятельно обращаться к Богу, искать, находить, исследовать
и осуществлять узренное и предпочтенное совершенство. Одним
словом: право есть атрибут духа, его способ жизни, его необходимое проявление» 52 . В философии Ильина проблема права не
стоит обособленно и связана с изучением нравственнорелигиозных оснований права и правовой культуры. Ильин пишет: «Зло начинается там, где начинается человек, и притом
именно не человеческое тело во всех его состояниях и проявлениях, как таковых, а человеческий душевно-духовный мир — это
истинное местонахождение добра и зла» 53 . Согласно Ильину
«добро есть одухотворенная (или иначе, религиозно опредмеченная, от слова “предмет”) любовь, зло — противодуховная вражда.
Добро есть любящая сила духа, зло — слепая сила ненависти.
Если человек творит зло и не поддается уговорам и убеждениям,
к нему необходимо применить «заставление» — «такое наложение воли на внутренний и внешний состав человека, которое обращается не к духовному видению и любовному приятию заставляемой души непосредственно, а пытается понудить или пресечь
её деятельность»54.
Поддержание правопорядка является задачей не только государства, а зависит от каждого человека. Поэтому никакие внешние санкции не могут направить злодея на путь добра, в этой работе огромную роль играет нравственное воспитание и самовоспитание. Правосознание является связующим звеном между моралью и правом, и нравственное воспитание человека призвано
развить и углубить его правосознание и чувство справедливости,
зрелое же правосознание способствует совершенствованию положительного права. «Всякое чужое принуждение, — в чем бы
оно ни выражалось и какие бы формы они не принимало, — подходит к человеку извне, то есть в порядке обязывающего автори-
52
Ильин И.А. О сущности правосознания. Соч. в 2 Т. Т. 1. М., 1993. С.144.
Тамже, с.313.
54
Ильин И.А. О сопротивлении злу силою. С. 319.
53
33
тета, поэтому оно оказывается неспособным захватить последнюю глубину сердца, пробудить ее и обратить к Богу»55.
Категория нормального правосознания играет особую роль в
философии Ильина, связывая нравственный духовный мир человека, его свободу и правовое государство. У человека, по его
мнению, не может отсутствовать правосознание. Оно изначально
дано человеку как свойство души, как форма жизни, хотя сам человек может и не подозревать этого, подобно тому, как в обыденной жизни люди не задумываются о том, есть ли у них какое-то
определенное мировоззрение. Правосознание должно исследовать данное правило поведения и дать исчерпывающий ответ на
вопрос, кем и в каком порядке оно установлено, не противоречит
ли оно нормам естественного права. В итоге человек должен сам
принять решение: допустимо и необходимо ли использовать это
правило в качестве руководства к поведению? Такое творческое
отношение к праву необходимо, так как нормальное правосознание есть волевое состояние души.
В любом случае конфликт между естественным и положительным правом должен решаться в пользу второго, и решаться в
борьбе за правотворчество. «Нормальное правосознание есть,
прежде всего, воля к цели права, а потому и воля к праву; а отсюда проистекает для него необходимость знать право и необходимость жизненно осуществлять его, т.е. бороться за него»56. Причем осуществлять, бороться можно путем отмены несправедливых и устаревших законов с последующим установлением более
справедливых и соответствующих естественному праву законов.
И, если обычный путь обновления законов, согласно Ильину, невозможен, то борьбу за право следует продолжать, пусть даже
нарушая закон, но это не должно быть самоцелью, а осуществляться только ради сохранения права в целом.
Ильин не только раскрывает структуру правосознания, но и
устанавливает связь между правосознанием и духовностью, так
как правосознание является необходимой частью духа, одним из
его проявлений. Задача правильного воспитания в том, чтобы с
детства выявить в инстинкте человека духовное начало, причем
не в форме навязанной самодисциплины, а в смысле свободного
предпочтения того или иного поведения. Способность человека
отличать лучшее от худшего для Ильина живет в глубине бессо-
55
Ильин И.А. О свободе. Соч. в 2 т. Т. 1. М., 1993. С. 92.
Ильин И.А. О сущности правосознания. Соч. в 2 т. Т. 1. М., 1993. С. 81.
56
34
знательного, с этого начинается духовность человека и в этом
состоит жизнь духа.
В искусстве — это проявляется в художественном чутье, в
нравственности — в совести, чувстве справедливости, в науке —
чувстве истины, в религии — жажде совершенства, в общественной жизни —в здоровом правосознании. «Нормальное правосознание можно изобразить как особый способ жизни, которым живет душа, предметно и верно переживающая права в его основной
идее и в его единичных видоизменениях (институтах)», — пишет
он. Творческий источник права пребывает во внутреннем мире
человека, и действовать в жизни право может только благодаря
тому, что оно обращается к внутреннему миру человека, к тем
слоям души, в которых слагаются все мотивы человеческого поведения.
Правосознание — естественное чувство права и правоты, особенная духовная настроенность человека к себе и к другим людям — это «инстинктивная воля к духу, справедливости и ко всяческому добру». Право в своей основной сущности необходимо
человеку для духовного образа жизни на земле, оно является правом человека быть независимым духом, правом бытия и правом
свободы, правом самостоятельно обращаться к Богу, правом искать, находить и осуществлять искомое совершенство. Жизнь
нормального правосознания невозможна без признания подлинной и существенной связи между правом и духом.
Согласно Ильину, «право, как совокупность объективнозначащих правил внешнего социального поведения создается
людьми ради единой и универсальной цели, которая состоит в
ограждении и организации духовной жизни человечества». Для
решения проблемы формирования правосознания следует найти
то безусловное основание, которое делает необходимым правосознание. Его нужно искать среди главных присущих каждому человеку жизненных влечений и побуждений, выражающих в то же
время духовную сущность человека как такового. Таким основанием может быть только мотив, вытекающий из самой природы
человека как духовного существа. Это жизненное влечение дано
каждому человеку в виде воли к духу и духовности.
Ильин настаивал на том, что гораздо важнее иметь мало прав,
но гарантированных, чем много, но не обеспеченных надлежащим их исполнением. В заключение отметим, что в центре философии права Ильина находится духовный и нравственный человек, который выступает как субъект права и носитель нормального правосознания. Ильин проделал огромную и плодотворную
35
работу по «одухотворению» права и государства, выявлению
творческих и идеальных моментов правовой культуры, а также
борьбе с формальным представлением о праве. По существу он
противопоставил формализму позитивного права «живое» правосознание, основанное на всем богатстве и глубине духовной жизни человека и общества. Вместе с тем, он никогда не подвергал
сомнению необходимость юридической регуляции жизни, считая,
что «живое» право реализуется в многообразии государственных
законов. Философия права Ильина не имеет аналогов в европейской философии права ХХ века и во многом связана с российской
духовной традицией, в которой не было жесткой антитезы морали, политики и права.
СЕКЦИЯ № 2
АКТУАЛЬНЫЕ ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ И ПРАКТИЧЕСКИЕ
ВОПРОСЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА И ГРАЖДАНСКОГО
ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ПРАВА
Гущина С. И.
Иркутский государственный университет
студент
Критерии существенности заблуждения в новой редакции
ст. 178 ГК РФ
Ключевым вопросом реформирования ст. 178 ГК явился способ определения существенности заблуждения. Развитие учения
о заблуждении сформировало два основных подхода. Первый,
характерный еще для римского права, отличался казуистичностью и заключался в перечислении конкретных примеров заблуждения (errori№№egotio, errori№perso№a, errori№corpore) 57 .
Поскольку абстрактного понятия существенности не существовало, такой подход носил ограничительный характер, так как возможность признания сделки недействительной ограничивалась
лишь теми случаями, которые были указаны в законе в рамках
закрытого перечня. До настоящего времени такой подход был
отражен в предыдущей редакции ст. 178 ГК. Второй подход был
57
См.: Римское частное право : учебник для вузов/ Д. В. Дождев ; под общ.
ред. В. С. Нерсесянца. 2-е изд.,изм. и доп. М.: НОРМА, 2005. С. 301.
36
выработан европейскими учеными-пандектистами 58 . Для него
было характерно наличие общих критериев существенности заблуждения и закрепления в законе примерного (открытого) перечня случаев существенного заблуждения. Такой подход характерен, например, для Швейцарского обязательственного закона.
И именно этого подхода придерживались и авторы проекта изменений.
В новой редакции статьи дается понятие существенности заблуждения («заблуждение было настолько существенным, что эта
сторона, разумно и объективно оценивая ситуацию, не совершила
бы сделку, если бы знала о действительном положении сторон»)
и приводится примерный (открытый) перечень случаев такого
заблуждения. В частности, о том, что перечень является открытым, свидетельствует использование оборота «в частности» в
абз. 1 п. 2 ст. 178 ГК: «При наличии условий, предусмотренных
пунктом 1 настоящей статьи, заблуждение предполагается достаточно существенным, в частности если…». Если применить системное толкование и проанализировать использование данной
конструкции в других статьях ГК, то можно заметить, что оборот
«в частности» синонимичен обороту «например» (см. п. 3 ст. 31
ГК, п. 2 ст. 72 ГК и т.п.), что не исключает возможности наличия
и иных случаев существенного заблуждения (при условии их соответствия общему понятию существенного заблуждения).
Также необходимо отметить и сам критерий, по которому
определяют существенность заблуждения. В новой редакции им
выступил т.н. критерий каузальности, или причинности, который
характерен для ГК Испании и Германского гражданского уложения. Например, ст. 1266 ГК Испании закрепляет, что заблуждение
должно относиться к существу вещи, являющейся предметом договора, или к таким его обстоятельствам, которые послужили
главной причиной для заключения договора. В Германии указанную цель выполняет оговорка в § 119 Германского гражданского
уложения: «если следует предположить, что лицо не сделало бы
данное волеизъявление при знании реального положения дел и
разумной оценке данной ситуации». В отечественном ГК он
сформулирован следующим образом: «…если заблуждение было
настолько существенным, что эта сторона, разумно и объективно
оценивая ситуацию, не совершила бы сделку, если бы знала о
действительном положении дел».
58
См.: Зезекало А.Ю. Сделки, совершенные под влиянием заблуждения, в
проекте Концепции совершенствования общих положений ГК Российской
Федерации// Вестник гражданского права. 2009. № 3. С. 212.
37
Однако этот критерий не является единственным в учении о
заблуждении. В частности, существует также критерий распознаваемости ошибки, который характерен для ГК Италии. Согласно
ст. 1428 ГК Италии заблуждение является основанием для объявления договора ничтожным, если оно является существенным и
распознаваемо для другой стороны. Заблуждение считается распознаваемым, если его могло бы распознать лицо, действующее
со средней тщательностью, принимая во внимание содержание
договора, сопутствующие обстоятельства и качества договаривающихся сторон (ст. 1431). В новой редакции ст. 178 ГК он нашел
отражение в п. 5, где указывается, что суд может отказать в признании сделки недействительной, если заблуждение, под влиянием которого действовала сторона сделки, было таким, что его не
могло бы распознать лицо, действующее с обычной осмотрительностью и с учетом содержания сделки, сопутствующих обстоятельств и особенностей. Этот критерий не играет основной роли в
отличие от критерия каузальности (п. 1 ст. 178 ГК), поскольку
сформулирован в контексте права, а не обязанности суда отказа в
признании сделки недействительной, и на истце не лежит обязанность доказывания возможности распознать заблуждение ответчиком. Однако для контрагента по сделке, который не желает
признания сделки недействительной, такое положением может
оказаться хорошим подспорьем в борьбе за сохранение действительности сделки. Однако в отношении российской редакции ст.
178 ГК возникают серьезные вопросы к юридической технике,
поскольку формулировка ее п.5 может восприниматься двояко. С
одной стороны, если исходить из того, что законодатель опирался
на ГК Италии, то встает вопрос, почему в п.5 не добавлено слово
«другое» («не могло бы распознать другое лицо, действующее с
обычной осмотрительностью и с учетом содержания сделки, сопутствующих обстоятельств и особенностей сторон»). С другой,
если истолковывать п.5 в отношении исключительно самого заблуждающегося лица, то вызывает недоумение наличие частицы
«не». Ведь в этом случае суд может отказать лицу в признании
сделки недействительной, если он не мог распознать собственное
заблуждение! Все же представляется, что в п.5 ст. 178 ГК подразумевается первое.
Таким образом, законодатель, с одной стороны, расширил перечень и сделал его открытым (что дает возможность заблуждающимся лицам оспорить сделку даже в случае нетипичности своего заблуждения), а с другой, введя общее понятие существенного заблуждения, дал возможность судам отказать в таком иске,
38
если конкретная ситуация не будет соответствовать критерию,
сформулированному в п.1 ст. 178 ГК. Более того, в п. 5 ст. 178 ГК
закреплен и другой критерий существенности — критерий распознаваемости заблуждения другой стороной сделки. К чему это в
итоге приведет — к росту числа сделок, признанных недействительными по этому основанию или же, напротив, к их сокращению - говорить пока рано, необходимо, чтобы сложилась судебная практика. Возможно, многое будет зависеть и от Верховного
Суда РФ, который в случае дачи разъяснений судам в форме постановлений пленума мог бы более конкретно направить практику правоприменения в этой сфере.
Николаева И. А.
Северо-Западный филиал Российского государственного
университета правосудия
студент
Судебные акты высших судов как правовой источник
защиты прав ветеранов Великой Отечественной войны
На сегодняшний день общепризнанным источником защиты
гражданских прав, свобод и интересов российских граждан, в том
числе ветеранов Великой Отечественной войны, являются нормативные правовые акты. Но, к сожалению, часто нормативные
правовые акты российского законодательства содержат нормы
противоречащие вышестоящим правовым источникам или вообще никак не регулируют возникающие на практике новые правоотношения, либо содержат формулировки позволяющие неоднозначно толковать норму. Это ведет к нарушению самим правоприменителем прав и законных интересов граждан. Не исключением стал Федеральный закон от 12.01.1995 № 5-ФЗ (ред. от
22.12.2014) «О ветеранах» 59 (далее — ФЗ о ветеранах), являющийся одним из гарантов социальной защиты ветеранов Великой
Отечественной войны.
Так, ранее согласно п. 5 ст. 4 ФЗ о ветеранах к инвалидам Великой Отечественной войны относились лица, привлекавшиеся к
сбору боеприпасов, военной техники и разминированию объектов
в период с февраля 1944 года по декабрь 1951 года и ставшие инвалидами вследствие ранения, контузии или увечья, полученных
59
См.: Федеральный закон от 12.01.1995 г. № 5-ФЗ (ред. от 22.12.2014) «О
ветеранах» // Собрание законодательства РФ. 2014. № 52 (часть I). Ст. 7537.
39
в указанный период60. В связи с неопределенностью в вопросе о
том, соответствует ли Конституции Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (ред. 05.02.2014) 61
(далее — КРФ) данная норма, гражданином, признанным инвалидом вследствие ранений полученных в 1943 году при проведении работ по разминированию, была подана жалоба в Конституционный Суд Российской Федерации (далее — КС РФ). Постановлением КС РФ от 06.02.2014 № 2-П жалоба была удовлетворена по следующим причинам 62 . Как указал в своем решении
КС РФ, хоть выбор критериев отнесения граждан к инвалидам
Великой Отечественной войны является прерогативой федерального законодателя, однако законодатель связан требованиями
КРФ, обязывающими его следовать принципам юридического
равенства и справедливости, из которых вытекает необходимость
равного обращения с лицами, находящимися в равных условиях,
и соблюдение которых означает запрет вводить не имеющие объективного и разумного оправдания различия в правах этих лиц.
Вводя указанные в п. 5 ст. 4 ФЗ о ветеранах хронологические
границы, федеральный законодатель исходил из даты издания
Государственным комитетом обороны СССР постановления «О
привлечении организаций Осоавиахима к работам по разминированию и сбору трофейного и отечественного имущества в районах, освобожденных от немецкой оккупации», не принимая при
этом во внимание, что лица из числа гражданского населения
начали привлекаться к таким работам значительно раньше. Таким
образом, КС РФ пришел к выводу, что установление данного
формального критерия не может быть признано объективно
оправданным, обоснованным и преследующим конституционно
значимые цели. КС РФ признал п. 5 ст. 4 ФЗ о ветеранах не соответствующим КРФ в той мере, в какой он не позволяет относить
к инвалидам Великой Отечественной войны лиц, привлекавшихся
к сбору боеприпасов, военной техники, разминированию объектов и ставших инвалидами вследствие ранения, контузии или
60
См.: Там же // Российская газета. 2000. № 1-3.
См.: Конституция Российской Федерации (принята всенародным
голосованием 12.12.1993) (ред. 05.02.2014) // Собрание законодательства РФ.
2014. № 15. Ст. 1691.
62
См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 06.02.2014 г. № 2-П
«По делу о проверке конституционности подпункта 5 статьи 4 Федерального
закона «О ветеранах» в связи с жалобой гражданина В. А. Корсакова» //
Собрание законодательства РФ. 2014. № 7. Ст. 736.
61
40
увечья, полученных при проведении указанных работ ранее февраля 1944 года.
Можно сделать вывод, что в данном случае Постановление
КС РФ устранило противоречия между законом и КРФ, защитило
социальные права ветеранов Великой Отечественной войны, и
таким образом выступило в роли правового источника. Примечательно, что после принятия данного Постановления КС РФ Федеральным законом от 22.12.2014 № 426-ФЗ «О внесении изменений в статьи 2 и 4 Федерального закона «О ветеранах» 63 были
внесены изменения в оспариваемую норму. На сегодняшний день
п. 5 ст. 4 ФЗ о ветеранах установлены хронологические рамки с
22 июня 1941 года по декабрь 1951 года (примечание: годы Великой Отечественной войны — 22.06.1941 по 09.05.1945)64. Можно
предположить что именно приведенное Постановление КС РФ
привело к внесению изменений в п. 5 ст. 4 ФЗ о ветеранах. Ведь,
если бы КС РФ не обратил внимание законодателя на неконституционность данной нормы, изменений и не было бы. Это дает
нам право говорить о том, что судебные акты высших судов, в
частности судебные КС РФ, являются источниками защиты прав
граждан, в том числе ветеранов Великой Отечественной войны.
То, что судебные акты КС РФ относятся к источникам российского права, подтверждает и тот факт, что они часто используются при разрешении споров и приводятся судьями в своих решениях. Например, вышеприведенная правовая позиция КС РФ была
приведена в Определении Омского областного суда от 19.11.2014
по делу № 33-7380/201465. Данным определением было признано
незаконным решение Министерства труда и социального развития Омской области об отказе во включении гражданина в список
ветеранов Великой Отечественной войны, признанных нуждающимися в улучшении жилищных условий.
Судебные акты Верховного Суда Российской Федерации (далее — ВС РФ) также являются источниками защиты прав и законных интересов ветеранов Великой Отечественной войны.
Например, Определением ВС РФ от 14.12.2011 № 78-В11-33 бы63
См.: Федеральный закон от 22.12.2014 г. № 426-ФЗ «О внесении изменений
в статьи 2 и 4 Федерального закона «О ветеранах» // Собрание законодательства
РФ. 2014. № 52 (часть I). Ст. 7537.
64
См.: Федеральный закон от 12.01.1995 г. № 5-ФЗ (ред. от 22.12.2014) «О
ветеранах» // Собрание законодательства РФ. 2014. № 52 (часть I). Ст. 7537.
65
См.: Апелляционное определение Омског ообластногосуда от 19.11.2014 г.
поделу № 33-7380/2014 // Официальный сайт СПС Консультант Плюс –
www.со№sulta№t.ru (дата обращения 25.03.2015).
41
ли отменены решения судов нижестоящих инстанций, которые не
удовлетворили требование гражданина об отмене решения рабочей группы при Правительстве Ленинградской области об отказе
в предоставлении средств федерального и областного бюджетов
как ветерану Великой Отечественной войны для улучшения жилищных условий66. Нижестоящие суды приняли такое решение в
связи с регистрацией гражданина в жилом помещении по договору найма. Данные действия по мнению судов свидетельствовали
о намеренном ухудшением жилищных условий. Между тем
ВС РФ пришел к выводу, что решения нижестоящих судов не
обоснованы, поскольку судами не было учтено, что жилое помещение, в котором заявитель проживал до переезда, было признано непригодным для проживания. Состояние здоровья, преклонный возраст и нуждаемость в уходе обусловили его переезд, что
не может расцениваться как умышленное ухудшение условий
проживания. ВС РФ направил дело на новое рассмотрение в суд
первой инстанции.
Приведенная правовая позиция ВС РФ является обязательной
для нижестоящих судов, которые будут заново рассматривать
дело. Судебные акты ВС РФ, а также судебные акты КС РФ, становятся правовым источником не только для нижестоящих судов,
но и для остальных правоприменителей. Данный вывод обусловлен тем, что согласно ст. 6 Федерального конституционного закона от 31.12.1996 № 1-ФКЗ (ред. от 05.02.2014) «О судебной системе Российской Федерации» вступившие в законную силу постановления судов являются обязательными для всех без исключения органов, общественных объединений, должностных лиц,
физических и юридических лиц67. Таким образом, можно сделать
вывод о том, что обязательность судебных актов высших судов,
их использование правоприменителями, свойство устранять противоречия, пробелы, неточности, неясности в праве действительно делает эти судебные акты источником российского права, и в
частности источником защиты прав и законных интересов ветеранов Великой Отечественной войны.
66
См.: Определение Верховного Суда РФ от 14.12.2011 г. № 78-В11-33 //
Официальный сайт СПС Консультант Плюс – www.со№sulta№t.ru (дата
обращения 25.03.2015).
67
См.: Федеральный конституционный закон от 31.12.1996 г. № 1-ФКЗ (ред.
от 05.02.2014) «О судебной системе Российской Федерации» // Официальный
сайт СПС Консультант Плюс – www.со№sulta№t.ru (датаобращения 25.03.2015).
42
Пфайфле А. Ф.
Северо-Западный филиал Российского государственного
университета правосудия
студент
Полномочия нескольких директоров: обезопасить себя
и контрагента
В 2014 году в часть первую Гражданского кодекса Российской
Федерации68 (далее — ГК РФ) было внесено множество изменений, касающихся правового положения юридических лиц. Так,
была предложена новая система классификации юридических
лиц: теперь они делятся на корпорации и унитарные организации 69 . Ряд изменений затронул и структурно-организационный
состав юридических лиц. Теперь действовать от имени юридического лица без доверенности могут, согласно ч. 1 ст. 53 ГК РФ,
несколько лиц.
Это изменение вызвало позитивные отклики в юридическом
сообществе. Прежде всего, практики отмечают то, что данные
нововведения позволят решить множество вопросов управления,
встающих, в особенности, в средних и крупных компаниях, а
также то, что данная практика соответствует европейским представлениям об управлении в компании70.
Как отмечает Суханов Е.А. органы юридического лица подлежат созданию exlege (в силу указания закона) и всегда непосредственно участвуют в образовании его воли и (или) в ее внешнем
выражении (волеизъявлении), что имеет важное значение для
третьих лиц — его контрагентов. 71 Поэтому последним очень
важно четко представлять для себя компетенцию того лица, которое может и будет выступать в сделке от имени организации.
Следовательно, встает вопрос о том, как же воплотить в жизнь
дозволение законодателя, избежав корпоративных конфликтов,
но усовершенствовав работу юридического лица, направленную
на достижение им своих уставных целей.
Карапетов А. в своем блоге на сайте zako№.ru предложил несколько вариантов наделения полномочиями единоличный ис68
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994
№ 51-ФЗ (ред. от 22.10.2014) / /Российская газета. №238-239. 08.12.1994г.
69
ч. 3 ст. 48 Гражданского кодекса Российской Федерации
70
http://www.delo-press.ru/articles.php?№=17290
71
Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. М.: Статут, 2014.
456 с.
43
полняющий орган, состоящий из нескольких лиц 72 . Им было
предложено несколько комбинаций: наделение каждого директора самостоятельными полномочиями; наделение директоров совместными полномочиями (например, сделки должны подписывать сразу несколько директоров) и различные комбинации,
включающие первый и второй, описанные выше, варианты.
Диспозитивность в отношении возможности комбинирования
полномочий позволяет эффективно организовать работу юридического лица. На наш взгляд, в таких случаях, как самому юридическому лицу, так и его потенциальным контрагентам стоит учитывать несколько важных моментов относительно полномочий
действующих директоров.
Полномочия единоличного исполнительного органа являются
достаточно широкими. Например, статья 40 ФЗ «Об обществах с
ограниченной ответственностью73 определяет компетенцию единоличного исполнительного органа следующим образом: он
вправе представлять интересы юридического лица без доверенности, выдавать доверенности, издавать приказы и осуществлять
иные полномочия, исключая полномочия общего собрания
участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества. Перед лицами, имеющими право наделять единоличный
исполнительный орган полномочиями, и контрагентами юридического лица стоит важная задача, обусловленная их основными
интересами, - разграничить весь этот массив для каждого директора.
Ведь как верно отмечает в своей статье Куликов А. «такие директора могут, в частности, принимать противоречащие друг
другу управленческие решения и совершать взаимоисключающие
сделки. И любому контрагенту такого юридического лица будет
крайне трудно отследить возможность этого и, соответственно,
оценить риски, поскольку ЕГРЮЛ не будет давать полной информации о составе директоров организации»74.
Например, мы изучили выписку из ЕГРЮЛ для ООО «Светозар трейд», доступную на сайте ФНС75. При ознакомлении с этой
выпиской мы увидели, что в данном обществе действовать от
имени юридического лица без доверенности могут два человека:
72
http://zako№.ru/Blogs/gory№ych_ili_№eskolko_direktorov_obshhestva/13906
Федеральный закон от 08.02.1998 №14-ФЗ (ред. от 05.05.2014) «Об обществах с ограниченной ответственностью» // Российская газета. №30.17.02.1998г.
74
Куликов А. Последствия нового статуса ЕИО. эж-ЮРИСТ. №43. октябрь
2014 г.
75
Сайт Федеральной налоговой службы http://www.№alog.ru
73
44
директор и исполнительный директор. Как контрагенту желающему заключить с данным обществом сделку, нам придется либо
запрашивать учредительные документы, подтверждающие полномочия этих лиц либо настаивать на подписании возможной
сделки обоими директорами, дабы нивелировать свои риски 76 .
Если мы посмотрим, например, выписку из итальянского реестра,
то увидим, что там также указаны лица, которые могут действовать от лица компании без доверенности, но для каждого лица
четко определен круг его индивидуальных и совместных полномочий. Что позволяет контрагенту сократить время подготовки и
согласования сделки.
В редакции Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред.
от 31.12.2014) «О государственной регистрации юридических лиц
и индивидуальных предпринимателей77 с изменениями и дополнениями, вступающими в силу лишь с 01.07.2015 подп. "л" п. 1
ст. 5 остался в той же редакции, что и ранее, то есть пока не
предвидится изменение информации в ЕГРЮЛ о лицах, имеющих право действовать без доверенности.
Конечно, некоторые юристы считают, что не стоит включать
информацию о полномочиях директоров в ЕГРЮЛ, так как это
лишь утяжеляет его 78 . Но на наш взгляд, это, наоборот, будет
удобно для контрагентов и иностранных лиц, привыкших работать по такой модели, что повысит инвестиционную привлекательность.
Более того неопределенность внутри самого юридического
лица относительно полномочий его директоров, может привести
к образованию корпоративного конфликта. Например, в части
представления интересов юридического лица в арбитражных судах по делам о взыскании убытков с лица, осуществлявшего полномочия единоличного исполнительного органа. На практике
вполне может сложиться ситуация, при которой один директор
подаст иск, а другой отказ от иска. И тут суду будет достаточно
сложно определить: нарушает ли такой отказ интересы юридического лица или нет, стоит ли его принимать его или нет. Схожим
вопросом задается и Карапетов А. в блоге «Горыныч, или несколько директоров общества»79, отмечая, что неясно кто будет
76
Данная организация указана лишь в качестве примера. Подбор
осуществлялся случайным образом.
77
Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред. от 31.12.2014) «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // Российская газета. №153-154. 10.08.2001г.
78
http://www.gara№t.ru/article/600814/
79
http://zako№.ru/Blogs/gory№ych_ili_№eskolko_direktorov_obshhestva/13906
45
представлять общество в отношениях с публичной властью и в
других спорных вопросах, касающихся полномочий директоров.
Таким образом, на наш взгляд, стоит расширить перечень информации, вносимой в ЕГРЮЛ относительно лиц, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.
Уполномоченным исполнительным органам или даже судам стоит выработать ряд методических рекомендаций, определяющих
тот объем полномочий директоров, который может быть предусмотрен в учредительных документах для обеспечения прав и
интересов юридического лица.
Рубис В. И.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
Правовой режим отдельных видов животных как объектов
гражданских прав
Объектом гражданского правоотношения является то благо, по
поводу которого оно возникает80. Существуют различные группы
объектов гражданских прав, особым из которых являются животные. Правовой режим животных меньше всего исследован в юридической науке. Это обусловлено тем, что животные выступают
одновременно в двух аспектах: как объект гражданских правоотношений, подпадающий под действие ст. 137 и др. ГК РФ, так и
объект экологических правоотношений, урегулированных федеральными законами от 24.04.1995 № 52-ФЗ «О животном мире» и
от 10.01.2002 № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды» 81 . В
настоящее время немногие ученые и практикующие юристы занимаются проблемами гражданско-правового режима животных,
поэтому множество вопросов остается без ответа, что порождает
различные дискуссии. Таким образом, данная тема исследования
нуждается в глубоком и всестороннем изучении, и я попытаюсь
акцентировать внимание на ее наиболее проблемных вопросах.
В РФ уделяется мало внимания юридической стороне содержания животных. В этой сфере наиболее проблемным является
80
Гражданское право: Часть первая: Учеб. для вузов / Подобщ. ред. Т. И.
Илларионовой, Б. М. Гонгало, В. А. Плетнева. М., 1997. С. 237
81
Анисимов А.П., Копылов Д.Э., Мохов А.А. Правовой режим животных как
объект гражданских и иных правоотношений // Современноеправо. – М.:
НовыйИндекс, 2007, № 4. - С. 93-98
46
вопрос об отнесении животных к источникам повышенной опасности. Гражданский кодекс РФ не раскрывает понятия «источник
повышенной опасности», используя термин «деятельность, создающая повышенную опасность для окружающих». Очевидно,
что поведение животного не может находиться под абсолютным
контролем человека. Анализ судебной практики показывает, что
по этому вопросу единообразия в вынесении судами решений
нет, к тому же многие цивилисты утверждают, что к их числу источников повышенной опасности относятся лишь дикие животные. Урегулировать этот вопрос необходимо потому, что если
домашних животных все-таки признают в качестве источника
повышенной опасности, то владелец животного будет нести ответственность за действия своего питомца в соответствии со статьей 1079 ГК РФ, то есть обязуется возместить вред, причиненный животным, если не докажет, что вред возник вследствие
непреодолимой силы или умысла потерпевшего82.
В нашем законодательстве не установлены ограничения разведения домашних животных, в частности, собак. Это породило
серьезную проблему — существование огромного количества
бездомных собак. В РФ нет закона о безнадзорных животных. По
моему мнению, главную роль в решении проблемы бездомных
животных должно играть Правительство, которое обязано вводить комплекс хозяйственно-правовых мер, не допускающих перепроизводства домашних животных.
ГК РФ содержит нормы, устанавливающие порядок и условия
приобретения права собственности на безнадзорное животное.
Право собственности у лица, обнаружившего животное, приобретается не ранее, чем через 6 месяцев. Однако лицо, у которого
находится животное до истечения 6 месячного срока, не является
его собственником, но в соответствии с п. 3 ст. 230 ГК РФ, оно
обязано отвечать за гибель и порчу животных. Получается, что
лицо несет обязанности собственника, но права собственности не
имеет. Если же лицо хочет взять животное из приюта, то и тут
существуют некоторые проблемы: в некоторых случаях такое
лицо обязано оплатить приюту стоимость содержания животного
за весь срок, с которого животное попало в приют. Для лица, желающего взять животного, это весьма обременительно.
Отдельного внимания заслуживает вопрос защиты животных.
На сегодняшний день вся правовая база России по защите животных представлена лишь статьей 245 УК РФ «Жестокое обраще82
Гражданский кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 № 51-ФЗ. Часть
2, ст. 1079. Принят ГД ФС РФ 21.10.1994
47
ние с животными» Формулировка статьи звучит следующим образом: «Жестокое обращение с животными, повлекшее их гибель
или увечье…»83. То есть, если мы видим, что над животным издеваются, однако оно не погибло и увечья не нанесены, то привлечь
такое лицо к ответственности мы не можем. Нас проблема жестокого обращения с животными интересует с точки зрения нарушения статьи 137 ГК РФ, в пункте втором которой зафиксировано:
«При осуществлении прав не допускается жестокое обращение с
животными, противоречащее принципам гуманности» 84 . При
этом термин «гуманность» на законодательном уровне не раскрывается.
В 2014 году возникла проблема — в зоомагазинах из продажи
стали пропадать экзотические животные. Дело в том, что нигде в
нашем законодательстве на федеральном уровне не прописаны
определения диких, экзотических, домашних животных, не проведены разграничения между ними85. Фактически, торговля экзотическими животными в России нелегальна. В связи с этим за
первую половину 2014 года 20 зоомагазинов были оштрафованы
за продажу «экзотики» на сумму от 500 тыс. рублей каждый. Дело в том, что для продажи экзотических животных из дикой природы требуется международное разрешение. В настоящее время
значительная часть экзотических животных выращены в отечественных питомниках. Однако, здесь возникает еще одна проблема — отсутствие системы регистрации питомников, которые
разводят экзотических животных для продажи. Так как не проведены разграничения между двумя этими группами животных, при
отсутствии определенного разрешения животные конфискуются,
при этом дальнейшую судьбу конфискованных животных решает
Минприроды РФ. Серьезной проблемой остается отсутствие специальных мест для содержания задержанных и конфискованных
животных, поэтому органы государственного контроля не заинтересованы в задержании этих животных, которые без должного
содержания погибают. В России не принимается никаких попыток решения данной проблемы: в 2000 г. Постановлением МГД
№ 70 от 28.06.2000 была внесена законодательная инициатива по
83
Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ. Ст. 245.
Принят ГД ФС РФ 24.05.1996
84
Гражданский кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 № 51-ФЗ. Часть
1, ст. 137. Принят ГД ФС РФ 21.10.1994
85
Статья: Из зоомагазинов исчезнут экзотические животные и птицы
[Электронный ресурс]: Анна Змановская, Анжелина Григорян // Известия. —18
сентября 2014 — Москва// URL: http://izvestia.ru/№ews/576773 (дата обращения:
21.11.2014г.)
48
поводу принятия Федерального закона «О регулировании оборота образцов редких и исчезающих видов диких животных и растений». Однако, Закон так и не был принят. Поэтому большинство продавцов «ушли» в интернет. При этом у этих продавцов
никаких документов, разрешающих торговать животными, нет.
Подведя итог, можно сделать вывод, что в настоящее время
существует множество пробелов законодательства, которые требует незамедлительного решения. Я считаю необходимым выделить животных среди других объектов гражданского права с созданием для них особенного правового режима, в рамках которого закреплялись бы разграничения между отдельными категориями животных, особый порядок обращения с ними, особые условия заключения сделок, где они выступают их предметом, а также ответственность за гибель животного, наступившей вследствие нарушения вышеуказанных положений. Я считаю целесообразным выделить животных в особую главу в разделе объектов
гражданских прав.
Шауберт М. В.
Санкт-Петербургский государственный университет
студент
Проблема защиты прав потребителей
в рамках Click-wrap соглашений
Интенсивное развитие информационных технологий неизбежно повлекло за собой изменение в структуре гражданского оборота, обусловив возникновение такой правовой конструкции, как
Click-wrap соглашения. Отсутствие определенности в понимании
юридической природы данного института, низкая степень разработанности исследуемой проблематики в отечественной доктрине
указывают на актуальность рассматриваемого вопроса.
1.Понятие Click-wrap Соглашений
Подавляющее число сделок в сфере электронной коммерции
совершаются посредством Click-wrap соглашений. Специфика
данной конструкции состоит в том, что принятие условий договора осуществляется с помощью нажатия на соответствующую
«согласительную кнопку». Пользователь, при этом, не вправе
влиять на содержание предложенного договора, что позволяет
квалифицировать его как договор присоединения.
Однако, ввиду распространенности Click-wrap соглашений,
пользователи нередко воспринимают описанную выше процедуру как некую формальность. Сами того не осознавая, потребите49
ли становятся участниками соответствующих правоотношений,
не ознакомившись с содержанием предложенного договора.
Существуют ли в действующем законодательстве механизмы,
позволяющих защитить интересы потребителей в указанной ситуации? Рассмотрим данный вопрос подробнее.
2.Условия действительности Click-wrap соглашений в зарубежном праве.
Американской практикой были выработаны два критерия,
позволяющий отграничить действительные обязательства от обязательств, лишенных правовой защиты:
1. Reaso№able№otice —наличие надлежащим образом оформленного уведомления об условиях соглашения86.
2. Ma№ifestedasse№t —согласие стороны на заключение договора, проявляется посредством нажатия на соответствующую согласительную клавишу87.
При решении вопроса о том, выполнено ли первое условие,
суды учитывают следующие фактические обстоятельства:
(1) размер, цвет шрифта, внешний облик соглашения в целом 88
(2) если для того, чтобы ознакомиться с полным текстом соглашений, необходимо перейти по одной или нескольким гиперссылкам, оценивается сложность нахождения соответствующих
условий с точки зрения среднестатистического пользователя 89
(3) наличие в тексте соглашения инструкций, информирующих
пользователя о последствиях нажатия на согласительную кнопку90.
Так, к примеру, в деле Pollstarvs. Gigma№iaLtd суд отказал
истцу в удовлетворении требований на основании недействительности заключенного между сторонами соглашения, опираясь
на следующие аргументы: (a) ссылка на соответствующие условия соглашения была выполнена в сером цвете на сером фоне (b)
помимо ссылки на условия договора, сайт истца содержал иные
неактивные ссылки на сторонние ресурсы. По мнению суда, указанные выше обстоятельства способны ввести среднестатистического пользователя в заблуждение, результатом чего будет являться отсутствие определенности в отношении объема прав и
86
Hi№es v. Overstock.com, I№c., ___ F. Supp. 2d ___, 2009 WL 2876667
(E.D.№.Y. Sept. 8, 2009)
87
Ticketmaster v. Tickets.com, 54 U.S.P.Q.2d 1344 (C.D. Cal. 2000)
88
Feldma№ v. Google (E.D. Pe№№. March 28, 2007)
89
DeJoh№ v. The .TV Corp., 245 F. Supp. 2d 913 (№.D. Ill. 2003)
90
Cve№t, I№c. v. Eve№tbrite, I№c., 739 F. Supp. 2d 927 (E.D. Va. Sept. 15,
2010)
50
обязанностей по договору у одной из сторон соглашения. В связи
с этим, сделка была признана недействительной91.
3.Правовое регулированиеClick-wrap соглашений в законодательстве РФ.
Как уже было отмечено ранее, нетрадиционность электронной
формы сделки не препятствует признанию за ней юридической
силы. В силу положений статьи 432 ГК РФ, договор считается
заключенным с момента достижения сторонами согласия по всем
существенным условиям в установленной форме. Таким образом,
click-wrap соглашения подчиняются общим требованиям Гражданского законодательства о форме сделок.
Каким образом требования законодательства об обязательной
письменной форме могут быть соблюдены в случае с Click-Wrap
соглашениями? Существует два возможных варианта:
1) Наиболее простой и очевидный вариант — посредством
конклюдентных действий в порядке п.3 ст.438
2) В соответствии с п.2 ст.434 путем электронного обмена документами способом, позволяющим «достоверно установить, что
документ исходит от стороны по договору». Процитированное
положение породило множество спекулятивных суждений. В
действительности же, исследуемый пункт отсылает нас к положениям ФЗ «Об электронной подписи». Исходя из закрепленной
в законе формулировки, пара логин-пароль может выступать в
качестве простой электронной подписи, надлежащим образом
удостоверяя личность контрагента.
Как уже было отмечено ранее, Click-Wrap соглашения являются договорами присоединения. Следовательно, на соответствующие отношения распространяются положения ст. 428 ГК РФ, согласно которой, в случае несправедливости договорных условий,
присоединившаяся сторона вправе потребовать расторжения или
изменения соглашения. Данное обстоятельство, несомненно,
обеспечивает защиту прав Пользователя в рамках Click-Wrap соглашений, однако в случае, когда такие меры, как изменение или
расторжение договора, не будет отвечать его интересам, в соответствии с позицией ВАС, сформулированной в п.9 Постановления «О свободе договора и ее пределах» от 14.03.2014, слабая
сторона «вправе заявить о недопустимости применения несправедливых договорных условий на основании ст.10 ГК РФ»92.
91
Pollstar v. Gigma№ia Ltd., 170 F. Supp. 2d 974, 981 (E.D. Cal. 2000)
Постановление Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 №16 «О свободе договора и
ее пределах»
92
51
Кроме того, следует обратить внимание на содержащееся в
ст. 8 Закона о защите прав потребителя положение, в соответствии с которым предусмотренная законом информация доводится до сведения потребителя «в наглядной и доступной форме».
Представляется, что данная конструкция может применяться по
аналогии с выработанным американской практикой критерием
«Reaso№able№otes». Гибкость формулировки позволяет учесть
многообразие фактических обстоятельств, оказывающих влияние
на восприятие текста среднестатистическим пользователем.
В П.10 Указанного выше Постановления ВАС также обязывает суды учитывать при рассмотрении соответствующих споров
все фактические обстоятельства дела — «профессионализм сторон», «конкуренцию на рынке» и т.д.
Таким образом, механизм защиты интересов потребителя,
предусмотренный действующим законодательством РФ, ориентирован на зарубежную модель разрешения соответствующих
споров, выработку гибкого подхода, не ограничивающегося проверкой формального соответствия текста соглашения установленным требованиям.
Берсенев П. Ю.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
К вопросу о судейском усмотрении в цивилистическом
процессе в контексте правовых позиций
Верховного суда Российской Федерации
Судейское усмотрение как процессуальное явление признается и объективно существует в большинстве государств. В качестве причины его существования можно обозначить сложность, а
порой даже двоякость материальных и процессуальных норм,
лежащих в основе той или иной «правовой семьи». На первый
взгляд может показаться, что проблема судейского усмотрения
лишь отдаленно связана с полномочиями и правовыми позициями судебных инстанций различного уровня однако, на наш
взгляд, это не совсем так. На каждом уровне судебной системы
усмотрение суда раскрывается по разному и оказывает различное
воздействие на систему правосудия в целом. Судейское усмотрение не является абстрактной категорией, оно проявляется каждый
раз в гражданском или арбитражном процессе при рассмотрении
конкретных дел и находит свое отражение в постановлениях
52
Пленума Верховного Суда Российской Федерации (далее — Постановление), в рамках анализа и обобщения судебной практики.
Поскольку формат настоящей статьи не предполагает затрагивание вопроса о статусе и правовой природе Постановлений, мы
лишь кратко обозначим основные точки зрения, которые существуют в научной литературе. Согласно первой, сторонником которой является В.В. Демидов, постановление Пленума Верховного Суда «…представляет собой своеобразную форму судебного
прецедента и является ориентиром, подлежащим обязательному
учету в целях вынесения законных и обоснованных приговоров,
решений, постановлений, определений»93. Согласно второй точке
зрения, Постановление следует рассматривать как нормативный
акт подзаконного свойства, поскольку ему свойственен целый
ряд характерных признаков. Как отмечает Е.Б. Абросимова, «мы
вынуждены признать, что постановления Пленумов Верховного
Суда Российской Федерации: приняты уполномоченным на то
органом государства, содержат нормы права выраженные в абстрактной форме, адресованные неограниченному числу лиц попадающих под их действие; рассчитаны на многократное применение; подлежат обязательному опубликованию иными словами,
речь идет об отнесении их к нормативным актам подзаконного
характера»94.
Особую, и абсолютно справедливую, по нашему мнению позицию по рассматриваемому вопросу занимает нынешний председатель Верховного Суда Российской Федерации В.М. Лебедев. Он
подчеркивает, что в отечественной нормативно-законодательной
системе, прецедентная судебная практика и правоположения, содержащиеся в постановлениях Пленума Верховного Суда Российской Федерации, не могут выступать в качестве первичных источников права. Это всегда вторичные правовые нормы95.
Однако, по обозначенной проблеме можно встретить и более
категоричные взгляды. Например, В.И. Радченко, первый заместитель Председателя Верховного Суда РФ с 1989-2008г., высказался на Конституционном совещании следующим образом: «Мы
даем судам руководящие разъяснения. Судья должен придерживаться каких-то разъяснений, которые дают вышестоящие суды.
Это вопрос, который уже настолько в практике решен, что не вы93
Демидов В.В. О роли и значении постановлений Пленума Верховного суда
Российской Федерации//Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации.
1998. № 3. С. 21
94
Судебная власть/ подред. И.Л. Петрухина, М., 2003. С. 360-361.
95
Лебедев В.М. Судебная власть в современной России: проблемы
становления и развития. СПб., 2001. С. 214.
53
зывал никаких вопросов, только в теории спорят»96. В поддержку
вышеуказанному, С.А. Филатов, Председатель Конституционного совещания и глава администрации Президента РФ, отметил:
«Верховный Суд все равно отменит решение, если кто-нибудь
поступит вопреки Пленуму Верховного Суда. И все. И это обязательным будет практически»97. Несмотря на достаточно жесткую
позицию судей высшей инстанции, ни Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ни Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации не содержат в качестве
оснований для отмены или изменения судебных постановлений в
порядке надзора, их противоречие правовым позициям Верховного Суда. Однако, оба кодекса позволяют отменить судебное постановление в порядке надзора в том случае, когда оно нарушает
единообразие в толковании и применении судами норм права.
Под единообразием в толковании и применении судами норм
права, следует понимать правильное и единообразное применение судами на всей территории Российской Федерации федерального законодательства при рассмотрении и разрешении гражданских дел98. Для Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации нарушением единства судебной практики может считаться вынесение определений, противоречащих постановлениям Пленума Верховного Суда Российской Федерации, содержащим разъяснения по вопросам судебной
практики; постановлениям Президиума Верховного Суда Российской Федерации, определениям Судебной коллегии по гражданским делам и Кассационной коллегии Верховного Суда Российской Федерации по конкретным делам, содержащим толкования
норм материального и процессуального права; материалам официально опубликованных Верховным Судом Российской Федерации обзоров судебной практики и ответов на возникшие у судов вопросы в применении законодательства99. Таким образом, на
практике противоречие правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации является основанием для отмены постановлений в порядке надзора.
Безусловно, любое Постановление это дополнение, исправление и изменение прикладного правоприменения с учетом, в том
числе, судейского усмотрения. Роль такого скрытого («латентно96
Конституционное совещание: стенограммы, материалы, документы.
29 апреля - 10 ноября 1993 г. М., 1996. Т. 11. С. 41.
97
Тамже. С. 44.
98
Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 30 декабря 2009 г.
№ 56пв09.
99
Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 12.07.2006 № 3пв06.
54
го») регулирования особенна ценна в условиях современного,
динамического, прогрессирующего общества и непрерывно
трансформирующегося законодательства. В качестве примера
можно привести целый ряд постановлений, оказывающих существенное влияние на правоприменительную деятельность судов100.
Подводя итог вышеизложенному и анализируя сложившуюся
правоприменительную действительность можно обозначить некоторые выводы. Во-первых, постановлениям Пленума Верховного Суда Российской Федерации необходимо придать статус
подзаконного нормативного акта в котором наряду с позицией
высшей судебной инстанции устанавливались бы приделы судейского усмотрения. Во-вторых, необходимо определить место постановлений в иерархичной структуре нормативных правовых
актов государства. Эта задача сопряжена со сложным и подлежащем тщательнейшему обсуждению вопросом, о том какую
именно юридическую силу необходимо придать данному акту. В
частности, необходимо избежать возможной конкуренции постановлений Пленума Верховного Суда Российской Федерации и
постановлений Правительства Российской Федерации, проработать процедуру и порядок их обжалования.
Кроме того, на сегодняшний день, в целях конкретизации оснований для отмены судебных постановлений в порядке надзора,
предлагаем изложить п. 3 абз. 2 ст. 391.9 ГПК РФ и п. 3 абз. 2
ст. 308.8 АПК РФ в следующей редакции: «единообразие в толковании и (или) применении судами норм права, при наличии
действующих постановлений Пленума Верховного Суда Российской Федерации, содержащих разъяснение по применению и
(или) толкованию судами норм права использованных при рассмотрении и разрешении конкретного дела».
Иванов Н. В.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
100
См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2003 № 23 "О
судебном решении", Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10.10.2003
№ 5 "О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и
норм международного права и международных договоров Российской
Федерации", Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20.01.2003 № 2 "О
некоторых вопросах, возникших в связи с принятием и введением в действие
Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации" и др.
55
К вопросу о возможности закрепления презумпции
уважительности причин обращения прокурора с иском
в защиту прав граждан
Первоначальная редакция части 1 ст. 45 ГПК РФ (от
30.06.2003 года) предусматривала возможность подачи прокурором иска только в случае, если гражданин по состоянию здоровья, возрасту, недееспособности и иным уважительным причинам
не может обратиться в суд. Реализуя на практике данное процессуальное положение, прокуроры сталкивались с множеством
проблем, связанных с необходимостью доказывания в каждом
конкретном случае уважительность причин и критериев состояния здоровья, которые препятствуют гражданину обратиться в
суд, что зачастую ведет отказ в принятии искового заявления по
п. 1 ч. 1 ст. 134 ГПК РФ101. Позиции разных судов по этому вопросу очень субъективны и противоречивы. В монографическом
исследовании Ю.В. Корулиной отмечается, что сложилась негативная практика ограничительного толкования судьями понятия
«другие уважительные причины», вследствие чего, исковые заявления, поданные в отношении социально-незащищенных лиц
(пенсионеров по старости, матерей-одиночек с малолетними
детьми, выпускников детских домов, детей, оставшихся без попечения родителей, лиц, находящиеся в местах лишения свободы,
мигрантов) возвращаются прокурорам на том основании, что
данные граждане способны направить иск по почте102. Сотрудниками прокуратуры в обоснование причин приводились такие доводы: доводы об инвалидности, отдаленность места жительства,
значительные транспортные расходы, низкое материальное обеспечение истца и непопадание в категории лиц, которым по ФЗ от
21 ноября 2011 г. № 324-ФЗ (далее №324-ФЗ) «О бесплатной
юридической помощи в Российской Федерации» может быть оказана квалифицированная юридическая помощь, ст. 13 Конвенции
о защите прав человека и основных свобод: каждый, чьи права и
101
По мнению Н.А. Васильчиковой, в качестве критерия «состояние
здоровья» необходимо предложить использовать на практике Приказ Минтруда
России от 29.09.2014 № 664н «О классификациях и критериях, используемых
при осуществлении медико-социальной экспертизы граждан федеральными
государственными
учреждениями
медико-социальной
экспертизы»
//
«Российская газета», № 284, 12.12.2014
102
Корулина Ю.В. Участие прокурора в гражданском процессе: социальное
предназначение и полномочия: науч.-метод. пособие //АГПРФ.,М.,2012. С.63-64
56
свободы нарушены, имеет право на эффективное средство правовой защиты в государственном органе.
Изменения, внесенные в 2009 г. в ст.45 ГПК РФ, не решили
назревших проблем. В приказе ГП РФ № 181 "Об обеспечении
участия прокуроров в гражданском процессе" указано, что суд
вправе контролировать уважительность причин, которые прокурор счел таковыми. В юридической литературе бытует мнение
М.З. Шварца, что суд не может контролировать подобное полномочие прокурора, так как у него есть своя сфера административного усмотрения. На данный момент, право оценки уважительности причин обращения прокурора в защиту прав, свобод и интересов гражданина лежит на суде. Так, по одному из дел судья
Дербентского районного суда РД отказал в принятии заявления,
согласно п. 1. ч. 1 ст. 134 ГПК РФ. Прокурор обратился в суд в
интересах совершеннолетнего гражданина к администрации Дербентского района обеспечить из числа детей — сирот и детей,
оставшихся без попечения родителей, жилым помещением не
ниже социальных норм. В заявлении указано, что у гражданки А.
нет средств для оплаты услуг адвоката, что она не обладает необходимыми юридическими познаниями для защиты своих прав.
Суд посчитал, что данные доводы не являются препятствием для
обращения в суд (надо заметить, что примеров таких судебных
дел достаточно много)103.
Вся деятельность по защите прав и интересов граждан, особо
нуждающихся в правовой и социальной защите, берет свое начало от следующих факторов: исторических, социальноэкономических и правовых. Менталитет российских граждан таков, что следуя давней привычке, первым делом обращаются к
прокурору, который может быстро и оперативно, в силу небезразличного отношения, а главное выступить «бесплатным,
народным адвокатом» от лица гражданина. Социальноэкономическая составляющая кроется в имущественном расслоении, высокой стоимости адвокатских услуг, значительных судебных расходах. В постановлении КС РФ104 законодатель не вправе
103
Определение Дербентского районного суда РД от 26 декабря 2011 г.
Определение Советского районного суда г.Казани от 13 сентября 2011 года,
Определение Беломорского районного суда РК от 15 апреля 2012 года // Доступ
из СПС по судебным решениям РосПравосудие. Дата обращения 20.03.2015
104
Постановление Конституционного Суда РФ от 23.02.1999 № 4-П «По делу
о проверке конституционности положения части второй статьи 29 Федерального
закона от 3 февраля 1996 года «О банках и банковской деятельности" в связи с
57
ограничиваться формальным признанием юридического равенства сторон и должен предоставлять определенные преимущества
экономически слабой и зависимой стороне.
В связи со сложившейся практикой в научной литературе ведутся дискуссии о необходимости закрепить в ГПК РФ презумпцию уважительности причин обращения прокурора в защиту
граждан105, которая представляет собой вероятный вывод о факте,
который принимается судом без подтверждения доказательствами и считается истинным пока не установлено иное. На основании этого, предлагаем внести изменения в процессуальное законодательство, дополнив ст. 222 ГПК РФ следующим содержанием: Cуд оставляет заявление без рассмотрения в случаях, если: по
заявлению прокурора, поданному в защиту прав, свобод и законных интересов гражданина, которым в силу уважительности не
может обратиться в суд, ответчиком представлены доказательства отсутствия таковых уважительных причин. Таким образом,
право оценки и выводов прокурора о причинах, которые послужили основанием для обращения в суд, переносится со стадии
возбуждения дела, подготовки дела на стадию судебного разбирательства. Осуществляю защиту прав граждан, на данный момент, прокуратура является единственным органом в РФ, реализующим право на судебную защиту, обеспечения доступности
правосудия и реализацию принципа равноправия сторон. В отечественной литературе с недавнего времени появляются научные
труды о «праве общественного интереса» (на Западе и в США
созданы отдельные фирмы по защите данного права)106. Обращаясь к практике Европейского суда по правам человека, следует
отметить, что стороны гражданского судопроизводства должны
иметь равные права и поддержка одной из сторон в гражданскоправовом споре может быть оправдана только в случаях, неспособности защитить свои права самостоятельно107.
жалобами граждан О.Ю. Веселяшкиной, А.Ю. Веселяшкина и Н.П. Лазаренко»
// «Российская газета», № 40, 03.03.1999
105
Токарева, Е. В. Защита прокурором публичного интереса в гражданском
процессе: автореф.дис. … канд. юриднаук: 12.00.15/ Токаревой Елены
Владимировны.-СПб., 2014. С.21.
106
Незнамов А. Некоторые аспекты развития права общественного интереса
в России //Арбитражный и гражданский процесс. 2009. № 6. С.2-4; № 7. С. 2-4 и
др.
107
Постановление ЕСПЧ по делу «Менчинская против РФ» от 15.01.2009 г.;
Постановление ЕСПЧ по делу «Бацанин против РФ» от 26.05.2009 г.// Доступ из
СПС Консультант Плюс. Дата обращения: 25.03.2015
58
Анализируя складывающую негативную практику по признанию причин уважительности, следует сделать несколько выводов:
1) Закрепить перечень всех уважительных причин считается
нецелесообразным вследствие огромного количества жизненных
ситуаций. Поэтому актуальна идея опровержимой презумпции обращения прокурором в защиту прав, свобод, интересов граждан.
2) Презумпция позволяет исключить препятствия в реализации прокурором предоставленных ему полномочий по защите
частных права и свобод граждан, а с другой стороны, обеспечить
баланс сил в процессе на основе необходимости соблюдения
принципов равенства и состязательности сторон.
3) Некоторые категории граждан остаются без правовой защиты, например, военнослужащие срочной службы ограничены в
передвижении, сборе доказательств; выпускникам детских домов,
лицам из числа детей-сирот и детям, оставшихся без попечения
родителей108 требуется время для адаптации, большинству из них
решать образовательные, жилищные и иные вопросы и, тем самым, они нуждаются в защите своих интересов. Данное социальное положение прокурорам в правоприменительной практике и в
подготовке исковых заявлений в порядке ч. 1 ст. 45 ГПК РФ, следует использовать в качестве неопровержимых уважительных
причин, правом оценки которых обладает сам прокурор.
Курильская И. А.
Санкт-Петербургский Государственный Университет
студент
Плата за отказ от исполнения договора
в контексте реформы гражданского законодательства
Немотивированный отказ от исполнения договора является
одним из способов расторжения договора, являющийся исключительной стадией развития договорных отношений сторон. Односторонний отказ от исполнения договора может быть предусмотрен как законом, так и договором (п. 3 ст. 450 ГК РФ). Особую
остроту данный вопрос принимает в свете реформы гражданского
законодательства. Так 8 марта 2015 года Президентом РФ был
подписан Федеральный закон № 42-ФЗ «О внесении изменений в
часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» (да108
Федеральный закон от 21.12.1996 № 159-ФЗ (ред. от 31.12.2014) «О
дополнительных гарантиях по социальной поддержке детей-сирот и детей,
оставшихся без попечения родителей» // «Российская газета», № 248, 27.12.1996
59
лее — Закон №42-ФЗ), дополняющий с 1 июня 2015 года ст. 310
ГК РФ пунктом 3, в соответствии с которым право на отказ от
исполнения договора может быть обусловлено по соглашению
сторон необходимостью выплаты определенной денежной суммы
другой стороне обязательства109.
Учитывая взаимодополняющий характер положений ст. 310
ГК РФ и п. 3 ст. 450 ГК РФ, установить в соглашении такую денежную сумму за односторонний отказ от исполнения договора
могут только стороны, осуществляющие предпринимательскую
деятельность.
В юридической литературе до сих пор ведутся дискуссии о
правовой природе этой денежной суммы, выплачиваемой другой
стороне договора.
При заключении коммерческих договоров некоторые контрагенты включают в договор условие о том, что при одностороннем отказе от договора сторона должна будет выплатить другой
стороне отступное либо неустойку, размер которых имеет реальное денежное выражение или исчислен иным способом.
Однако отказываясь в одностороннем порядке от договора,
сторона реализует предоставленное ей договором право, не
нарушая обязательства, а это означает, что оснований для начисления неустойки нет, поскольку она является мерой ответственности за нарушение обязательства. Достаточно важным является
положение п. 1 ст. 396 ГК РФ, согласно которому уплата неустойки не влечет прекращения обязательства. Следовательно,
предусмотренная соглашением определенная денежная сумма за
отказ от исполнения договора не может рассматриваться в качестве неустойки.
В таком случае следует обратиться к проблеме соотношения
платы за отказ от исполнения договора и отступного.
Договорное условие может быть сконструировано таким образом, что сторона получает право откупиться от исполнения договора, предоставив отступное. Классическое же отступное является способом прекращения обязательства. Но и односторонний
отказ от исполнения договора порождает такой же результат, как
расторжение договора и, соответственно, прекращение обязательства. Отступное имеет сложный юридический состав, который включает в себя соглашение сторон об отступном, а также
фактическую передачу отступного. Следовательно, в таком слу109
Федеральный закон от 08.03.2015 №42-ФЗ «О внесении изменений в
часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» // «Российская
газета». №52. 13.03.2015.
60
чае, эффект прекращения обязательства возникнет только с момента такой передачи. К сожалению, судебной практикой при
разрешении споров, связанных с односторонним отказом от исполнения договора, понятие «отступного» понимается как основание для возникновения права на односторонний отказ от исполнения договора110. Представляется, что в таких случаях должен применяться не институт отступного, а иной правовой феномен — плата за отказ.
Законодатель говорит об определенной денежной сумме. Под
денежной суммой понимается абстрактный договорный платеж,
осуществляемый при определенных условиях, а именно при наличии намерения в одностороннем порядке отказаться от договора111.
Установление в договоре такой денежной суммы, по мнению
В. Вдовина, является попыткой заранее «зафиксировать» сумму
убытков, которая повлечет за собой расторжение договора, на
фоне сложности их взыскания в общем порядке112.
Представляется более правильным квалифицировать подобную денежную сумму как плату за право расторжения договора.
В таком случае отказ от исполнения договора выступает в качестве права, имеющего определенную цену. В случае установления размера денежной суммы, стороны должны действовать добросовестно, и неоправданное завышение такой платы за право на
отказ не должно преследовать цель затруднить расторжение договора или сделать расторжение договора экономически нецелесообразным.
Следует отметить, что плата за отказ от договора может быть
предусмотрена не только в тех случаях, когда стороны в договоре
предусматривают право на односторонний отказ, но и тогда, когда такой отказ допускается законом. Однако в таком случае, по
мнению А.Г. Карапетова, установление договором платы за отказ
будет невозможно в случаях, когда право на отказ от договора
предусмотрено специальной императивной нормой закона113.
110
Тордия И.В., Савченко С.А. Законность неустойки и отступного при
одностороннем отказе от исполнения договора // Закон и право. -2014. -№12. С. 67.
111
Тордия И.В., Савченко С.А. Указ. соч.С.68.
112
Вдовин В. Плата за расторжение договора: теория и практика
//LegalI№sight. -№8. -2012 // URL: http://legali№sight.ru/issue-archive/legali№sight-8-2012/.
113
Карапетов А.Г. Реформа ГК РФ в части норм договорного права после
второго чтения: комментарий к основным положениям // URL:
http://zako№.ru/Blogs/O№e/16459?e№try№ame=reforma_gk_rf_v_chasti_№orm_do
61
Также необходимо разобраться в том, наступают ли последствия одностороннего отказа от исполнения договора только при
осуществлении этой выплаты или заявление об отказе эффективно независимо от нее.
Из п. 3 ст. 310 ГК РФ в редакции Закона №42-ФЗ следует, что
если договором или законом предусмотрено право на односторонний отказ от исполнения обязательства, то осуществление такого права может быть обусловлено по соглашению сторон необходимостью выплаты определенной денежной суммы.
Так относительно последствий за отказ от исполнения договора возмездного оказания услуг, закрепленных в статье ст. 782
ГК РФ, Верховным Судом РФ было дано разъяснение о том, что
отсутствие предварительной оплаты понесенных расходов не является препятствием для реализации права заказчика на такой
отказ. Расходы, понесенные исполнителем, могут быть оплачены
заказчиком как до отказа от исполнения договора возмездного
оказания услуг, так и после него, в том числе взысканы с заказчика в судебном порядке114. Поскольку право на односторонний отказ от исполнения договора в данном случае предоставлено законом, такой отказ эффективен сам по себе и не связан напрямую с
выплатой подлежащих возмещению расходов. Предусмотренные
законом последствия немотивированного отказа от договора в
виде возмещения убытков или фактически понесенных расходов
направлены на сохранение эквивалентности отношений сторон
при прекращении договорных отношений.
Представляется, что ст. 310 ГК РФ в редакции Закона № 42-ФЗ
предоставляет сторонам для регулирования отношений между ними возможность предусмотреть определенную договорную конструкцию, в соответствии с которой до реализации права на отказ
от исполнения договора вносится соответствующая плата. Можно
предположить, что стороны прямо указывают в договоре, что право на односторонний отказ от исполнения договора возникает
только с момента полного осуществления платежа, вследствие чего договор будет расторгнут, и обязательство прекращено.
Рамзаева В. Ю.
Саратовская государственная юридическая академия
студент
govor№ogo_prava_posle_vtorogo_chte№iya_komme№tarij_k_os№ov№ym_polozhe
№
114
Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 1
(утв. Президиумом Верховного Суда РФ 04.03.2015).
62
Некоторые проблемы рассмотрения дел,
содержащих тайну усыновления (удочерения) ребенка
В соответствии с ч. 2 ст. 10 ГПК РФ дела, содержащие сведения, составляющие тайну усыновления (удочерения) ребенка
осуществляются в закрытых судебных заседаниях.
Требования тайны усыновления закреплены в ст. 23 Конституции РФ и в ст. 139 СК РФ. За разглашение данной тайны
предусмотрена уголовная ответственность (ст. 155 УК РФ). Однако, несмотря на частое использование законодателем термина
«тайна усыновления (удочерения)» содержание его не раскрывает
ни один нормативно-правовой акт.
По мнению Н. В. Летовой, это понятие должно включать сведения о личности усыновителя, усыновленного ребенка, времени,
месте и других существенных обстоятельствах усыновления115.
В науке существует мнение, что тайна усыновления охватывает любые сведения, из которых можно сделать вывод, что усыновители не являются родителями усыновляемого или усыновленного ребенка, а не только судебное решение и государственная
регистрация усыновления. Все эти сведения, а также заявление об
усыновлении, и приложенные к нему документы, и записи в регистрационных журналах по поступившему заявлению, учет заявлений в электронном виде, гражданское дело с протоколом судебного заседания, учетно-статистическая карточка на это дело
должны составлять тайну усыновления (удочерения) ребенка116.
Сегодня в связи с необходимостью приведения российского
законодательства в соответствии с международно-правовыми
стандартами оказания судебной защиты возникает вопрос: нужна
ли тайна усыновления (удочерения) ребенка при рассмотрении
данной категории дел в судах общей юрисдикции?
В первую очередь, при ответе на данный вопрос необходимо
учитывать российский менталитет не позволяет открыто говорить
об усыновлении ребенка. Нередки случаи, когда материусыновители имитируют беременность, чтобы только выйти из
роддома с тайно усыновленным ребенком. Сохранение тайны
усыновления способствует созданию подлинно родственных от115
См.: Летова Н.В. Усыновление в Российской Федерации: правовые
проблемы. М., 2006.
116
См.: Немежков А.П. Тайна усыновления. Обеспечивается ли она при
заявлении в суде. URL: http://www.supcourt.khakas№et.ru (дата обращения
11.03.2015).
63
ношений между усыновителем и усыновленным, стабильность
усыновления, облегчает воспитание ребенка117.
Однако не все придерживаются указанной позиции. Право ребенка знать своих родителей является одним из базисных прав,
которое гарантируется Конвенцией о правах ребенка (каждый
ребенок имеет право знать своих родителей, насколько это возможно) 118 . Данная точка зрения обосновывается многолетним
опытом других стран, которые считают, что успех семейного
воспитания не в соблюдении формальной стороны усыновления,
а в более сложных и тонких оттенках взаимоотношений усыновителя и усыновляемого, определяющих качество семейного воспитания 119 . По мнению И. Г. Король тайна усыновления искусственным образом «создает вокруг себя множество тайн: например, адвокатскую тайну, тайну судебного заседания, имени, места
рождения и т. п.»120.
В большинстве стран считают, что ребенок имеет полное право
и должен знать всю правду о своих биологических родителях. В
Италии, например, усыновителей в принудительном порядке обязывают говорить детям правду об их прошлом. В Америке понятие «тайна усыновления» вообще отсутствует. Процедура усыновления максимально публична. Биологические родители могут
свободно общаться с ребенком и даже отсудить его назад. Во
Франции усыновленному ребенку по достижении совершеннолетия вручается конверт со всей информацией об усыновлении.
Российская Федерация, действуя в соответствии с международными стандартами приняла «Национальную стратегию действий в интересах детей на 2012-2017 годы». Поставлена задача
перехода к системе открытого усыновления с отказом от тайны
усыновления121. Представляется, что постановка указанной задачи была поспешной. Так для начала необходимо проанализировать и внести ряд изменений в нормативно-правовые акты, охра117
См.:Летова Н.В. Указ. соч.
Конвенция о правах ребенка (Нью-Йорк, 20 ноября 1989 г.) // Система
«Гарант». (дата обращения 18.03.15г.)
119
См.: Паршуткин В., Львова Е. Всегда ли оправданно сохранение тайны
усыновления // Российская юстиция. 1999. №3. С. 22.
120
См.:Король И.Г. Личные неимущественные права ребенка: Дис…канд.
юрид. наук. М., 2008. С. 99-103.
121
См.: Указ Президента РФ от 1 июня 2012 г. № 761 «О Национальной
стратегии действий в интересах детей на 2012 - 2017 годы». Национальная стратегия действий в интересах детей на 2012 - 2017 годы // СЗ РФ, 2012, № 23, Ст.
2994.
118
64
няющие права усыновителей и усыновленных, в том числе и от
биологических родителей, пожалевших об отказе от ребенка, и
желающих наладить отношения со своим брошенным ребенком,
что может существенно затронуть интересы «новой» сложившейся семьи.
Вышеизложенное позволяет сделать следующие выводы.
Применение правил о тайне усыновления (удочерения) ребенка при рассмотрении данной категории дел в судах общей юрисдикции, ограничивает принцип гласности и не является целесообразным для некоторых случаев усыновления. В настоящее время проводится активная государственная политика, направленная
на стимулирование граждан к семейному устройству детей-сирот
и детей, оставшихся без попечения родителей, в том числе через
средства массовой информации. В связи с чем, можно сделать
вывод о том, что бессмысленно сохранять тайну усыновления,
когда ребенок, как «кандидат на усыновление», например, был
показан в средствах массовой информации.
При усыновлении детей иностранными гражданами данный
принцип ущемляет права усыновленного, так как в ряде иностранных государств такого понятия как тайна усыновления не
существует и не предусмотрена ст. 21 Конвенции ООН о правах
ребенка.
При усыновлении ребенка возрастом старше 10 лет, усыновляемый лично дает, согласие на усыновление и в связи с этим в
большинстве случаях отпадает необходимость рассмотрения
данного дела в закрытом судебном заседании.
В связи с этим представляется необходимым внести изменения в ч. 2 ст. 10 ГПК РФ и закрепить в ней право о рассмотрения
дел об усыновлении в открытом судебном заседании по ходатайству усыновителей, тем самым сделав данную норму диспозитивной.
Феклин А. А.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
Проблемы использования информации из Интернета
в качестве доказательств по гражданским делам
65
Стремительное развитие информационных технологий оказывает существенное влияние на все основные сферы общества.
Гражданское судопроизводство также подвержено процессу информатизации. В последние годы информация, полученная с помощью сети Интернет, приобретает все большую актуальность в
качестве средства доказывания по гражданским делам. При этом
отсутствует должное нормативное регулирование предоставления
и оценки таких доказательств, что порождает немало проблем и
значительно снижает эффективность использования информации
такого рода в процессе доказывания.
Тема электронных доказательств (или электронного документа) в гражданском судопроизводстве, на наш взгляд, до сих пор
не получила должного внимания. Однако видные процессуалисты
не раз затрагивали её в своих исследованиях, отмечая важность и
актуальность исследований в данной области122.
На сегодняшний день нет единого мнения о природе электронного документа, что затрудняет представление информации,
полученной из Интернета, в качестве доказательства в суд. Ст. 55
ГПК содержит закрытый перечень доказательств, что позволяет
судам отказывать в принятии электронных документов в качестве
доказательств, ссылаясь на его отсутствие в указанной статье.
В доктрине данный вопрос также не получил окончательного
решения. Большинство авторов солидарны в данном вопросе с
законодателем и также относят электронный документ к письменным доказательствам. В частности, А.П. Вершинин аргументирует данную позицию тем, что сведения, которые содержатся в
электронных документах, представляют собой человеческую
мысль относительно существующей действительности123. На наш
взгляд, отнесение электронного документа к письменным доказательствам противоречит самой сути таких доказательств, так как
в данном случае отсутствует необходимая форма объективного
выражения, т. е. письменная. По мнению А. Т. Боннера, электронный документ есть самостоятельная форма документа, существующая лишь в машиночитаемой форме, исследование которой
невозможно обычным человеком. Такой документ может быть
преобразован в человекочитаемую форму, но после такого преобразования он перестает быть электронным и становится обычным
традиционным документом, который можно было бы назвать
122
К примеру, Юдин А.В. Новые проблемы доказывания в свете
модернизации гражданского судопроизводства. 2013. СПС «Консультант Плюс»
123
Вершинин А.П. Электронный документ: правовая форма и доказательство
в суде. М., 2000. С. 106.
66
письменным эквивалентом электронного документа 124 . Также,
высказывается мысль об отнесении электронного документа к
вещественным доказательствам. Сходство электронных документов с вещественными доказательствами, по мнению исследователей, объясняется тем, что электронные документы сами по себе
недоступны человеческому восприятию, они служат лишь средством установления обстоятельств, имеющих значение для дела125. В целом соглашаясь с точкой зрения А. Т. Боннера, хотелось бы отметить, что информация, содержащаяся в электронном
документе в «машиночитаемой форме» может иметь различное
внешнее выражение, воспринимаемое непосредственно человеком (текст, аудиозапись, видеозапись и т. д). В соответствии с
этим в каждом конкретном случае мы можем отнести электронный документ к соответствующему виду доказательств.
Не меньшие вопросы вызывает порядок предоставления информации, полученной из интернета в суд. Первые проблемы
возникают уже на этапе приобщения электронных документов к
материалам дел. В законе отсутствуют требования относительно
формы и формата предоставления любых фактических данных в
электронной форме, по порядку исследования форм предоставления электронных документов и по порядку приобщения их к судебному делу126. Как было указано ранее, законодатель относит
электронный документ к письменным доказательствам, а согласно ч. 3 ст. 71 ГПК письменные доказательства представляются в
подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии.
Такое требование создает дополнительные сложности. Интернет
динамичен, объем и содержание информации постоянно меняется, поэтому доказать достоверность, к примеру, распечатки страницы сайта, будет весьма затруднительно. В связи с этим ученые
предлагают различные варианты представления в суд электронных документов. Одним из таких вариантов является осмотр сайта в порядке обеспечения доказательств либо судом непосредственно в судебном заседании127.
124
Боннер А.Т. Традиционные и нетрадиционные средства доказывания в
гражданском и арбитражном процессе. М., 2014. С.496
125
Балашов А., Лейканд Е. Проблемы использования электронных
доказательств в арбитражном и гражданском судопроизводстве. 2013 СПС
«Консультант Плюс»
126
Балашов А., Лейканд Е. Проблемы использования электронных
доказательств в арбитражном и гражданском судопроизводстве. 2013 СПС
«Консультант Плюс»
127
Боннер А.Т. Традиционные и нетрадиционныесредствадоказывания в
гражданском и арбитражномпроцессе. М., 2014. С.527
67
Также высказана мысль о возможном обеспечении доказательств с помощью института нотариата. Лицо, нуждающееся в
обеспечении доказательств, должно направить нотариусу запрос,
где указывает сведения, интернет-страницу, файл, которые необходимо обеспечить. Нотариус описывает содержащуюся в электронном документе информацию, причем желательно, чтобы нотариус распечатал информацию и чтобы вместе с распечаткой,
протоколом осмотра документа в суд был представлен электронный носитель информации128. Последний из представленных вариантов выглядит наиболее эффективным, однако на сегодняшний день такие полномочия у нотариусов отсутствуют, поэтому
единственно возможным способом представления информации из
сети Интернет в качестве доказательств является осмотр данной
информации с дальнейшим протоколированием. При этом необходимо оговориться, что в идеале осмотр должен производиться с
компьютера лица, предоставляющего доказательства, для сохранения их достоверности. Однако это вызывает известные трудности. Трудно вообразить лицо, представляющее в суд наряду с
другими доказательствами свой персональный компьютер.
Кроме того, не стоит забывать, что в судах общей юрисдикции, в отличии от судов арбитражной системы, документооборот
продолжает оставаться полностью письменным. Поэтому на данный момент приобщение электронных документов вызывает у
судей определенные проблемы.
К сожалению, приходится констатировать, на сегодняшний
день система судов общей юрисдикции не готова в полной мере
использовать информацию, полученную из сети Интернет в качестве доказательств по гражданским делам. Эта неготовность носит
как материальный, так и моральный характер. Отсутствует достаточная материальная база, нередко в районных судах небольших
городов имеется не больше двух компьютеров, о наличии специалистов в сфере информационных технологий также говорить не
приходится. В то же время судьи испытывают некоторое недоверие к таким доказательствам, в силу сложности проверки их достоверности и недостаточного нормативного закрепления.
Однако широкая информатизация арбитражного процесса позволяет надеяться, что система судов общей юрисдикции в скором
времени также начнет реформирование в данном направлении.
Для окончательного признания электронного документа в качестве средства доказывания необходима более глубокая доктри128
Кулик Т. Доказательственные возможности электронных документов //
Хозяйство и право. 2006. № 8. С. 72.
68
нальная разработка, которая, возможно, станет необходимой основой для дальнейшего нормативного регулирования электронных доказательств.
Яшина А. В.
Северо-Западный филиал Российского государственного
университета правосудия
студент
Актуальные вопросы и перспективы доступа
к правосудию в современных условиях
Судебная система — это механизм защиты прав и свобод
граждан. Но конституционное право на судебную защиту, закрепленное в ст. 46 Конституции, нельзя считать обеспеченным,
если правосудие остается недоступным.
В настоящей работе рассматриваются главным образом процессуальные аспекты доступности правосудия. Это обусловлено
принятием в сентябре 2012 года концепции федеральной целевой
программы «Развитие судебной системы России на 2013–2020
годы», согласно которой обеспечение доступа граждан к правосудию и его максимальной открытости и прозрачности, реализация принципа независимости и объективности при вынесении
судебных решений являются основными направлениями дальнейшего развития судебной системы. Кроме того, это вызвано
принятием ряда федеральных законов во исполнение задач программы и подготовкой концепции Кодекса гражданского судопроизводства, призванного заменить процессуальные кодексы.
Сделать однозначный вывод, что понимается под термином
«доступ к правосудию или доступность правосудия» затруднительно, в виду отсутствия легального определения в процессуальном законодательстве. Из-за этого возникают трудности в
правильном определении целей судопроизводства, нарушаются
некоторые нормы или противоречиво применяются судами. Поэтому необходимо введение в законодательство данного термина.
Хотя некоторые исследователи настаивают на том, что доступ к
суду стоит понимать как составную часть права на судебную защиту, нам кажется целесообразнее закрепить данный термин в
качестве принципа, так как именно принципы, являясь основополагающими началами, закладывают понимание организации и
функционирования права, и деятельности суда в частности.
При исследовании проблемы доступности правосудия некоторые авторы, указывая на ее комплексный характер, выделяют ор69
ганизационный, судоустройственный, судопроизводственный и
некоторые другие аспекты129.
Существенное значение общего характера для обеспечения
доступности правосудия по гражданским делам имеет и судопроизводственный (процессуальный) аспект, к которому относится порядок возбуждения дела в гражданском процессе, имеющий ряд недостатков, непосредственно влияющих на уровень доступности судебной защиты.
Большие трудности вызывает отказ в принятии искового заявления именно как последствие не подведомственности гражданского дела суду общей юрисдикции в случае неправильного
применения п. 1 ч. 1 ст. 134 ГПК РФ. В сферу регламентирования названной нормы входят вопросы установления правового
характера предъявленного требования; отнесения его к компетенции суда общей юрисдикции; определения формы судопроизводства. В круг неправовых включаются те требования (например, беспредметные), которые в силу закона или исходя из общего смысла закона лишены правовой защиты в судебном и
ином порядке130.
Наибольшие трудности, влияющие на доступ к правосудию,
вызывает разграничение судебной подведомственности между
арбитражными судами и судами общей юрисдикции. По мнению
С.В. Нечаевой, это связано с нечеткостью понятия экономического спора как одного из признаков, положенных в основу градации
судебной подведомственности.
В практике распространены примеры, когда в суде общей
юрисдикции выносятся определения об отказе в принятии искового заявления ввиду не подведомственности, а при обращении в
арбитражный суд, оказывается, что суд общей юрисдикции вынес
незаконное определение.
Подобные случаи представляют угрозу возможности получения доступа к судебной защите при условии, если незаконное
определение не будет обжаловано, поскольку отказ в принятии
искового заявления нейтрализует право на повторное обращение
в суд с тождественным иском.
П.1 ч.1 ст. 134 ГПК РФ не охватывает всего разнообразия обстоятельств, которые служат основаниями для отказа в принятии
129
Обзор теоретических воззрений на содержание понятия доступности
правосудия см.: Приходько И.А. Доступность правосудия в арбитражном и
гражданском процессе: основные проблемы. СПб., 2005. С. 10, 13 - 29.
130
Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской
Федерации / Под ред. В.М. Жуйкова, М.К. Треушникова. М.: ОАО "Издательский
дом "Городец", 2007. С. 321 - 322 (автор комментария к статье - С.А. Иванова).
70
искового заявления. Поэтому одним из вариантов решения данной проблемы - это расширение нормы и конкретизация случаев
отказа, хотя совершенно справедливо, что предусмотреть все варианты невозможно, а может и не надо.
Другая проблема еще на стадии возбуждения дела возникает
при определении подсудности. Сложность заключается в том, что
данный институт в своем регулировании имеет диспозитивный
характер.131 Большое количество исключений из правил подсудности обуславливает частые ошибки при обращении в суд.
Во избежание ошибок в правоприменении Верховный Суд РФ
дал подробные рекомендации относительно определения подсудности по отдельным категориям цивилистических споров, в частности по вопросам альтернативной подсудности.132 Но несмотря
на разъяснения Верховного Суда РФ, разнообразие споров не
всегда позволяет с очевидностью применить ту или иную норму.
Поэтому предлагается ввести принцип эстоппель, который применяется в судах крайне редко на настоящий момент, но именно
его использование в спорах о подсудности позволит избежать
злоупотребления процессуальными правами. Вот и авторы концепции КГС считают, что в едином кодексе должно быть ограничение для подачи возражений ответчика по этому вопросу моментом первого заявления по существу дела. А с согласия истца
дело будет передаваться из одного суда в другой, если выяснится,
что оно неподведомственно первому.
Нельзя оставить без внимания вопрос о процессуальных сроках. В соответствии со ст. 154 ГПК РФ гражданские дела рассматриваются и разрешаются судом до истечения двух месяцев
со дня поступления заявления в суд, а мировым судьей - до истечения месяца со дня принятия заявления к производству. Это
означает, что дни, отведенные для решения вопроса об оставлении заявления без движения, у районных судей включаются в
срок рассмотрения и разрешения гражданского дела, а у мировых
судей данный период времени в общий срок не засчитывается133.
Это вызывает правовой конфликт, а следовательно не совсем
равное положение лиц, обращающихся за защитой нарушенного
права в районные суды и в мировые. Предлагается решить вопрос
131
Цой В.И. Институт подсудности гражданских дел // Арбитражный и
гражданский процесс. 2012. № 11. С. 13 - 14.
132
п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28 июня 2012 г. №
17 "О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав
потребителей" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2012. № 9.
133
В.Ф. Борисова «Коллизии и проблемы обращения в мировой суд с
иском»- «Мировой судья», 2014 , № 8// СПС «Консультант Плюс»
71
об увеличении срока, предусмотренного ст. 154 ГПК РФ, на законодательном уровне до трех месяцев для районных судей и двух
месяцев для мировых судей. На самом деле предлагаемое увеличение срока рассмотрения гражданского дела — это не что иное,
как легализация так называемого "служебного срока", которым
считается период времени, предусмотренный для оставления искового заявления без движения. Но именно данное увеличение
поставит в равное положение лиц, обращающихся за защитой в
районные суды и в мировые.
Доступность правосудия предполагает допуск к надлежаще
действующему процессуально-правовому механизму, обеспечивающему правильное и своевременное рассмотрение и разрешение дела независимо от вида производства и в конечном счете
реализацию той основной цели, ради которой начат процесс, т. е.
защиту действительно нарушенного или неправомерно оспариваемого права.
Таким образом, для обеспечения максимально доступного
правосудия предлагается: закрепить на законодательном уровне
термин доступа к правосудию как принцип; усовершенствовать
норму , заключенную в п. 1 ч. 1 ст. 134 ГПК РФ; ввести принцип
эстоппель в законодательство для более широкого применения на
практики и наконец, унифицировать течение основных процессуальных сроков в районных и мировых судах.
Разработанная концепция нового Кодекса гражданского судопроизводства должна устранить все имеющиеся противоречия и
недостатки путем унификации норм Гражданского и Арбитражного процессуальных кодексов, сохранив наиболее удачные
наработки.
СЕКЦИЯ № 3
ПРОБЛЕМЫ ТРУДОВОГО ПРАВА
И ПРАВА СОЦИЛЬНОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ
Беляева Д. В.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
Фриланс = дистанционная работа?
72
С каждым годом наша жизнь стремительно меняется, и то, что
вчера было экзотикой, сегодня воспринимается ключевым трендом, а ещё через год — стандартной практикой. Появляются новые тенденции и технологии, которые затрагивают многие сферы
жизнедеятельности, в том числе и сферу трудовых отношений.
Так, на международном уровне активно растёт число людей, работающих в рамках новых, нестандартных форм занятости,
например, неполная занятость, временная занятость, проектная и
контрактная работа. Появились ранее неизвестные трудовому
праву термины «дистанционная работа» и «фриланс»134.
Федеральным законом № 60-ФЗ от 5 апреля 2013 г. Трудовой
кодекс РФ дополнен новой главой 49.1 «Особенности регулирования труда дистанционных работников». Статья 312.1 Трудового кодекса РФ трактует дистанционную работу как выполнение
определённой трудовым договором функции вне:
места нахождения работодателя, его филиала, представительства, иного обособленного структурного подразделения;
стационарного рабочего места, территории или объекта, прямо
или косвенно находящегося под контролем работодателя, — при
условии использования для выполнения данной трудовой функции и для осуществления взаимодействия информационно — телекоммуникационные сети общего пользования, в том числе сети
Интернет135.
Таким образом, дистанционными работниками признаются
лица, заключившие с работодателем трудовой договор о дистанционной работе. На таких работников распространяется действие
трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы
трудового права, с учётом особенностей, установленных гл. 49.1
Трудового кодекса РФ. Дистанционный работник может выполнять работу где угодно, например, в кафе, парке, библиотеке.
Трудовой договор о дистанционной работе может заключаться
также дистанционно — путём обмена электронными документами с использованием усиленных квалифицированных электронных подписей. При этом в качестве места заключения договора
указывается место нахождения работодателя136.
134
Ананьева Т., Косарева И. Рынок фриланс – рекрутмента в России: свобода
выбора. //Кадровик. Рекрутинг для кадровика. 2012. Выпуск 3. С.195.
135
Трудовой кодекс РФ [Электронный ресурс]: федер. закон от 30.12.2001
№197-ФЗ. Доступ из справ. -правовой системы «Консультант».
136
О дистанционной работе. [Электронный ресурс]: Письмо Федеральной
службы по труду и занятости от 07.10.2013 №ПГ/8960-6-1. Доступ из справ.правовой системы «Консультант».
73
После внесённых в Трудовой кодекс РФ изменений в доктрине
трудового права встаёт вопрос о приравнивании к дистанционному труду такой вид отношений как фриланс.
Само понятие «фриланс» (англ. freela№ce) означает «свободное копьё», так называли рыцарей — наёмников, которые служили тому, кто платил деньги. Легального определения понятия
«фриланса» и «фрилансера» нет. Если обратиться к доктрине, то
Ананьева Т. и Косарева И. определяют «фрилансера» как человека, не связанного трудовыми отношениями с компанией, а выполняющим конкретную работу, оплачиваемую по факту137. Тарасенкова А. Н. понимает под фрилансером независимого специалиста, который не состоит в штате организации, не вступает в
традиционные трудовые отношения, но самостоятельно оказывает услуги желающим лицам.
Как правило, фрилансер — это проектный работник. Он выполняет задание и получает деньги за фактически выполненную
работу (создание сайта, разработка чертежей, перевод).
Некоторые теоретики трудового права, например, Колбасов В., Акиньшин М. В., приравнивают фриланс к дистанционной
работе, другие — Тарасенкова А. Н., Мацкявичене Е. В., Погодина И. В. разграничивают данные понятия.
Основной аргумент сторонников позиции о разграничении дистанционной работы и фриланса заключается в том, что фрилансер работает вне штата, в отличие от дистанционных работников138. Погодина И. В. предполагает, что основанием такого деления будет вид заключённого с работником договора — при дистанционной работе заключается трудовой договор о дистанционной работе, а в фрилансе используются гражданско-правовые
соглашения139.
Изменения, внесённые ФЗ от 5 апреля 2013 № 60-ФЗ, всё таки
стоит считать попыткой законодательного урегулирования отношений между фрилансером и работодателем, но не в полном объ-
137
Ананьева Т., Косарева И. Рынок фриланс – рекрутмента в России: свобода
выбора. //Кадровик. Рекрутинг для кадровика. 2012. Выпуск 3. С.195- 196.
138
Тарасенкова А.Н. Особенности работы вне офиса: надомный труд,
дистанционная работа, фриланс. [Электронный ресурс]// Библиотечка
«Российской
газеты».
2013.
URL
http://base.co№sulta№t.ru/co№s/cgi/o№li№e.cgi?req
=doc;base=CMB;№=17562;dst=0;ts=0470D47C79AE6F065E332F7A95F11FB6;r№d
=0.22868174221366644 (дата обращения 24.03.2015)
139
Погодина И.В. Власть от организации перешла к работнику: правовые
аспекты фриланса (удалённой работы). //Трудовое право. 2010. Выпуск 2. С.16.
74
ёме. На практике нормы данного закона относятся далеко не ко
всем фрилансерам.
Чаще всего отношения фрилансера и работодателя оформляются гражданско–правовым договором как с физическим лицом
или индивидуальным предпринимателем либо трёхсторонним
договором через фриланс-биржу.
Теперь у фрилансера появилась возможность работать по трудовому договору в соответствии с Трудовым кодексом РФ, хотя,
в тоже время, закон не обязывает фрилансера его заключать и
становится дистанционным работником. Многие из них и ранее
состояли с работодателями в фактических трудовых отношениях
(выполняли на протяжении времени одинаковую функцию, за что
получали постоянную плату по соглашению с работодателем),
другие же в гражданско-правовых, но с несколькими работодателями, т.е. выполняли разовую работу по договорам подряда, оказания услуг и др.
Следовательно, дистанционными работниками могут стать
фрилансеры ранее фактически состоящие с работодателем в трудовых отношениях, остальные же могут продолжать работать по
гражданско-правовым договорам.
Из проведённого анализа следует, что нельзя считать фриланс
в полной мере дистанционной работой.
Безусловно, данные законодательные нововведения предоставили инструмент легализации отношений между фрилансером и
работодателем, но, с другой стороны, встаёт вопрос о заинтересованности сторон в таких отношениях. Ведь во многом следование
этим правилам увеличат их издержки. Однако не стоит забывать
и о положительных моментах такого урегулирования. На фрилансеров, заключивших трудовой договор о дистанционной работе
будут распространяться гарантии, предоставляемые трудовым
законодательством (оплачиваемые больничные, ежегодные оплачиваемые отпуска, страхование)140.
Подводя итог, стоит отметить, что некоторые аспекты фриланса легализованы, что позволяет людям, ранее сторонившимся
работы с удалённым работодателем, организовать устройство на
работу по трудовому договору о дистанционной работе.
140
Нарчук О. Фриланс легализован? [Электронный ресурс] URL
http://hghltd.ya№dex.№et/ya№dbtm?fmode=i№ject&url=http%3A%2F%2Fwww.Pro
hq.ru%2Fblog%2Ffrila№slegalizova№%2F&tld=ru&la№g=ru&la=1425596416&text
=http%3A%2F%2Fwww.prohq.ru%2Fblog%2Ffrila№slegalizova№%2F&l10№=ru&
mime=html&sig№=2ee8695110b574b945f5430bd5c7d872&key№o=0
(дата
обращения 24.03.2015)
75
Для другой же категории фрилансеров, которые работают по
гражданско–правовым договорам, (оказания услуг, авторского
заказа) всё останется по-прежнему.
Василенко О. С.
Уральский государственный юридический университет
студент
Государственная пенсия за выслугу лет:
проблемные вопросы
Пенсия за выслугу лет — это ежемесячная денежная выплата,
производимая из федерального бюджета лицам, имеющим специальный трудовой стаж установленной продолжительности на работах, выполнение которых ведет к утрате профессиональной
трудоспособности до наступления общего пенсионного возраста,
как правило назначаемая вне зависимости от возраста и при условии оставления работы на должностях, дающих право на эту пенсию, исчисляемая из заработка гражданина и являющаяся основным или одним из основных источников его существования141.
Впервые пенсии за выслугу лет в нашей стране были введены
Постановлением Совета министров СССР от 17 декабря 1959 года № 1397 «О пенсиях за выслугу лет работникам просвещения,
здравоохранения и сельского хозяйства» и назначались работникам соответствующих сфер деятельности (просвещение, здравоохранение и сельское хозяйство). В конце XX века был принят
другой нормативно-правовой акт, регулирующий вопросы, связанные с пенсией за выслугу лет — Закон Российской Федерации
от 20.11.1990 г. №340-1 «О государственных пенсиях в Российской Федерации», предусматривающий возможность назначения
пенсий за выслугу лет работникам не трех сфер, как это было ранее, а семи.
В соответствии с современным законодательством, правом на
получение пенсии за выслугу лет обладают лишь четыре категории граждан: федеральные государственные гражданские служащие, военнослужащие по контракту, космонавты и работники
летно-испытательного состава142.
141
Право социального обеспечения: учебник для бакалавров/под ред. В.Ш.
Шайхатдинова. – 2-е изд., перераб.и доп. – М.: Издательство Юрайт, 2013. –
с.220-221
142
Федеральный Закон от 15 декабря 2001 года №166-ФЗ «О
государственном пенсионном обеспечении в Российской Федерации», п. 1 ст. 5
//СПС КонсультантПлюс
76
Назначение пенсии за выслугу лет только данным категориям
граждан объясняется законодателем, вероятнее всего, спецификой их деятельности, направленной на укрепление государства,
его защиту и развитие. Однако по непонятным причинам граждане, осуществляющие свою трудовую деятельность по другим
профессиям, правом на указанный вид пенсии не обладают, что
законодателем ни в одном из многочисленных законов и подзаконных актов, регулирующих вопросы назначения пенсии за выслугу лет, структурированно и четко не объясняется. Каковы
причины условного разделения работников различных профессий
на тех, кто обладает правом на получение пенсии за выслугу лет,
и на тех, у кого такое право отсутствует — несомненно, важный
вопрос, однако, за неимением конкретного ответа на него государства, об истинных его причинах можно только догадываться.
В продолжение затронутой темы можно предположить, что
эти причины кроются в функциях данного вида пенсии. Так как
пенсия за выслугу лет является одним из видов пенсий по государственному пенсионному обеспечению, она выполняет все
функции, присущие указанным пенсиям. Таковыми являются:
социально-экономическая, психологическая, политическая, демографическая функции. Понятие пенсии за выслугу лет, приведенное ранее, дает нам основание полагать, что эта пенсия назначается лишь тем категориям граждан, которые выработают определенный стаж, вне зависимости от их возраста. Достижение определенного возраста в большинстве случаев хоть и содержится в
нормах соответствующего законодательства, все же не закреплено в качестве обязательного условия для получения этой пенсии.
Пенсия за выслугу лет по своему существу предполагает косвенное значение достижения какого-либо. Это следует из того факта,
что чем больший стаж выработан у гражданина, тем большую
пенсию за выслугу лет он будет получать 143 . Нарабатывая себе
стаж, работник получает возможность зарабатывать больше
средств к существованию, а, следовательно, ради получения таковых будет готов работать на занимаемой им должности и
дольше установленной продолжительности стажа. Но в то же
время, из теории права социального обеспечения известно, что
демографическая функция пенсии направлена на обеспечение
преемственности поколений, на то, чтобы молодые специалисты
приходили на рабочие места, а старшие — освобождали их для
молодых. В данном вопросе явно просматривается некий конфликт функций пенсии за выслугу лет, которая одновременно
143
Там же, статья 14
77
является стимулом для старшего поколения продолжать работу
как можно дольше, а для младшего — начинать ее как можно
раньше, при том, что количество рабочих мест сильно ограничено, а в свете последних событий, происходящих как на международной арене, так и внутри страны, оно (количество рабочих
мест) еще и значительно уменьшилось.
Но помимо уже указанных проблем, связанных с пенсией за
выслугу лет и носящих скорее теоретический характер, существует и не менее важный вопрос теоретико-практического свойства, касающийся непосредственно конкретных положений закона и их применения. Так например, для получения пенсии федеральными государственными гражданскими служащими законом
предусмотрено 4 случая 144 , для каждого из которых закреплен
свой перечень оснований для увольнения. Наличие собственных
оснований для увольнения в каждом из 4 случаев, предусмотренных законодателем, вероятнее всего, должно объясняться желанием законодателя дифференцировать условия для реализации
права на получение пенсии за выслугу лет в зависимости от того
«вклада», который внес каждый конкретный гражданский служащий в свою работу. Однако при этом остается непонятным вопрос, почему же лица, имеющие стаж государственной гражданской службы 15 лет и, например, замещавшие должность федеральной государственной гражданской службы 2 полных месяца
до увольнения, имеют больший круг оснований для увольнения,
при которых они будут иметь право на пенсию за выслугу лет,
чем те же лица, проработавшие на данном виде службы 25 лет и
замещавшие ту же должность на протяжении 10 лет? Более логичным, казалось бы, было сделать градацию количества оснований для увольнения, которые бы, вкупе со стажем государственной гражданской службы, давали право на получение пенсии за
выслугу лет, абсолютно противоположной существующей на сегодняшней день (и приведенной выше), так как, на наш взгляд, за
лицами, имеющими больший стаж государственной гражданской
службы, право на получение пенсии за выслугу лет должно оставаться в больших случаях, чем за лицами, имеющими в сравнении с ними, меньший стаж такой же службы.
Таким образом, были названы 3 ключевых проблемы современного законодательства о пенсии за выслугу лет, которые являются основой для возникновения все новых и новых проблемных вопросов в этой сфере. Этими ключевыми проблемами яв144
ФЗ «О государственном пенсионном обеспечении в Российской
Федерации», ст. 7
78
ляются: неясность в аспекте выбора только 4 конкретных категорий граждан для получения пенсии за выслугу лет на государственном уровне, противоречивый характер функций данного
вида пенсии и нелогичность, непоследовательность законодателя
при урегулировании некоторых практических вопросов назначения пенсии и вычисления ее размера.
Исходя из указанного ранее и принимая во внимание высказывания представителей власти о возможном повышении пенсионного возраста, увеличении стажа для получения пенсии за выслугу лет и иных возможных изменений в сфере пенсионного обеспечения в целом145, решение означенных проблем видится только
в пересмотре законодательства по данным вопросам.
Горячев П. С.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
Самозащита работниками трудовых прав
Защита трудовых прав остается одной из актуальных проблем
в трудовом праве. Статья 45 Конституции РФ гарантирует государственную защиту прав и свобод человека и гражданина. При
этом каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом.
Ст. 352 ТК РФ устанавливает самозащиту работниками своих
прав как один из основных способов защиты трудовых прав и
свобод.
Необходимость в самозащите работником своих прав обусловлена тем, что, как подчеркивается в ряде конвенций Международной организации труда, работник является наиболее слабозащищенной стороной трудовых отношений, в связи с чем, нуждается в защите государства и общества от произвола работодателя146.
В Трудовом кодексе РФ не содержится понятие самозащиты
трудовых прав, что, конечно, затрудняет понимание данного института. Самозащита работником трудовых прав предполагает
145
Информация с сайтов http://www.rosmi№trud.ru/pe№sio№s/razvitie/267/,
http://ria.ru/society/20150130/1045070456.html
146
Дуб К.В., Тарасова В.Ю. Самозащита работниками трудовых прав:
некоторые правовые аспекты — Красноярск: Сибирский федеральный ун-т, 2011.
– 8 с.
79
самостоятельные активные действия работника по охране своих
трудовых прав, жизни и здоровья без обращения или наряду с
обращением в органы по надзору и контролю за соблюдением
законодательства о труде147.
Можно выделить следующие признаки самозащиты148:
1) Осуществление самозащиты возможно только по поводу
нарушенного права
2) Самозащита осуществляется действиями лица, права которого действительно или мнимо нарушены
3) Самозащита не должна выходить за пределы действий, необходимых для пресечения нарушения, и должна быть соразмерна нарушению.
Глава 59 Трудового кодекса РФ регламентирует вопросы самозащиты работниками трудовых прав. В статье 379 ТК РФ,
сформулированной как «Формы самозащиты», она предусматривает лишь одну форму — отказ от выполнения трудовых обязанностей, приводя при этом два случая, в которых работник может
отказаться от выполнения работы: а) не предусмотренной трудовым договором и б) непосредственно угрожающей жизни и здоровью работника. Также выделяют в статье 142 ТК РФ, как один
из способов самозащиты, право работника приостановить работу
в случае задержки заработной платы.
Отказ работника от выполнения работы, не предусмотренной
трудовым договором, является одной из форм самозащиты при
нарушении работодателем нормы ст. 60 ТК РФ, запрещающей
требовать от работника выполнения работы, не обусловленной
трудовым договором.
Работник вправе отказаться от выполнения работы, не установленной в его трудовом договоре с работодателем, вследствие:
1) незаконного перевода на другую работу (например, при
осуществлении перевода на другую постоянную работу в той же
организации по инициативе работодателя, на постоянную работу
в другую организацию либо в другую местность вместе с организацией без письменного согласия работника);
2) изменения условий трудового договора без согласия работника;
3) привлечения работника без его согласия к сверхурочным
работам;
147
Балашов А. И., Рудаков Г.П. Правоведение: Учебник для вузов. 5-е изд.,
доп. и перераб. Стандарт третьего поколения. – СПБ: Питер, 2013. – 464 с.: ил.
148
Барбашова Т. П., Миронов В. И. Защита трудовых прав работников //
Трудовое право. 2007. - № 7.
80
др.
4) отзыва работника из отпуска при отсутствии его согласия и
Работник на основании ст. 219 ТК РФ вправе отказаться от
выполнения работ в случае возникновения опасности для его
жизни и здоровья вследствие нарушения требований охраны труда, за исключением случаев, предусмотренных федеральными
законами, до устранения такой опасности. В статье 2 ТК РФ закреплено положение об обеспечении права каждого работника на
справедливые условия труда, в том числе на условия труда, отвечающие требованиям безопасности и гигиены.
При отказе работника от выполнения работ в случае возникновения опасности для его жизни и здоровья (не влечет за собой
привлечения его к дисциплинарной ответственности) работодатель обязан предоставить работнику другую работу на время
устранения такой опасности. В случае, если предоставление другой работы по объективным причинам работнику невозможно,
время простоя работника до устранения опасности для его жизни
и здоровья оплачивается работодателем в соответствии с Трудовым. В случае необеспечения работника в соответствии с установленными нормами средствами индивидуальной и коллективной защиты работодатель не имеет права требовать от работника
исполнения трудовых обязанностей и обязан оплатить возникший
по этой причине простой в соответствии с настоящим Кодексом149.
Право работника приостановить работу в случае задержки заработной платы закреплено в ст. 142 ТК РФ, также данная статья
предусматривает случаи, при которых не допускается приостановление работы.
Дело в том, что механизм реализации права работника на отказ от работы в случае нарушения сроков выплаты заработной
платы до конца не определен. Ни ст. 142, ни ст. 236 ТК РФ не
дают ответа на вопрос: подлежит ли оплате время приостановки
выполнения трудовых обязанностей, и в каком объеме150.
Согласно ст. 236 ТК РФ обязанность выплаты работнику денежной компенсации возникает независимо от наличия вины работодателя. Для работника это повысит эффективность самоза-
149
Ст. 220 Трудового кодекса Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ
(ред. от 31.12.2014)
150
Ершов В. В. Применение трудового права // Законность. 2004. № 6. –
С. 22.
81
щиты, а для работодателя будет являться фактором, побуждающим к своевременной выплате заработной платы151.
Согласно п. 57 Постановления Пленума ВС РФ «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» от 17 марта 2004 г. № 2 при разрешении споров,
связанных с несвоевременной выплатой заработной платы, судам
следует иметь в виду, что в силу статьи 142 Кодекса работник
имеет право на приостановку работы (за исключением случаев,
перечисленных в части второй статьи 142 ТК РФ), при условии,
что задержка выплаты заработной платы составила более 15 дней
как по вине работодателя, так и при отсутствии таковой и работник в письменной форме известил работодателя о приостановлении работы.
Работник вправе не выходить на работу до выплаты ему задержанной суммы, в соответствии со статьей 142 ТК РФ.
Работник, отсутствовавший в свое рабочее время на рабочем
месте в период приостановления работы, обязан выйти на работу
не позднее следующего рабочего дня после получения письменного уведомления от работодателя о готовности произвести выплату задержанной заработной платы в день выхода работника на
работу152.
В заключении хотелось бы отметить тот факт, что включение
в один из основных способов защиты трудовых прав и свобод
такого вида, как самозащита, является новеллой трудового законодательства и несомненно является плюсом для всех работников. Но в тоже время в Трудовом кодексе РФ отсутствует понятие
самозащиты работниками трудовых прав, не закреплены условия
и пределы самозащиты трудовых прав, присутствует слабая законодательная регламентация института самозащиты в Трудовом
кодексе РФ, нет как такового опыта применения самозащиты
трудовых прав.
Думается, что данный пробел в Трудовом кодексе РФ отражается на применении работниками института самозащиты на практике, поскольку очень часто возникают споры о соблюдении требований, предъявляемых для правомерности самозащиты153.
151
Самозащита работниками трудовых прав: некоторые правовые аспекты
Дуб К.В., Тарасова В.Ю.
152
Ст. 142 Трудового кодекса Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ
(ред. от 31.12.2014)
153
Халиков В. Р. Самозащита в российском трудовом праве : Диссертация
канд. юрид. наук : 12.00.05 - Челябинск, 2006. – 192 с.
82
Дементьева Н. А, Спирина Н. А.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студенты
Проблемы применения ст. 64.1 Трудового кодекса РФ
После ратификации Конвенцию ООН против коррупции от
31 октября 2003г., которая устанавливает принятие каждым государством-участником мер по предупреждению коррупции в частном секторе, Российская Федерация возложила на себя обязательства по приведению отдельных трудового законодательства в
соответствие с ее требованиями154.
В соответствии с Конвенцией государства вправе устанавливать ограничения в отношении профессиональной деятельности
бывших публичных должностных лиц после их выхода в отставку или на пенсию, когда такая деятельность или работа прямо
связаны с функциями, которые они выполняли в период их
нахождения в должности или за выполнением которых они осуществляли надзор155.
В 2011 году данные рекомендации были реализованы ФЗ от
21.11.2011 №329, в Трудовой кодекс была введена новая статья
64.1, которая призвана способствовать обеспечению контроля за
соблюдением бывшими государственными и муниципальными
служащими ограничений и запретов, установленных законодательством в целях противодействия коррупции. Для реализации
указанной цели закон возлагает соответствующие обязанности
как на бывшего государственного или муниципального служащего, поступающего на работу, так и на работодателя, предоставляющего ему работу. Так, после увольнения с государственной или
муниципальной службы в течение двух лет при заключении трудовых договоров работник обязан сообщать работодателю сведения о последнем месте службы.
Корреспондирующие обязанности возложены на работодателей, которые при заключении трудового договора с гражданами,
замещавшими должности государственной или муниципальной
службы в соответствии с упомянутым перечнем, в течение двух
лет после их увольнения с государственной или муниципальной
службы обязаны в десятидневный срок сообщать о заключении
154
Абузярова Н.А. Коррупционные проявления в трудовых отношениях СПС
КонсультантПлюс
155
Избиенова Т.А. Трудоправовые аспекты предотвращения коррупции на
государственной гражданской службе СПС КонсультантПлюс
83
такого договора представителю нанимателя (работодателю) государственного или муниципального служащего по последнему
месту его службы в порядке, устанавливаемом нормативными
правовыми актами Российской Федерации156.
В 2015 году вышло новое Постановление Правительства РФ от
21.01.2015 №29. Данное постановление определяет новый порядок сообщения работодателем о заключении трудового договора
на выполнение в организации в течение месяца работ (оказание
организации услуг) стоимостью более 100 тыс. рублей с гражданином, замещавшим должности государственной или муниципальной службы, представителю нанимателя (работодателю) государственного или муниципального служащего по последнему
месту его службы.
Также, дифференцируется перечень сведений и данных, содержащихся в таком сообщении, в зависимости от вида договора,
заключаемого с гражданином, замещавшим такие должности157.
Однако с момента внесения ст. 64.1 в трудовой кодекс по
настоящее время имеется ряд пробелов, которые так не устранены законодателем.
Согласно ч. 1 ст. 64.1 ТК РФ государственные или муниципальные служащие не могут «замещать должности», однако трудовое законодательство не содержит такого понятия. Ст. 57
ТК РФ раскрывает понятие трудовой функции — как работы по
должности в соответствии со штатным расписанием, профессии,
специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы.158 Возникает вопрос: будет ли действовать данный запрет при заключении трудового договора без
указания в нем должности работника, а например указания конкретного вида поручаемой работы.
Также необходимо отметить, что право бывшего государственного (муниципального) служащего замещать должности в
коммерческих и некоммерческих организациях ограничивается,
только если отдельные функции государственного управления
входили в должностные (служебные) обязанности данного государственного (муниципального) служащего. При этом оценочная
категория "отдельные функции" и не имеющее четкого нормативного закрепления содержания понятие "государственное
управление" будут осложнять правоприменение, поскольку они
156
Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. от
31.12.2014)
157
Постановление Правительства РФ от 21.01.2015 №29
158
Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. от
31.12.2014)
84
по-разному будут толковаться и применяться разными правоприменителями.
Также в статье указано «Граждане, замещавшие должности
государственной или муниципальной службы… которые выполняли отдельные функции государственного управления...»159. Однако муниципальные служащие не имеют полномочий по государственному управлению. Поэтому возникает вопрос о распространении действия этой статьи на муниципальных служащих.
Неисполнение работодателем обязанности ст. 64.1 ТК образует
объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного ст. 19.29 КоАП РФ и влечет наложение
штрафа160. Однако работодатель не всегда привлекается к ответственности по данной статье, это связано с тем, что зачастую работник не сообщает ему сведений о последнем месте своей службы.
Так, Верховный суд РФ, рассмотрев надзорную жалобу, вынес
постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст. 19.29 КоАП.
Так как в ходе производства по делу было установлено, что гражданка при устройстве на работу подала заявление о выдаче ей
новой трудовой книжки ввиду утери старой. При этом ни в анкете для службы безопасности, ни в анкете для регистрации кандидата не указывала о последнем месте своей службы. Следовательно, у работодателя отсутствовали сведения о том, что гражданка ранее замещала должность специалиста 1-го разряда Межрайонной ИФНС, в связи с чем он не имело возможности сообщить в Межрайонную ИФНС о заключении с гражданкой трудового договора161.
Кроме того, возникает вопрос к какой ответственности будет
привлечет работник, если он нарушит требование закона о сообщении о своем последнем месте службы работодателю. Данный
вопрос законодательно не урегулирован, поэтому предлагается
дополнить нормативную базу ответственностью работника.
Таким образом, механизм реализации положений ст. 64.1
ТК РФ еще не выработан, о чем свидетельствуют пробелы в пра-
159
Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. от
31.12.2014)
160
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях"
от 30.12.2001 № 195-ФЗ (ред. от 12.02.2015)
161
Постановление Верховного Суда РФ от 20.12.2013 № 31-АД13-4 «Об
отмене актов о привлечении к ответственности по ст. 19.29 КоАП РФ за
незаконное привлечение к трудовой деятельности либо к выполнению работ или
оказанию услуг государственного или муниципального служащего»
85
воприменении, устранить которые можно путем внесения изменений в действующую редакцию данной статьи.
Игнатьева К. С.
Академия Генеральной прокуратуры
Российской Федерации
студент
О некоторых проблемах совершенствования
правового института социального партнёрства
в трудовом законодательстве Российской Федерации
Вся система нынешнего законодательства построена на основе
социальной справедливости и гуманизма, в частности, Трудовой
кодекс Российской Федерации принимался на основе этих высших ценностей человечества.
Главной задачей трудового законодательства является создание необходимых правовых условий для достижения оптимального согласования интересов сторон трудовых отношений, интересов государства 162 . На деле данная задача выполняется не в
полной мере и отдельные положения правового института социального партнёрства в связи с этим нуждаются в совершенствовании.
Например, ст.ст. 31, 37 и 372 ТК РФ закрепляют преимущественное право профессиональных союзов наибольшей численности на социальную защиту работников. Однако такая расстановка приоритетов между органами социального партнерства,
представляющих интересы работников, вызывает большие сомнения. Дело в том, что представителями работников в социальном партнёрстве, помимо профессиональных союзов и их объединений, иных профсоюзных организаций, предусмотренных
уставами общероссийских, межрегиональных профсоюзов, являются иные представители, избираемые работниками. Необходимо
отметить, что правовая позиция законодателя не учитывает специфичность условий и организации труда отдельных категорий
трудящихся, имеющих право участвовать в коллективных переговорах. Мы считаем несправедливым дискриминационное положение иных представителей, избираемых работниками и упомянутых в ст. 31 ТК РФ. Лица, избираемые трудящимися соответствующей организации, обладают возможностью выступать от
162
Ст.1 Трудового кодекса Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ //
«Собрание законодательства РФ», 07.01.2002, № 1 (ч. 1), ст. 3.
86
имени и в интересах преимущественного большинства работников как единолично, так и в рамках представительного (коллегиального) органа. Процесс избрания при тайном голосовании характеризует абсолютное доверие работников организации к будущей деятельности их представителей в конкретных вопросах,
служащих основанием возникновения коллективных переговоров. По нашему мнению, реформирование норм трудового законодательства, в частности, устранение указанного выше правового пробела и закрепление правового статуса иных представителей
работников позволит восстановить некоторые принципы социального партнёрства, закрепленные в ст. 24 ТК РФ, а именно:
равноправие сторон, уважение и учет интересов сторон, полномочность представителей сторон и некоторые другие.
Существуют и иные проблемы реализации норм действующего трудового законодательства, затрудняющие достижение справедливости в указанной сфере. В частности, речь идёт о несовершенстве закреплённой в действующем трудовом законодательстве процедур ведения коллективных переговоров и трудовых
споров, в которых одной из сторон являются профсоюзы, представляющие интересы различных категорий работников одной и
той же организации или одной и той же отрасли. ТК РФ не позволяет разрешить спорные ситуации без единого представительного органа работников, если сами профсоюзы не смогут договориться о его создании (ст. 37 ТК РФ). В таком случае приоритет
отдан первичной профсоюзной организации, которая объединяет
более половины работников юридического лица или индивидуального предпринимателя. Однако учет численности тех или
иных профсоюзных организаций ведется ими самостоятельно и
не контролируется государственными органами, так как такое
вмешательство не допускается международным законодательством. В связи с этим поддерживаем точку зрения Г. В. Хныкина
о необходимости установления в законодательстве легальной
процедуры создания первичных профсоюзных организаций, которая будет представлять собой институт уполномоченного органа в лице представителей от каждой профсоюзной организации 163 . Такие представители смогут осуществлять функции по
подсчёту членов всех профсоюзов той или иной организации.
По нашему мнению, существующая монополия профсоюзов
при реализации защитной функции прав работников противоре163
Хныкин Г.В. Конституционные основы деятельности профсоюзов по защите трудовых прав работников // Трудовое право в России и за рубежом. –
2014. - № 1.
87
чит принципу равенства прав первичных профсоюзных организаций и иных представительных органов, которые избираются работниками. Так, например, гарантии при увольнении установлены в действующем трудовом законодательстве только в отношении работников - членов профсоюза (ст.ст. 82, 373 ТК РФ). В то
же время правовая защита иных уполномоченных представителей
работников, которая провозглашена в ст. 31 ТК РФ, отсутствует.
С целью достижения справедливости и установления реальных
гарантий для всех представителей работников предлагаем внести
в ст. 31 ТК РФ ч. 3 следующего содержания: «иными представителями работников могут являться лица, имеющие высшее юридическое образование; имеющие длительный трудовой стаж в
соответствующей организации, а также лица, обладающие признанным авторитетом среди трудового коллектива».
Также в целях реализации принципа справедливости считаем
целесообразным внести изменения в ст.40 ТК РФ о невозможности включения в коллективный договор обособленного структурного подразделения условий, ухудшающих положение работников по сравнению с условиями коллективного договора всей организации. Присоединяемся к предложению о включении в закон
положения о том, что работники соответствующего подразделения не вправе требовать для себя более благоприятных условий
за счет ущемления интересов работников других структурных
подразделений и организации в целом164. Также, на наш взгляд,
следует согласиться с мнением Т.А. Сошниковой о целесообразности заключения коллективного договора обособленного структурного подразделения только в случае отсутствия единого коллективного договора в организации в целом165.
Подводя итоги, стоит отметить, что детальное реформирование системы законодательства в области взаимоотношений профсоюзных организаций, работодателей, работников и государства
как органов социального партнёрства устранит выявленные правовые пробелы.
Киенко А. В.,
Академия Генеральнойпрокуратуры
Российской Федерации
164
Уржинский К.К. Пробелы в трудовом законодательстве и некоторые
проблемы защиты прав в сфере труда // Трудовое право в России и за рубежом. 2010. - № 1, С. 17 - 19.
165
Сошникова Т.А. Проблемы совершенствования законодательства о
социальном партнерстве // Трудовое право. - 2008. - № 12.
88
студент
О некоторых актуальных проблемах в законодательстве
Российской Федерации о занятости населения
и пути их решения
Проблема обеспечения занятости трудоспособного населения
рассматривается во всем мире как одна из наиболее приоритетных, поскольку она непосредственно связана в первую очередь с
перспективами социальной стабильности государства166.
Международные нормы, регулирующие вопросы занятости
населения, определяют основные направления гуманной политики в сфере занятости множества государств. Так, Конвенция
№ 122 «О политике в области занятости» 1964 г.167 провозглашает активную политику государств в содействии полной продуктивной и свободно избранной занятости трудоспособного населения. Эти положения закреплены в Законе Российской Федерации от 19.04.1991 № 1032-1 «О занятости населения в Российской
Федерации»168.
Рассматривая вышеуказанный нормативный правовой акт,
стоит отметить, что легальное понятие занятости нуждается в
совершенствовании.
В науке существуют различные подходы к понятию занятости.
Мы поддерживаем точку зрения А.М. Нурмагамбетова, которая
основывается на признании лишь одного вида деятельности в
рамках возникновения общественных отношений в сфере занятости и трудоустройства — труда. 169 Однако занятость и труд не
являются идентичными понятиями. Занятость, в отличие от труда, - не деятельность, а общественные отношения между людьми,
прежде всего экономические и правовые, по поводу включения
работника в конкретную организацию труда на определенном
рабочем месте. Кроме того, говоря об основной цели деятельности отдельных лиц, считающихся занятыми, — трудовом доходе,
законодатель не учёл признака регулярности такого дохода. Во166
Дудников С.В. Политика занятости, обеспечение социальных гарантий и
компенсаций при безработице. // Бухгалтерский учет в бюджетный и
некоммерческих организациях. - 2007. - № 15, С. 26-32.
167
Конвенция № 122 Международной организации труда "О политике в
области занятости" [рус., англ.] (Заключена в г. Женеве 09.07.1964) // Ведомости
ВС СССР. - 1967. - № 45, Ст. 608.
168
СЗ РФ. – 1996. - № 17, Ст. 1915.
169
Нурмагамбетов А.М. Рынок труда : правовые проблемы и перспективы. //
Алматы. - 2008. - С.105-106. С. 17.
89
прос об обязательности получения прибыли возникает, как правило, в результате противопоставления понятий занятость и безработица. Действительно, если считать занятость такой деятельностью, которая обязательно приносит доход, то можно считать
лиц, которые не имеют дохода, незанятыми170 . В связи с этим,
такая категория занятых лиц, как обучающиеся по очной форме
обучения в организациях, осуществляющих образовательную деятельность, подлежит исключению из закреплённого в законодательстве круга лиц, считающихся занятыми. Это объясняется, в
частности, тем обстоятельством, что обучающиеся по образовательным программам высшего профессионального образования,
лишившиеся по определенным причинам стипендии, не способны
в полной мере обеспечивать свои материальные потребности.
Предполагаем, что соответствующее изменение в законодательстве способно восстановить справедливость и устранить некоторые дискриминационные позиции в отношении отдельных представителей студенчества.
Следует отметить, что доход как основной признак понятия
занятости должен иметь свой уровень: не ниже величины прожиточного минимума трудоспособного населения. Таким образом, в
целях реализации принципа социальной справедливости, предлагаем закрепить в ст.1 Закона Российской Федерации «О занятости
населения в Российской Федерации» следующее понятие занятости: «занятость — это совокупность общественных отношений
экономического и трудового характера между людьми, по поводу
включения лица, осуществляющего трудовую функцию, в конкретную организацию труда или иную деятельность, приносящую регулярный доход не ниже величины прожиточного минимума».
В российском законодательстве о занятости существуют и
иные проблемы, связанные с нарушением основных принципов
гуманизма и справедливости. По нашему мнению, необходимо
внести изменения в ст.2 Закона Российской Федерации «О занятости населения в Российской Федерации», определяющую круг
лиц, считающихся занятыми. Так, например, абзац седьмой указанной статьи исключает из занятых лиц сотрудников правоохранительных органов (органов прокуратуры Российской Федерации, Следственного комитета Российской Федерации, Федеральной Службы Безопасности Российской Федерации, Федеральной
службы охраны Российской Федерации). Предлагаем изложить
170
Шабанов Р. И. Занятость населения как правовая категория в трудовом
праве Украины. // Трудовое право в России и за рубежом. – 2013. - № 3, С. 55-57.
90
абзац седьмой ст. 2 Закона Российской Федерации «О занятости
населения в Российской Федерации» в следующей редакции: «состоящие на государственной службе: государственной гражданской службе, военной службе (в том числе службе по призыву
либо на альтернативной гражданской службе), правоохранительной службе».
Ещё одним шагом по воплощению принципа социальной
справедливости в российском законодательстве о занятости населения, по нашему мнению, является закрепление легального понятия нетипичной занятости и её основных видов, что позволит
более полно защитить права граждан в указанной сфере. Недостаточное внимание к правовой регламентации термина «нетипичная занятость» в настоящее время привело к многогранности
подходов его понимания как среди работников и работодателей,
так и среди научного сообщества. Большинство учёных считают
"стандартной" занятостью занятость по найму в режиме полного
рабочего дня на основе бессрочного трудового договора с четко
определенным местом работы в пределах места нахождения организации и предусмотренным законодательством набором социальных услуг под непосредственным руководством работодателя
или назначенного им управляющего171. М.В. Лушникова указывает, что "нетипичные виды трудовых договоров характеризуются
отсутствием или модификацией одного или нескольких перечисленных признаков: личностного, организационного, имущественного”172. Некоторые учёные выделяют следующие формы нетипичной занятости: занятость, связанная с нестандартными режимами рабочего времени, такими, как гибкий рабочий год, сжатая
рабочая неделя, гибкие графики рабочего времени и др.; занятость, связанная с социальным статусом работников: самостоятельные работники, помогающие им члены семьи; занятость на
работах с нестандартными рабочими местами и организацией
труда173. Представляется, что развитие норм о нетипичной занятости позволит устранить пробелы в трудовом законодательстве
и чётко определить круг лиц, считающихся занятыми, а также
граждан, нуждающихся в социальной защите.
Таким образом, дальнейшее совершенствование действующего российского законодательства о занятости населения позволит
171
Браун Е.А. Понятие нетипичной занятости и классификация ее видов //
Трудовое право в России и за рубежом. – 2014. - № 3, С. 11 - 15.
172
Лушникова М.В. Юридическая конструкция трудового договора:
традиции и новации // Российский ежегодник трудового права. 2005. № 1. С. 117.
173
Кострюкова Н.Н. Перспективы развития нетипичных видов занятости в
научной сфере // Интернет-журнал Науковедение. - 2011. - № 1 (6), С. 20.
91
защитить права и законные интересы граждан на основе принципов социальной справедливости и гуманизма.
Нежведилов В. Р.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры
Российской Федерации
студент
Правовое регулирование режима работы, медицинского
и профессионального освидетельствования
членов летного экипажа воздушных гражданских судов
К сожалению, в последнее время, мы все чаще слышим о различных авиакатастрофах, авариях, которые случаются в небе. У
каждой из них, безусловно, разная природа и каждый случай индивидуален, однако многие их них происходят из-за так называемого «человеческого фактора». Эта проблема носит международный характер и в качестве примера можно привести недавнюю
трагедию Airbus A320 авиакомпании «Germa№wi№gs», произошедшая 24 марта 2015 года между городами Динь-ле-Бен и Барселоннет (Франция), в результате которой все люди, находящиеся
на борту, погибли. В ходе расследования было установлено, что
второй пилот Андреас Любиц умышленно перевёл самолёт в режим снижения. Его действия имели суицидальный характер.
Причиной же данного поступка стало его психическое расстройство, вызваннное продолжительной депрессией.
От работы диспетчеров, членов экипажа зависят жизни сотен
людей, однако качество проведения профессионального отбора
персонала, медицинского осмотра и трудового распорядка не всегда соответствуют должному уровню.
Исследуемую мной тему можно разделить на несколько составляющих:
1. Рабочее время (в том числе полетное время) и время отдыха
2. Медицинское освидетельствование
3. Профессиональное освидетельствование
Подробнее остановимся на первом пункте. Рабочее время члена экипажа воздушного судна состоит из времени полетной смены, времени работы на земле между полетными сменами и времени перемещения в качестве пассажира по заданию (распоряже-
92
нию) работодателя. 174 Нормальная продолжительность рабочего
времени члена летного экипажа и бортоператора не может превышать 36 часов в неделю и 8 часов в сутки, что в целом совпадает с основным трудовым законодательством. Особенностью
данного раздела трудового права являются понятия полетного
времени и полетной смены.
Полетная смена включает в себя не только время, проведенное
в воздухе, но и ряд процедур, проведенных на земле, например,
связанные с прохождением предполетного медицинского, таможенного, пограничного контроля и оформления полетной документации перед вылетом, запуск и глушение двигателей, а также
промежуточные стоянки. Причем продолжительность полетной
смены зависит от количества членов экипажа. Продолжительность полетного времени при выполнении полетов на всех типах
воздушных судов не может превышать 80 часов за один календарный месяц, 240 часов в квартал, 800 часов за календарный год.
Отдыхом члену экипажа считается непрерывный период времени на земле, в течение которого член экипажа свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению.175
Отдых включает в себя:
 отдых ежедневный (отдых между полетными сменами);
 отдых еженедельный непрерывный (выходные дни);
 отдых ежегодный (отпуск основной и дополнительный).
Нормальная продолжительность времени отдыха между полетными сменами должна составлять не менее двойной продолжительности завершенной полетной смены и устанавливаться с
учетом продолжительности времени завершенной полетной смены, разницы во времени между базовым и внебазовым аэропортами по всемирно-скоординированному времени, продолжительности дорожного времени во внебазовых аэропортах.
Важным аспектом является медицинское освидетельствование.
Медицинское освидетельствование разделяют на 2 вида: квартальное медицинское освидетельствование - два календарных
дня, полугодовое и годовое медицинское освидетельствование четыре календарных дня.
Приказ Минтранса РФ от 21.11.2005 № 139 "Об утверждении Положения об
особенностях режима рабочего времени и времени отдыха членов экипажей
воздушных судов гражданской авиации РФ"
175
Приказ Минтранса РФ от 21.11.2005 № 139 "Об утверждении Положения
об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха членов экипажей
воздушных судов гражданской авиации РФ"
93
Медицинское освидетельствование авиационного персонала
для получения или возобновления медицинского заключения
проводит врачебная-летная экспертной комиссии гражданской
авиации.176
Помимо медицинского освидетельствования, важным также
является профессиональное освидетельствование.
Так как в гражданской авиации существуют 4 уровня квалификации пилотов, то соответственно процедуры получения аттестации несколько отличаются друг от друга.
I - уровень "пилот-любитель" на однодвигательном самолете;
II - уровень "пилот коммерческой авиации" на однодвигательном самолете;
III - уровень "пилот коммерческой авиации" с получением
квалификационных отметок: "полет по приборам" и "ночные полеты" (на однодвигательном или многодвигательном самолете)
IV - уровень "целевые полеты"
Каждый уровень подготовки включает один или несколько
этапов (всего 11 этапов), каждый этап состоит из одного или более циклов, содержащих упражнения по наземной и летной подготовке на тренажере и самолете.177
Данная тема актуальна, так как авиация один из самых популярных видов транспорта. От уровня подготовки экипажа зависит
качество и безопасность полета. За работниками гражданской
авиации должно быть пристальное внимание, так как на них лежит ответственность за жизнь людей.
Носкова П.Д.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал) Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
Противоречия в российском законодательстве
в отношении трудоустройства 15-летних
176
Приказ от 22 апреля 2002 г. № 50 «Об утверждении Федеральных
авиационных
правил
Медицинского
освидетельствования
летного,
диспетчерского состава, бортпроводников, курсантов и кандидатов,
поступающих в учебные заведения гражданской авиации»
177
Распоряжение от 2 августа 2006 г. № АЮ-241-р Федерального агентства
воздушного транспорта «Об утверждении программы подготовки пилотов
коммерческой авиации в образовательных учреждениях гражданской авиации
РФ.
94
Учитывая развитие Российской Федерации в качестве правового государства в сфере трудового права неоспоримую значимость имеет вопрос трудоустройства178 .Под трудоустройством
понимается система мероприятий, направленных на оказание содействия гражданам в поиске и получении работы со стороны
государственных и негосударственных организаций, отличную от
профессиональной подготовки, повышения квалификации, профориентации, психологической поддержки. Трудоустройство
необходимо рассматривать как один из способов содействия трудовой занятости граждан, в том числе занятости, основанной на
трудовом договоре.
В настоящее время необходим комплексный подход к реформированию норм о трудоустройстве и осуществлении трудовой
деятельности в отношении несовершеннолетних. 179 Мы решили
рассмотреть этот вопрос с более узкого аспекта — трудоустройство такой категории граждан, которая не попадает под общее
правило, а именно 15-летних.
В качестве правовой основы выступает Конституция РФ, положения в ст. 37, предоставляет право каждому свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, устанавливает запрет принудительного труда
и провозглашает право на защиту от безработицы 180 . Помимо
Конституции РФ трудовые вопросы регулируют Трудовой кодекс
РФ и международные договоры.
Любая правовая норма может реализовываться в полной мере
только тогда, когда в ее содержании, ее положениях не существует противоречий, только тогда в правовой системе нормы будут
дополнять друг друга и способствовать нормализации отношении, регулированию отношений, решению правовых проблем.
Однако, рассматривая данный вопрос, касаемо заключения
трудового договора данной возрастной категории, можно уви178
Здесь и далее в тексте курсивом выделены наиболее значимые моменты,
на которых акцентируется внимание
179
Балашов К. В. Необходимость совершенствования правового
регулирования труда несовершеннолетних работников // Актуальные проблемы
совершенствования законодательства и правоприменения : материалы II
междунар. науч.-практ. конф., Уфа, 23 янв. 2012 г. / под общ. ред. А. В. Рагулина,
М. С. Шайхуллина. – Уфа, 2012. – С. 101–102 ; То же [Электронный ресурс]. –
URL:http://www.vvsu.ru/files/86B8E5AD-A0F9-49FC-A4BFEB7A7460EF18.pdf (08.12.2014).
180
Конституция Российской Федерации (с учетом поправок, внесенных
Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от
30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) //
«Собрание законодательства РФ», 04.08.2014, № 31, ст. 4398
95
деть противоречия в нормах, регламентирующих порядок и условия его заключения. А именно в ст. 63 ТК РФ и ст. 66 Федерального закона РФ «Об образовании в Российской Федерации»
№ 273-ФЗ (далее 273-ФЗ).
В Трудовом кодексе РФ предусмотрено, что лица, получившие
общее образование или получающие общее образование и достигшие возраста пятнадцати лет, могут заключать трудовой договор для выполнения легкого труда, не причиняющего вреда их
здоровью181.
В противоречие к этой норме выступает ст. 66 Федерального
закона РФ182 "Об образовании в Российской Федерации" № 273ФЗ, в которой по согласию родителей (законных представителей)
несовершеннолетнего обучающегося, комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав и органа местного самоуправления, осуществляющего управление в сфере образования, обучающийся, достигший возраста пятнадцати лет, может оставить общеобразовательную организацию до получения основного
общего образования. Комиссия по делам несовершеннолетних и
защите их прав совместно с родителями (законными представителями) несовершеннолетнего, оставившего общеобразовательную организацию до получения основного общего образования, и
органом местного самоуправления, осуществляющим управление
в сфере образования, не позднее чем в месячный срок принимает
меры по продолжению освоения несовершеннолетним образовательной программы основного общего образования в иной форме
обучения и с его согласия по трудоустройству.
Соответсвенно, анализируя положения данных статей, можно
сказать, что вопрос о трудоустройстве пятнадцатилетних граждан
не урегулирован, поскольку согласно ТК РФ трудовой договор
может заключить лицо данной категории, при условии того, что
оно еще получает образование в учебном заведении и может
осуществлять трудовую деятельность совместно с учебной, в
положение 273-ФЗ вопрос заключения трудового договора состоит лишь в согласии родителей на оставление общеобразовательного учреждения с возможным последующим трудоустройством.
Данные положения должны быть согласованы, поскольку одно
исключает другое.
181
Ст. 63 Трудовой кодекс Российской Федерации (от 30.12.2001 № 197-ФЗ
(ред. от 31.12.2014)) //КонсультантПлюс, 29.03.2015г.
182
Ст 66 Федеральный закон от 29.12.2012 № 273-ФЗ (ред. от 21.07.2014)
«Об образовании в Российской Федерации» (с изм. и доп., вступ. в силу с
01.01.2015) //КонсультантПлюс, 29.03.2015г.
96
Что касается судебной практики, то можно сослаться в качестве примера на решение Кировского районный суда г. Красноярска о недействительности трудового договора лица, достигшего пятнадцатилетнего возраста, и суд ссылался только лишь на
статью 63 ТК РФ183. Соответвенно, статья 66 273-ФЗ не применяется на практике.
Вместе с тем, в силу развития Российской Федерации в качестве правового государства, механизмы гарантий граждан в отношении заключения трудового договора непременно должны
развиваться.
Правоприменители сталкиваются с некоторыми сложностями
при квалификации данной нормы, ее формулировкой, поскольку
руководствуются на практике исключительно Трудовым кодексом, не ссылаясь на 273-ФЗ.
Исходя из вышеизложенного, хотим сделать вывод, что норма
273-ФЗ в отношении трудоустройства пятнадцатилетних, заключении ими трудового договора является мертвой нормой права,
которая не применяется судами в отношении решения данного
вопроса.
Также существует неоднозначность самой статьи 63 ТК РФ,
относительно вопроса заключения трудового договора лицами,
достигшими пятнадцатилетнего возраста. В ней указан возраст, с
которого лицо может заключать трудовой договор, и
,соответственно, помимо общего возраста заключения — 16 лет,
указывается возраст, такой как 14 и 15 лет, «выпадающий» из
общего правила. Неоднозначность нормы состоит в том, что четырнадцатилетним субъектам трудовых отношений для заключения трудового договора требуется обязательное согласие родителей на осуществление трудовой деятельности, а в отношении
пятнадцатилетних этого не требуется. Парадоксальность состоит
в том, что эти возрастные категории равнозначны относительно общего правила, но неравнозначны относительно процедуры и
условий заключения трудового договора.
Делая вывод, можно сказать, что лица, достигшие пятнадцатилетнего возраста, как субъекты трудовых отношений, являются
достаточно незащищенной категорией лиц в вопросе трудоустройства, в частности заключения трудового договора.
В качестве восполнения данных пробелов законодательства, мы
предлагаем включить в статью 63 ТК РФ положение, такое как согласие родителей на заключение трудового договора лицом, до183
Судебные решения по статье 63 /Дело №2-5936/2014 от 24.12.2014
г.[Электронный ресурс] : URL :https://rospravosudie.com/court-kirovskijrajo№№yj-sud-g-kras№oyarska-kras№oyarskij-kraj-s/act-466323446/
97
стигшим пятнадцатилетнего возраста, поскольку данная возрастная категория по возрастному критерию выпадают из общего правила заключения трудового договора. А также исключить из 273ФЗ такое положение, которое бы позволяло лицам, достигшим
пятнадцатилетнего возраста заключить трудовой договор, не находясь на обучении в общеобразовательном учреждении.
Павленко И. В.
Санкт-Петербургский юридический институт
(филиал) Академии Генеральной Прокуратуры
Российской Федерации
студент
О возможности выступления лиц, признанных
недееспособными в роли работника
в трудовых правоотношениях
На сегодняшний день остается дискуссионным проблема, касающаяся возможности выступления лиц, признанных, недееспособными, в роли работника трудовых правоотношениях, поскольку таковые, как правило, сохраняют за собой физическую
способность трудиться, а соответственно, и способность иметь
трудовые права и обязанности. История показывает, что общество замечало существования лиц, имеющих психические расстройства, а то и более — отвергало их.
Существует множество международных актов и стандартов в
области защиты прав недееспособных184 (2), суть которых, в общем-то, сводится к единому мнению о том, что они: «имеют право продуктивно трудиться или заниматься каким-либо другим
полезным делом в полную меру своих возможностей». Но и вопреки тому, практика говорит об обратном — большинство стран
мира не признает недееспособных граждан, как работников185(3).
В РФ права и свободы недееспособных регулируются Конвенцией СНГ «О правах и основных свободах человека»186(4), Закона
РФ «о психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее
184
Декларация о правах умственно отсталых лиц от 20.12.1971 г. Декларация
о правах инвалидов от 9.12.1975 г., Принципы защиты психически больных лиц
и улучшения психиатрической помощи от 17.12.1991 г.
185
Кисилев И.Я. Сравнительное международное трудовое право. М., 1999.
С. 34
186
Федеральный Закон от 4.11.1995 г. № 163 – ФЗ// СЗ РФ 1995 № 45
Ст. 4239
98
оказании»187 (5), Постановления Правительства РФ «О мерах по
обеспечению психиатрической помощью и социальной защите
лиц, страдающих психическими расстройствами» 188(6).
В отношении трудовых функций работников недееспособность в соответствии с ФЗ «О государственной гражданской
службе РФ»(27.07.2004)189(8) и в законе РФ «о государственной
тайне» (21.07.1993)190(9) является основанием для отказа в осуществлении трудовой деятельности. Но в данном случае речь
идет лишь о специальной, или профессиональной, трудоспособности, которая заключается лишь в правоотношениях определенного типа.
В отношении общей трудоспособности необходимым считаем
нужным отметить статью 20 Трудового Кодекса РФ, которая
устанавливает лишь единственное ограничение для работника —
возраст. А ст. 227 ТК РФ, которая обязывает работодателя расследовать несчастные случаи на производстве с участием лиц,
страдающих психическими расстройствами, что подтверждает
факт возможности нетрудоспособных являться участниками трудовых правоотношений.
Стоит сразу оговориться, что к трудовым правоотношениями
не применима и ст.171 ГК РФ , в которой говорится о недействительности сделки, совершенной гражданином, признанным недееспособны, ибо право на труд согласно ст.37 Конституции РФ
относится к основным и неотчуждаемым правам человека. Неотчуждаемость данного права гарантируется тем, что оно может
быть ограничено в строго определенных случаях, указанных в
ст.55 Конституции. Самой Конституцией ограничение права на
труд в отношении недееспособных лиц непосредственно не
предусмотрено. Лицам, страдающим психическими расстройствами, положениями ст.16 Закона РФ от 2 июля 1992 г. № 3185-1
”О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее
оказании” гарантирована возможность осуществления права на
труд с некоторыми ограничениями, которые прямо предусмотре187
Закон РФ «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее
оказании» от 2.07.1992 года №3185-1// СПС «Консультант Плюс»
188
Постановление Правительства РФ «О мерах по обеспечению
психиатрической помощью и социальной защите лиц, страдающих
психическими расстройствами» от 25.05.1994 г. № 522// СПС «Консультант
Плюс»
189
П.1 ч. 1 ст. 16 Федерального Закона «О государственной гражданской
службе Российской Федерации» от 27.07.1993 № 5485-1 // СПС «Консультант
Плюс»
190
Ст. 22 Закона РФ «О государственной тайне» от 21.07.1993 № 5485-1//
СПС «Консультант Плюс»
99
ны положениями ст.6 данного Закона5. Кроме того, ст.2, 5 и 9
Федерального закона от 24 ноября 1995 г. № 181-ФЗ ”О социальной защите инвалидов в РФ” в качестве одного из направлений
социальной защиты и реабилитации инвалидов предусмотрено
восстановление их способности к труду и содействие в трудоустройстве191.
Но все-таки, не существует прямого указания в законе о возможности заключения психически больными трудовых договоров, что вызывает дискуссии и споры в научных кругах, прежде
всего, о вопросе правового статуса таковых работников в трудовых отношениях, а также их трудоспособности. Одна часть ученых придерживается мнения о том, что не может стать субъектом
права на труд лицо, признанное судом недееспособным 192 (10),
другие же - мнения о том, что трудовая правосубъектность не
зависит от психического и физического состояния лица193(11).
Но так и остается вопрос о признании трудовой правосубъектности недееспособных граждан нерешенным. Более предпочтительной представляется позиция тех ученых, которые утверждают, что трудовая правосубъектность не прекращается признанием
недееспособности, а лишь в какой-то мере меняется. Отголоски
данной доктрины можно найти в Определении Верховного Суда
РФ 13-В10-2 от 23.04.2010 года, где прямо указано на то, что
«недееспособное лицо имеет право быть стороной трудовых правоотношений, особенности предусмотрены лишь для недееспособных лиц, выступающих работодателями»194(13).
Дабы правильно оценить упомянутое Определение ВС РФ, в
первую очередь его необходимо рассматривать в контексте происходящих на международном уровне изменениях, а в частности
— пересмотре отношения к институту недееспособности. В последние 20 лет оформилось два подхода к пониманию и дальнейшему реформированию данного институту: 1. Введение частичного ограничения дееспособности, мера которого зависит от
степени, или так называемой тяжести поражения психического
развития вплоть до признания недееспособным полностью. 2.
Отказ от института недееспособности как такового(а права опекуна в принятии решений за подопечного стоит рассматривать
191
Жаворонков Р.: Трудовой договор с недееспособным лицом: теория и
реальность (электронный ресурс). URL:http://q99.it/mvAal6p
192
Кошкаров Д.Л.Трудоспособность: определимся с понятием//Юрист. 2003.
№3. С.56
193
Советское трудовое право: Учебник/ Под ред. Н.Г.Александрова. М., 1972,
с. 165.
194
Бегичев Б.К. Трудовая правоспособность советских граждан. М., 1972.
С.180
100
лишь как исключение), а в отношении принятия самостоятельных
решений психически больными необходимо развитие института
оказания таковому лицу помощи. Свое отражение эти положения
нашли и в международных документах, в частности в ст.12 Конвенции ООН о правах инвалидов(упомянутая выше), последние
обладают правоспособностью наравне с другими людьми во всех
аспектах жизни.
Логичным видится продолжение пути реформирования области права, касающейся лиц недееспособных, а в частности следующие варианты.
Первым — наиболее целесообразным решением будет являться дополнение формулировки института ограниченной дееспособности, которая предусмотрена действующим гражданским
законодательством. Представители психиатрии неоднократно
указывали, что более приемлемой представляется такая формулировка: «не может в полной мере понимать значение своих действий и руководить ими и (или) периодически утрачивает способность понимать значение своих действий или руководить
ими». Необходимость введения института частичного ограничения дееспособности в случае психических расстройств представляется обоснованной. Ибо существует разная степень поражения
интеллекта и психики. А потому и логичным видится интересная
возможность проведения дифференциации правового статуса
ограниченно дееспособных и закрепление в законодательстве
степеней по ограничениям к труду в зависимости от психических
заболеваний. Так, Международная классификация болезней
(МКБ-10) устанавливает четыре степени умственной отсталости
(коды F70-F73) - легкую, умеренную, тяжелую и глубокую. Следовательно, между полной дееспособностью и полной недееспособностью существуют промежуточные стадии.
Решение заявленных проблем должно привнести больше
определенности в правовой статус недееспособных лиц в сфере
наемного труда.
Ружанова А. А.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
Ученический договор: проблемы применения
Обучение за счет средств работодателя представляет собой
прогрессивный институт отечественного трудового права, нормы
которого способствуют решению сразу двух задач. Повышение
профессионального уровня работника благодаря знаниям и навы101
кам, полученным в ходе обучения; и существенное повышение
кадрового потенциала организации работодателя, что способствует её развитию.
Главное преимущество работника (потенциального работника)
при заключении ученического договора заключается в том, что
он не несет никаких затрат за обучение. При этом такой сотрудник принимает на себя обязательство отработать после окончания
обучения определённый срок в оплатившей его обучение организации. Согласно статье 198 Трудового Кодекса Российской Федерации (далее — ТК РФ): работодатель — юридическое лицо (организация) имеет право заключать с лицом, ищущим работу, или
с работником данной организации ученический договор на получение образования без отрыва или с отрывом от работы195.
Что же такое ученический договор? Исходя из определения,
данного в статье 198 ТК РФ, это соглашение между работодателем и работником (потенциальным работником) о профессиональной подготовке или переподготовке. Для работодателя ученический договор — это возможность решения проблемы дефицита квалифицированных рабочих, а также гарантия того, что
ученик после обучения вернет потраченные работодателем денежные средства на его подготовку или отработает необходимый
срок. А для работника — это возможность получения профессионального образования и гарантированное рабочее место. Однако
трудовое законодательство имеет ряд пробелов в правовом регулировании отношений, возникающий в связи с заключением ученического договора. Стоит выделить основные проблемы.
В первую очередь возникает вопрос о правовой природе ученического договора. В Письме Министерстве здравоохранения и
социального развития РФ от 5 августа 2010 № 2519-19 сказано,
что ученический договор не является трудовым или гражданскоправовым. Но все же стоит не забывать, что ученический договор
регулирует трудовые отношения в конкретной организации, а
значит, он вытекает из трудовых правоотношений и тесно связан
с ними. Поэтому стоит говорить о наличии трудо-правовой природе данного договора. Однако некоторые авторы, например
О. В. Абрамова, разделяют ученический договор на: регулируемый гражданским законодательством и регулируемый трудовым
законодательством196.
Весьма неоднозначно трактуется 249 статья ТК РФ, которая
устанавливает обязанность работника возместить затраты, поне195
"Трудовой кодекс Российской Федерации" от 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред.
от 31.12.2014) (с изм. и доп., вступ. в силу с 31.03.2015) // СПС Консультант
плюс [Электронные данные]
196
Абрамова О.В. Ученический договор // Справочник кадровика. 2003.
№ 1.С. 11
102
сенные работодателем на его обучение, в случае увольнения без
уважительных причин до истечения срока, обусловленного трудовым договором или соглашением об обучении за счет средств
работодателя. Законодательно не закреплен перечень уважительных причин, освобождающих работника от обязанности возместить затраты на его обучение. В большинстве случаев ориентиром служат причины, перечисленные в статье 80 ТК РФ, что, я
считаю, является не совсем верным. Нельзя полагаться на некоторые положения этой статьи. К примеру, зачисление в образовательное учреждение. Выходит, работнику достаточно поступить в
образовательное учреждение на заочную форму обучения, чтобы
освободиться от обязанности отрабатывать у работодателя положенный срок. А. Жилин придерживается следующего мнения: в
случае возникновения спора решение о признании той или иной
причины уважительной может быть принято судом исходя из
конкретных обстоятельств дела197. Например, согласно апелляционному определению Судебной коллегии по гражданским делам
Оренбургского областного суда от 20 августа 2014 года уважительной причиной увольнения работника до истечения срока,
обусловленного ученическим договором, признается непредставление работодателем работы соответствующей квалификации работника198. В связи с этим становится ясно, что возникает
весьма широкий простор действий судов по данному вопросу. С
одной стороны, это способствует принятию справедливых решений при конкретных обстоятельствах дела, с другой стороны —
отсутствие единообразия правоприменения может привести к
нарушению прав граждан. Стоит установить открытый перечень
уважительных причин увольнения работника до истечения обусловленного срока, что послужит ориентиром при вынесении судами решений, и при этом сохранится возможность ссылаться на
обстоятельства дела в виде исключения из нормы.
Следующая проблема, которую хотелось бы отметить — это
отсутствие установленного законодателем максимального срока
обязательной отработки после прохождения обучения, что, безусловно, на практике приводит к злоупотреблениям со стороны
работодателей. Решение этой проблемы предложила А. В. Тлесова, которая предлагает установить максимальный срок обязательной отработки после обучения за счет средств работодателя в
197
Орловский, Ю. Правовое регулирование трудовых отношений в
современных условиях // Хозяйство и право.-2011.-№2. – С 50.
198
Архив решений арбитражных судов и судов общей юрисдикции // Точка
доступа: http://sudrf.kodeks.ru/rospravo
103
пять лет199. Стоит ли ограничивать этот срок вообще? Ведь действует принцип добровольного и согласованного волеизъявления
работника и работодателя при заключении ученического договора, в котором и фиксируются пределы этого срока.
Остро стоит вопрос с размером затрат, возмещаемых работником в связи с увольнением без уважительной причины до истечения обусловленного срока отработки. Согласно Определению
Конституционного суда РФ от 15 июля 2010 года № 1005-О-О
работник обязан возместить работодателю затраты, понесенные
на его обучение, которые исчисляются по общему правилу пропорционально фактически не отработанному после окончания
обучения времени. А Дзержинский районный суд г. Новосибирска принял заочное решение от 12 сентября 2014 года, согласно
которому работник обязан был возместить работодателю помимо прочих затрат, не смотря на количество отработанного времени, сумму стипендии, которую он получал во время обучения.
Так формируются противоположные решения судов при определении размера затрат, возмещаемых работником, что нарушает единство в применении норм трудового законодательства и
может привести к нарушению прав отдельных работников200.
Также возникают противоречия между статьей 187 ТК РФ, согласно которой работодатель должен сохранить обучающемуся
сотруднику средний заработок при направлении на обучение, и
статьей 204, где сказано, что ученикам выплачивается стипендия.
Возникает вопрос: необходимо выплачивать и средний заработок,
и стипендию? Получается, при наличии ученического договора
правильным с точки зрения законодателя является выдача обоих
выплат или отказ от заключения ученического договора. Но в
случае отсутствия ученического договора работодатель лишается
возможности взыскать средства, потраченные на обучение работника. Существует другой вариант выхода из этой ситуации: заключение вместо ученического договора договор на возмещение
затрат на обучения с работником (ведь по нему не надо платить
стипендию)201. Не могу согласиться с данной точкой зрения, это
противоречит содержанию ученического договора.
Эти и многие другие проблемы требуют особого внимания со
стороны законодателя. Можно сделать вывод о том, что нормы
199
Тлесова, А.В. Плюсы и минусы ученического договора // Юрист. 2009.
№ 4. С. 32-36.
200
Архив решений арбитражных судов и судов общей юрисдикции // Точка
доступа: http://sudrf.kodeks.ru/rospravo
201
Хачатурян, Ю. Противоречия между статьями 187 и 204// Трудовое
право.-2014. - № 11.- С. 69-75.
104
Трудового Кодекса РФ об ученическом договоре нуждаются в
корректировке и устранении противоречий.
Свейко А. Ю.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
Трудовой договор или эффективный контракт?
Одна из современных новелл в трудовом праве является
введение «эффективного контракта» для работников бюджетной сферы, который практикуется с 2013—2014 гг. Предпосылкой данного нововведения способствовал Указ Президента
РФ от 7 мая 2012 г. № 597 «О мероприятиях по реализации
государственной социальной политики». В целях реализации
данного указа было издано Распоряжение Правительства РФ
от 26 ноября 2012 г. № 2190-р О программе поэтапного совершенствования системы оплаты труда в государственных
(муниципальных) учреждениях на 2012—2018 гг., Приказ
Минтруда России от 24.04.2013 № 167н «Об утверждении рекомендаций по оформлению трудовых отношений с работником государственного (муниципального) учреждения при введении эффективного контракта», в которых впервые появилось такое явление как «эффективный контракт». В соответствии с разделом IV Программы Эффективный контракт —
это трудовой договор с работником, в котором конкретизированы его должностные обязанности, условия оплаты труда,
показатели и критерии оценки эффективности деятельности
для назначения стимулирующих выплат в зависимости от результатов труда и качества оказываемых государственных
(муниципальных) услуг, а также меры социальной поддержки.
Исходя из данного определения можно сделать вывод, о
том, что эффективный контракт — это трудовой договор. Однако в ст. 15 ТК РФ закреплено, что трудовые отношения
между работником и работодателем возникают на основании
заключения трудового договора, иного вида документа, который бы был равнозначен силе трудового договору и способствовал возникновения трудовых правоотношений в ТК РФ не
упоминается.
Исходя из вышесказанного возникает проблемный вопрос, является ли «эффективный контракт» новой формой трудового договора, а именно соглашением между работником и работодателем,
на основании которого возникают трудовые правоотношения?
105
Предлагаю разобраться в данной проблеме, используя практику введения «эффективного контракта» с педагогическими работниками Воронежской области. Основания для заключения
«эффективного контракта» в этом субъекте является целый ряд
нормативно-правовых актов на уровне субъекта РФ202203. Для заключения, которого, необходима разработка ряд локальных нормативных актов, к которым можно отнести:
1. разработка показателей эффективности труда работников;
2. разработка правил внутреннего трудового распорядка, положение об оплате труда, положение о выплатах стимулирующего характера с учетом разработанных показателей;
Далее происходит заключения «эффективного контракта» с
работниками, существуют два варианта: первый вариант заключения контракта, если работник уже работает в учреждении, тогда в соответствии с Приказом Минтруда России от 24.04.2013
№ 167н, если работодатель обязан действовать в соответствии с
ч. 2 ст. 74 ТК РФ о предстоящих изменениях определенных сторонами условий трудового договора, а также о причинах, вызвавших необходимость таких изменений, работодатель обязан
уведомить работника в письменной форме не позднее чем за два
месяца, если иное не предусмотрено Трудовым кодексом Российской Федерации. Второй вариант, заключение «эффективного
контракта», с работником, который принимается на работу, тогда
в соответствии с Распоряжение Правительства РФ от 26 ноября
2012 г. № 2190-р, с ним заключается трудовой договор, который
называется - трудовой договор с работником государственного
(муниципального) учреждения.
Таким образом, «эффективный контракт» имеет некоторые
особенности204:
202
Распоряжение Правительства Воронежской обл. от 28.02.2013 № 119-р
"Об утверждении плана мероприятий ("дорожной карты") Воронежской области
"Изменения в отраслях социальной сферы, направленные на повышение
эффективности образования и науки" //http://base.co№sulta№t.ru/regbase/
cgi/o№li№e.cgi?req=doc;base=RLAW181;№=59769;
203
Решение Воронежской городской Думы от 28.05.2014 № 1515-III «Об
утверждении Примерного положения об оплате труда работников
муниципальных дошкольных образовательных организаций городского округа
город Воронеж»// http://base.co№sulta№t.ru/regbase/cgi/o№li№e.cgi?req=doc;
base=RLAW181;№=59796;frame=488;
204
Приказ Минтруда России от 24.04.2013 № 167н «Об утверждении
рекомендаций по оформлению трудовых отношений с работником
государственного (муниципального) учреждения при введении эффективного
контракта»//http://www.co№sulta№t.ru/docume№t/co№s_doc_LAW_163392/.
106
1. В отношении каждого работника должны быть уточнены и
конкретизированы его трудовая функция;
2. Показатели и критерии оценки эффективности деятельности;
3. Установлен размер вознаграждения, а также размер поощрения за достижение коллективных результатов труда.
Проанализировав, применение «эффективного контракта»,
подведем итоги:
1. На основании ст. 15 ТК РФ трудовые правоотношения возникают на основании трудового договора. Понятие «эффективного контракта» в ТК РФ нет;
2. «Эффективный контракт» - дублирует положения трудового
договора, т.к. в соответствии со ст. 57 ТК РФ — трудовая функция является обязательным условием в трудовом договоре;
3. На мой взгляд, явилось бы целесообразным введение в
ТК РФ изменения в главу 52 «Особенности регулирования труда
педагогических работников», чтобы закрепить «эффективный контракт», как новую форму заключения трудовых правоотношений.
Табаков А. Л.
МГУ им. М. В. Ломоносова
студент
Справедливость как оценочная категория
в Трудовом кодексе РФ
Трудовой кодекс РФ упоминает категорию «справедливость»
в двух случаях: во-первых, статья 2 ТК РФ в числе принципов
обозначает «обеспечение права каждого работника на справедливые (курсив мой — А. Т.) условия труда, в том числе на условия
труда, отвечающие требованиям безопасности и гигиены, права
на отдых, включая ограничение рабочего времени, предоставление ежедневного отдыха, выходных и нерабочих праздничных
дней, оплачиваемого ежегодного отпуска»; во-вторых, эта же
статья содержит такой принцип, как «обеспечение права каждого
работника на своевременную и в полном размере выплату справедливой (курсив мой — А. Т.) заработной платы, обеспечивающей достойное человека существование для него самого и его
семьи, и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда». Как видим, речь идет 1) о справедливых условиях труда и 2) о справедливой заработной плате.
107
Данные принципы закреплены и в ряде международных актов о
труде205.
Итак, необходимо определить, что следует понимать под
справедливыми условиями труда и справедливой заработной платой. ТК РФ, как показано выше, в качестве примеров таковых
приводит условия труда, отвечающие требованиям безопасности
и гигиены, права на отдых, включая ограничение рабочего времени, предоставление ежедневного отдыха, выходных и нерабочих праздничных дней, оплачиваемого ежегодного отпуска, что в
целом соответствует положениям международного трудового
права. По сути, в ст. 2 ТК РФ содержатся требования об установлении таких условий труда, которые отвечают требованиям различных положений ТК РФ, поэтому вряд ли в данном случае
можно говорить об оценочном характере категории «справедливые условия труда».
Несколько сложнее дело обстоит с категорией «справедливая
заработная плата». В соответствии со ст. 2 ТК РФ, под ней понимается такая заработная плата, которая 1) обеспечивает достойное человека существование для него самого и его семьи и
2) размер которой не ниже минимального размера оплаты труда.
Если второе положение очевидно указывает на необходимость
соизмерять размер установленной заработной платы с минимальным размером оплаты труда, то в отношении первого возникает
вопрос: «Какое существование человека можно признать достойным, и каким должен быть размер его заработной платы, чтобы
его обеспечить?». Минимальный размер оплаты труда на данный
момент составляет 5965 руб. в месяц206. Даже при самом аскетичном образе жизни этого едва ли достаточно для обеспечения достойного существования человека, следовательно, нужны какието дополнительные критерии этого понятия. К сожалению, следует признать, что ни закон, ни судебная практика на данный момент таких критериев не выработали.
205
См., напр.: Международный пакт об экономических, социальных и
культурных правах (принят 16 декабря 1966 г. Резолюцией 2200 (XXI) на 1496ом пленарном заседании Генеральной Ассамблеи ООН) // Бюллетень
Верховного Суда РФ. 1994. № 12. С. 1 - 5.; Европейская социальная Хартия
(пересмотренная) (принята в г. Страсбурге 03 мая 1996 г.) // Бюллетень
международных договоров. 2010, № 4, апрель, с. 17 – 67; Конвенция о правах
инвалидов (заключена в г. Нью-Йорке 13 декабря 2006г.) // СЗ РФ. 2013. № 6.
Ст. 468.
206
Федеральный закон от 19 июня 2000 г. № 82-ФЗ «О минимальном размере
оплаты труда» (с изм. и доп. по состоянию на 01 декабря 2014 г.) // СЗ РФ. 2000.
№ 26. Ст. 2729.
108
Исходя из анализа судебной практики, справедливость заработной платы «обеспечивается положениями ТК РФ, предусматривающими обязанность работодателя обеспечивать работникам
равную оплату за труд равной ценности (статья 22 ТК РФ), зависимость заработной платы каждого работника от его квалификации, сложности выполняемой работы, количества и качества затраченного труда, запрещение какой бы то ни было дискриминации при установлении и изменении условий оплаты труда (статья
132 ТК РФ); основные государственные гарантии по оплате труда
работника (статья 130 ТК РФ); повышенную оплату труда работников, занятых на работах в местностях с особыми климатическими условиями (статья 146 ТК РФ)»207. Как следует из приведенных положений, судебная практика не идет дальше понимания справедливой заработной платы в аспекте единства уравнивающей (равная оплата за труд равной ценности) и распределяющей (зависимость заработной платы каждого работника от его
квалификации, сложности выполняемой работы, количества и
качества затраченного труда) справедливости208. В качестве примеров нарушения первой можно привести дело, по которому выплата работникам заработной платы производилась в меньшем
размере, чем другим работникам, за равный труд только потому,
что они не подписали индивидуальные трудовые договоры (контракты) с ограниченным сроком действия209 . О нарушении распределяющей справедливости может свидетельствовать, например,
ситуация, при которой работник с нормальной продолжительностью рабочего дня и работающий сверхурочно получают одинаковую заработную плату в размере МРОТ. Согласно позиции Судебной Коллегии по гражданским делам Кемеровского областного
207
Обзор Верховного суда Российской Федерации практики рассмотрения
судами дел, связанных с осуществлением гражданами трудовой деятельности в
районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях (утв. Постановлением Президиума Верховного Суда РФ 26 февраля 2014 г.) // Бюллетень Верховного Суда РФ. № 4. 2014. О повышенной оплате труда работников, занятых
на работах в местностях с особыми климатическими условиями, как о механизме обеспечения справедливой заработной платы см. Апелляционное определение Судебной коллегии по гражданским делам Свердловского областного суда
от 19 июня 2013 г. по делу № 33-6990/2013 // Справочная правовая система «Гарант». База данных «Судебная практика».
208
Разграничение уравнивающей и распределяющей справедливости
впервые было предложено Аристотелем. См. об этом: Аристотель. Сочинения в
4 т.: Т. 4. М., 1984. С. 149-156.
209
Обзор судебной практики по трудовым и социальным делам Судебной
Коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации за
2005 год // Бюллетень Верховного Суда РФ. № 12. 2006.
109
суда, «оплата за сверхурочные должна выплачиваться сверх
МРОТ, в противном случае вне зависимости от количества отработанного времени, иных условий труда, отличающихся от нормальных, работник, работающий сверхурочно, и работник с нормальной продолжительностью рабочего дня будут получать одинаковую заработную плату, что противоречит ст. 2 ТК РФ, которая гарантирует обеспечение прав каждого работника на выплату справедливой заработной платы и равенству прав работников»210.
Итак, анализ норм трудового законодательства и судебной
практики позволяет сделать вывод о том, что современное трудовое право России, с одной стороны, является наглядным примером единства уравнивающей и распределяющей справедливости;
с другой стороны, правовые позиции высших судебных инстанций, по сути, нивелируют оценочный характер категории «справедливость», сводя его к требованию соответствия установленных в конкретном случае условий труда и размера заработной
платы нормам ТК РФ. В этом нет ничего удивительного, поскольку нормы о справедливых условиях труда и справедливой
заработной плате сформировались в ходе борьбы работников и
профсоюзов с несправедливыми условиями труда и несправедливой заработной платой. Иными словами, здесь имеет место некий
компромисс интересов работников и работодателей, механизм
реализации которого должен быть исчерпывающим образом урегулирован правовыми нормами. Вместе с тем, как уже было сказано, ТК РФ определяет справедливую заработную плату как
обеспечивающую достойное человека существование для него
самого и его семьи. С учетом отсутствия каких-либо критериев
понятия «достойное существование», именно его в данном случае
следует считать оценочным.
Тарасова В. А.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
Медиация в системе способов защиты трудовых прав
Медиация в системе способов защиты трудовых прав.
210
Апелляционное определение Судебной коллегии по гражданским делам
Кемеровского областного суда от 17 апреля 2012 г. по делу № 33-2786/2012 //
Справочная правовая система «Гарант». База данных «Судебная практика».
110
На сегодняшний день можно с уверенностью говорить о том,
что каждый член общества потенциально заинтересован в существовании эффективной системы способов защиты своих трудовых прав.
Все большую популярность приобретает термин «медиация»,
произошедший от латинского mediare —посредник, посредничать. Главная особенность медиации состоит в том, что она осуществляется с помощью нейтрального, беспристрастного третьего лица — медиатора или посредника, который избирается участниками конфликта и оказывает им содействие в достижении соглашения по спору211.
В российской правовой действительности медиация является
относительно новым явлением. Впервые законодательное закрепление данная процедура как внесудебный способ разрешения
споров получила благодаря принятию Федерального закона от
27 июля 2010 г. № 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)"212 (далее — Закон о медиации).
Медиативный способ урегулирования трудовых споров обладает рядом преимуществ. Медиация позволяет сторонам, работнику и работодателю, урегулировать возникший конфликт в соответствии с взаимными интересами, предотвратить дальнейшее
судебное разбирательство, сохранить конфиденциальность информации и деловые отношения между участниками, обеспечить
оперативность разрешения возникшего вопроса.
В мировой практике медиация активно используется в разрешении трудовых конфликтов. Так, в США действует специальный федеральный орган — Федеральная служба США по медиации и примирительным процедурам (Federal Mediatio№
Co№ciliatio№ Service, FMCS), в Великобритании - консультативная служба примирения и арбитража (Asac Codes of Practice), в
Финляндии в случае возникновения трудового спора назначается
государственный примиритель. В Канаде медиации впервые по-
211
Развитие медиации в России: теория, практика, образование: сб. ст. /
О. В. Аллахвердова, Р.Ю. Банников, О.И. Величкова и др.; под ред.
Е. И. Носыревой, Д.Г. Фильченко. М.: Инфотропик Медиа; Берлин, 2012. Серия
"Библиотека медиатора". Кн. 4. с.2
212
Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием
посредника (процедуре медиации): Федер. закон от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ //
СЗ РФ. 2010. № 31. Ст. 4162.
111
явилась именно в трудовых отношениях и является обязательной
до обращения к другим способам защиты213.
Путь внедрения медиации в правовую систему России, в частности в трудовые правоотношения, отличается своеобразием в
сравнении с другими государствами.
Несмотря на то, что в трудовом праве примирительные процедуры получили подробную законодательную регламентацию, в
Трудовом Кодексе Российской Федерации (далее — ТК РФ) отсутствуют статьи, прямо предусматривающие возможность использования процедуры медиации для разрешения трудовых споров. В Кодексе перечисляются основные способы защиты трудовых прав и свобод: самозащита работниками трудовых прав; защита трудовых прав и законных интересов работников профессиональными союзами; государственный надзор и контроль за
соблюдением трудового законодательства и иных нормативных
правовых актов, содержащих нормы трудового права; судебная
защита (ст. 352 ТК РФ). Кроме того в данной статье указывается:
«Каждый имеет право защищать свои права и свободы всеми
способами, не запрещенными законом» — что означает, медиация как способ разрешения трудовых споров имеет место быть.
Однако ряд авторов считает это недоработкой, и предлагают дополнить статью ТК РФ "Способы защиты трудовых прав", включив отдельный пункт, касающийся процедуры медиации214, которая бы относилась к числу способов защиты трудовых прав как
работника, так и работодателя и уточняла порядок урегулирования разногласий.
В Законе о медиации также исключается возможность применения процедуры медиации при разрешении коллективных трудовых споров. Подобное ограничение может вызывать некоторые
противоречия, если учитывать, что в XX веке медиация возникла
из-за необходимости разрешения именно коллективных споров.
Вместе с тем статьями 401 и 403 ТК РФ предусматривается рассмотрение и разрешение коллективных трудовых споров с участием посредника. Идентичность содержания процедуры посредничества и медиации делает допустимыми предположения об
объединении их под одним названием и установлении единых
регулирующих норм. Тем не менее существенные различия, такие как кандидатура посредника и медиатора, сроки проведения
213
Добролюбова Е.А. Медиация в системе способов защиты трудовых прав в
процессе осуществления предпринимательской деятельности // Право и
экономика. 2012. № 2. С. 50
214
Сапфирова А.А. Способы защиты трудовых прав, свобод и правовых
интересов в сфере труда внесудебными органами государства // Трудовое право.
2008. № 8. С. 80 - 88.
112
процедур, право посредника вносить собственные предложения
по разрешению конфликта, отсутствие в процедуре медиации
действия по составлению протокола разногласий, говорят о том,
что законодатель исключил из-под действия Закона о медиации
коллективные споры в связи их спецификой, установленной
ТК РФ215. Как справедливо замечает С.И. Калашникова, что "следовало бы говорить не о запрете на проведение медиации по коллективным трудовым спорам, а о том, что отношения, связанные
с применением примирительной процедуры по данной категории
дел, не входят в предмет регулирования Федерального закона
№ 193-ФЗ"216.
Спорным на данный момент остается и вопрос о возможности
применения процедуры медиации в разрешении индивидуальных
трудовых споров. Согласно статье 381 ТК РФ индивидуальный
трудовой спор определяется, как неурегулированные разногласия
между работодателем и работником по вопросам применения
трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, о которых заявлено в орган по рассмотрению индивидуальных трудовых споров. В статье 382 ТК РФ указывается, что органами по рассмотрению индивидуальных споров являются комиссии по трудовым спорам и суды, из чего можно сделать вывод о
том, что до обращения в вышеуказанные органы согласно трудовому праву индивидуальный спор не возникает217. В связи с этим
некоторые авторы предлагают четко разделять понятия трудового
спора и трудового конфликта, указывая на целесообразность данного решения с точки зрения трудового законодательства и
науки. Саму процедуру же медиации, по их мнению, следует рассматривать не как процедуру рассмотрения индивидуального
трудового спора, а как процедуру содействия разрешению конфликта218.
Существует ряд условий, определяющих медиабельность возникшего конфликта. К данным условиям можно отнести готовность спорящих сторон к сотрудничеству, способность участников вести равноправные переговоры, отсутствие императивных
предписаний касательно порядка разрешения возникшего спора,
нейтральность медиатора, его высокий уровень профессиональ215
Головина С.Ю. Проблемы применения медиации при разрешении
трудовых споров // Российский юридический журнал. 2013. № 6. С.124.
216
Калашникова С.И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции: учебное
пособие. М.: Инфотропик Медиа, 2011. С. 194.
217
Калинин И. Разрешение трудовых конфликтов и споров с использованием
процедуры медиации// Вопросы трудового права.2012. № 8
218
В. Яковлев. По материалам работы Круглого стола Российского агентства
правовой и судебной информации от 10 июня 2010 г. // РАПСИ. - 2010. - 11 июня
113
ный подготовки и авторитет. Однако при возникновении трудовых споров не все вышеперечисленные требования выполняются
и как показывает практика, обращение сторон к процедуре медиации единичны и дальнейшее развитие не дает прогнозируемого
эффекта219. Среди причин возникновения подобной ситуации на
первое место выводят неготовность российских граждан к защите
своих прав во внесудебном порядке, а так же слабую информированность относительно процедуры медиации.
Тем не менее, основы формирования института медиации в
России, несмотря на не урегулированные теоретические и практические вопросы, были положены, и в дальнейшем развитие
процедуры медиации как внесудебного способа разрешения возникающих конфликтов может стать одним из приоритетных
направлений в совершенствовании системы способов защиты
трудовых прав граждан.
Федорова А. С.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
Проблемы терминологии трудового законодательства
на примере вредных условий труда
Тема изменения гарантий труда так называемых "вредников" и
аспекты нововведений, внесенные Федеральным законом от
28.12.2013 № 421-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»220 (1) (далее — Закон
№ 421-ФЗ) в связи с принятием Федерального закона "О специальной оценке условий труда"»221 (2), выбрана мной не случайно,
потому как по экспертным оценкам Министерства Труда (информация с официального сайта Минтруда222 (3)), в России 54,6
процента работающего населения трудится во вредных и опасных
условиях труда: так 12,5 миллиона рабочих мест считаются вредными; 1,9 миллиона человек трудятся на опасных производствах
(список №1), 2,8 миллиона человек - на вредных производствах
219
Князева Н.А. Сфера применения процедуры медиации в трудовом праве //
Актуальные проблемы российского права. 2014. № 6. С. 1169.
220
Федеральный закон от 28.12.2013года №421-ФЗ//СПС «Консультант
плюс»
221
Федеральный закон от 28.12.2013года №426-ФЗ//СПС «Консультант
плюс»
222
Официальный сайт Министерства труда и социальной защиты РФ
http://www.rosmi№trud.ru/
114
(список №2) и еще примерно 400 тысяч человек трудятся по так
называемым "малым" спискам вредности. Также по оценкам экспертов суммарные экономические потери вследствие неудовлетворительных условий и охраны труда на рабочих местах в 2014
году составили 1,94 трлн. рублей." И это все при том, что произошла унификация существующих процедур оценки условий
труда, призванной улучшить показания статистики. Конечно, эти
изменения скорректировали множество вопросов и модифицировали требования по работе с работниками, которые трудятся во
вредных условиях труда. Однако, наряду с этим, ввиду отсутствия в трудовом законодательстве конкретного понятийного аппарата в данной области отношений эти нововведения, как мне
кажется, не решили существующую довольно длительный период
проблему, которая заключается в том, что на правовой арене России до сих пор нет однозначного и понятного определения "вредные условия труда", а существуют лишь многоликие термины:
оптимальные, допустимые, опасные и вредные, но что именно
эти термины означают и как отличить "вредные" от "безвредных", "опасные" от "безопасных" не представляется возможным.
Не дает ответы на эти вопросы и, уже упомянутая, введенная федеральным законом специальная оценка условий труда. И как мне
представляется, дальнейшее развитие трудового законодательства в данной сфере трудовых отношений, без решения данной
проблемы невозможно.
Следует сделать акцент на том, что проблема "вредных условий труда" известна еще со времен уже бывшего СССР. Однако в
пределах Советского пространства этот термин не нес никакого
определенного содержания, он лишь использовался для обозначения заранее выделенных категорий работников с одинаковыми
наборами "социальных пакетов". При этом зачастую также обсуждается тот факт, что по сравнению с современной Россией в
СССР проблема советских так называемых льготных списков заключалась в том, что все доплаты, дополнительные отпуска и гарантии предоставлялись на основе списочного подхода, не уделяя
должного внимания объективным признакам вредных условий
труда. Равно как сейчас это проблема решается с помощью уникальной возможности проведения специальной оценки условий
труда, благодаря которой есть возможность классифицировать
условия труда на "вредные" и "безвредные", и конечно, самое
главное возможность справедливо разграничивать работников по
уровню гарантий, компенсаций и льгот, не связанных с количеством и качеством труда. Однако ряд теоретиков приходит к выводу о том, что "оценка рабочих мест только по тем факторам
"условий труда", которые применяются сейчас, дает лишь тонкий
срез знаний, необходимых для предоставления специальных га115
рантий и эта процедура аналогична проведению конкурса красоты исключительно по рентгеновским снимкам претенденток"223, с
чем я, пожалуй, соглашусь.
Вопрос напрашивается сам собой и при разделении в зависимости от наличия вредных факторов трудового процесса и рабочей среды условий труда на четыре класса: оптимальные (1-й
класс); допустимые (2-й класс); вредные (3-й класс), которые, при
этом в свою очередь включают в себя 4 степени и опасные (4-й
класс), что вполне естественно, так как это напрямую связано с
компенсациями и льготами, которые должны предоставляться
работникам, относящихся к тому или иному классу. И тут тоже,
оказывается, есть различия, например сокращенная продолжительность рабочего времени, теперь, предусмотрена только в отношении работников, условия труда которых по результатам специальной оценки отнесены к вредным условиям труда 3-й и 4-й
степеней или опасным условиям, или же взять изменения относительно предоставления ежегодного дополнительного отпуска,
право на который с 1 января 2014 годам имеют работники только
2-й, 3-й и 4-й степеней вредных условий, либо же 4-ого класса.
Безусловно, я согласна, что для этих работников должны разрабатываться усиленные защитные меры для исключения повышенного уровня воздействия вредных факторов на организм, но опять
же без конкретного, развернутого понятийного аппарата в отношении каждого термина мы не можем точно различить и измерить насколько в действительности (в установленных единицах
измерения) труд шахтера, условия, работы которого отнесены к
3-й степени, вреднее условий труда штатного врача УЗИ, относимого к 1-й степени. При этом я еще раз подчеркиваю, что в моем докладе проблема «вредных условий труда» рассматривается
исключительно со стороны терминологии и права, не углубляясь
в ее медицинские и социальные аспекты, хотя и эти стороны проблемы, бесспорно должны учитываться.
Оптимальным решением данной проблемы, как мне кажется,
будет являться, совершенствование трудового законодательства
на предмет ведения дополнительных разделов или глав в соответствующие нормативно-правовые акты, где бы содержался, не
столько разработанный чиновниками и правоведами, на местах
список терминов, к той или иной теме трудовых правоотношений, сколько проверенный в течение длительного времени на
практике, своего рода глоссарий.
Таким образом, представленные в докладе выводы, повторюсь, затрагивают только одну проблему, трудовых отношений в
223
Федорец А.Г. анализ правового содержания понятия «Вредные условия
труда» М.,2013.С.15
116
сфере вредных условий труда. Хотя неадекватность понятийного
аппарата трудового законодательства на самом деле является
глобальной проблемой, а вредные условия труда это всего лишь
ее наглядный пример. В заключении еще раз хотелось бы отметить, что для решения обозначенной проблемы, в целях обоснованного и справедливого определения компенсаций, льгот и изменений в целом, касающихся вредных условий труда, в первую
очередь необходимо четкое понимание того, что на самом деле
представляют собой "вредные условия труда". Так как с этим
термином связаны не только гарантии работников на сегодняшний день, но и их досрочное пенсионное обеспечение в будущем,
что согласитесь, играет важную роль в трудовом законодательстве, в связи, с чем квалифицированное обновление терминологии трудовой сферы это надобность уже существующей реальности.
Шапошников И. С.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
Правовые проблемы регулирования труда дистанционных
работников в трудовом законодательстве
Увеличение на рынке труда количества дистанционных работников, которые осуществляют свою трудовую функции в удалении от работодателя обусловлено развитием информационных
технологий, а также ростом количества граждан, использующих
Интернет. Ранее, в трудовом законодательстве отсутствовали
специальные нормы, регулирующие данный вид трудовой деятельности, и работодатели заключали трудовой договор, используя гл. 49 Трудового кодекса Российской Федерации, регулирующую труд надомников.
В апреле 2013 года Трудовой Кодекс РФ был дополнен главой
49.1 «Особенности регулирования труда дистанционных работников»224. В которой установлены: понятие дистанционной работы; возможность взаимодействия с дистанционными работниками посредством электронного документооборота правовые и технических аспекты, связанные с осуществлением дистанционной
работы (особенности заключения, изменения и прекращения трудового договора, порядок ознакомления работника с документами работодателя, особенности организации, охраны и режима
224
Федерального закона от 5 апреля 2013 года. № 60-ФЗ «О внесении
изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» ст .2.
117
труда и отдыха дистанционных работников и прочее). Однако
данная глава содержит в себе ряд неразрешенных вопросов, касающихся основных гарантий по соблюдению трудовых прав
граждан.
Сведения о дистанционной работе можно не вносить в
трудовую книжку.225 Согласно части 4 статьи 65 Трудового кодекса при заключении трудового договора впервые трудовая
книжка оформляется работодателем. Если стороны договорились
не вносить записей в трудовую книжку, то и ее оформление не
требуется. Но если при таких обстоятельствах после увольнения с
первого места работы, которая носила дистанционный характер,
работник поступит на "обычную" работу, работодатель может
отказаться оформлять ему трудовую книжку за собственный счет,
ссылаясь на то, что трудовой договор заключается не впервые.
Еще один минус данной нормы состоит в том, что если не будет
трудовой книжки, то запись об увольнении будет некуда вносить,
и мотивов для обжалования незаконного увольнения у работника
будет меньше. Эти положения выгодны для работодателя, но не
для работника.
В главе 49.1 не предусмотрены ограничения по возрасту для
дистанционных работников, следовательно, на дистанционную
работу может быть принят и несовершеннолетний.
В ст. 312.4 ТК РФ, если иное не предусмотрено трудовым договором о дистанционной работе, режим рабочего времени и
времени отдыха дистанционного работника устанавливается им
по своему усмотрению.
Но при этом оставлять на усмотрение несовершеннолетнего
определение режима рабочего времени работодатель не вправе,
поскольку он не освобождается от обязанности его ограничивать
согласно ст. 94 ТК РФ.
Работодателю запрещено привлекать несовершеннолетних к
сверхурочной работе, к работе в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни в силу ст. 268 ТК РФ226.
Также, данное положение ст.312.4, может создать проблемы
при расследовании несчастных случаев, произошедших с дистанционным работником, когда будет необходимо установить их
непосредственную связь с его трудовой деятельностью.
В этой связи возникает еще один вопрос, каким образом может быть осуществлен учет рабочего времени работника, работающего дистанционно?
225
Трудовой кодекс ст. 312.2.
Смирнова О.Г., Казакова Г.В. "Трудовой договор с дистанционным
работником: некоторые вопросы" /Журнал Вестник Балтийского федерального
университета им. И.Канта. Выпуск №3/2014.
226
118
Как мы знаем, нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю, а работодатель обязан вести учет времени, фактически отработанного каждым работником227.
Режим рабочего времени — это организационный признак,
выражающийся в необходимости работника подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, установленным работодателем. Он является одним из основных, отличающих трудовой
договор от гражданско-правового. При дистанционной форме
работы данный критерий отсутствует228.
При фактическом отсутствии учета рабочего времени в оплате
труда для дистанционных работников большей привлекательностью обладает принцип тарифной автономии, сформулированный
проф. О. В. Смирновым, основанный лишь на соглашении работника и работодателя 229.
В то же время в силу ч. 2 ст. 9 ТК РФ трудовые договоры не
могут содержать условий, ограничивающих права или снижающих уровень гарантий для работников по сравнению с установленными трудовым законодательством. Если такие условия
включены в трудовой договор, то они не подлежат применению.
Например, по ч. 3 ст. 133 ТК РФ месячная заработная плата работника не может быть ниже минимального размера оплаты труда,
если работник полностью отработал за этот период норму рабочего времени и выполнил нормы труда (трудовые обязанности).
Из этого следует, что дистанционный работник может быть
лишен даже минимального размера оплаты труда на вполне законных основаниях.
Такое положение вступает в противоречие с основными принципами правового регулирования трудовых отношений: запрещение дискриминации в сфере труда и обеспечение права каждого работника на справедливые условия труда, в том числе на
условия, отвечающие требованиям безопасности и гигиены труда, права на отдых, включая ограничение рабочего времени,
предоставление ежедневного отдыха, выходных и нерабочих
праздничных дней, оплачиваемого ежегодного отпуска230.
Согласно ст. 311 ТК РФ работы, поручаемые надомникам, не
могут быть противопоказаны им по состоянию здоровья и должны выполняться в условиях, соответствующих требованиям
227
Трудовой Кодекс РФ ст. 91.
228 Иванов А., Смородинов М. Труд дистанционных работников будет урегулирован // Трудовое право. 2013. № 5.
229
Александров Н. Г. Трудовое правоотношение. М., 1948. С. 185.
230
Трудовой кодекс РФ ст. 2.
119
охраны труда. Для дистанционных работников ничего подобного
не предусмотрено231.
В соответствии с п. 13.1 Постановления Главного государственного санитарного врача РФ от 3 июня 2003 года № 118 лица,
профессионально связанные с эксплуатацией ПЭВМ (работающие с ПЭВМ более 50 % рабочего времени), должны проходить
обязательные предварительные при поступлении на работу и периодические медицинские осмотры в установленном порядке.
Таким образом, получается, что деятельность дистанционных
работников осуществляется без учета «Гигиенических требований к персональным электронно-вычислительным машинам и
организации работы. СанПиН 2.2.2/2.4.1340-03»232.
На основании вышеизложенных проблем можно предложить:
Во-первых, пересмотреть абзац статьи 312.2, касающийся
оформления трудовой книжки, а именно, обязать работодателя
вносить в нее записи, чтобы обезопасить дистанционных работников от злоупотреблений работодателей;
Во вторых, ввести и законодательно закрепить механизм контроля и учета рабочего времени для дистанционных работников.
Например, посредством специальной программы, отображающую
сетевую активность;
В-третьих, ввести обязательные предварительные при поступлении на работу и периодические медицинские осмотры.
В отношениях с работодателем права дистанционного работника должны быть защищены, как и права работника, работающего на общих основаниях.
На данный момент, гарантии трудовых прав дистанционного
работника коррелируют с добросовестностью работодателя.
СЕКЦИЯ № 4
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ УГОЛОВНОГО ПРАВА
И КРИМИНОЛОГИИ
Аверьянова А. В.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
231
Алексеев К.В. Правовое положение надомников и дистанционных
работников: некоторые сходства и различия /Журнал
Юридическая наук.
Выпуск № 3/2014.
232
Постановление Главного государственного санитарного врача Российской
Федерации от 3 июня 2003 года № 118.
120
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
К вопросу о предмете преступления, предусмотренного
статьей 305 Уголовного кодекса Российской Федерации
Изучение истории установления уголовной ответственности за
вынесение неправосудных судебных актов позволяет сделать вывод о том, что в процессе эволюции уголовного права она никогда не была однозначной.
Впервые такая уголовная ответственность была установлена в
Судебнике 1497 года. Он предусматривал отмену правомерного
решения судьи, но не устанавливал ответственности судей за
вынесение ими неправильного решения 233 . Судебник 1550 г. закреплял ответственность за вынесение судьей неправосудного
решения вследствие получения взятки, но при наличии вины в
форме неосторожности указанные действия состава преступления не образовывали.234 Соборное уложение 1649 г. предусматривало ответственность за умышленное и за неосторожное неправосудие235 . В Уложении о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г., и в Уголовном уложении 1903 г. также имелись
нормы об ответственности судей за вынесение неправосудного
судебного акта, однако, только в УК РСФСР 1922 г. данное преступление было введено в главу должностных (глава II ст.111
УК РСФСР)236.
В современном Уголовном кодексе Российской Федерации
установлена ответственность за данное преступление в ст. 305:
«Вынесение заведомо неправосудных приговора, решения или
иного судебного акта».
Предметом данного преступления являются судебные акты,
которые подразделяются на решения и иные акты. К категории
«иных» актов относят постановления и определения суда. Отдельные авторы также высказываются о том, что вердикт коллегии присяжных заседателей также является судебным актом, однако данная точка зрения не представляется состоятельной 237.
Вместе с тем, правоприменители сталкиваются с некоторыми сложностями при квалификации данного преступления
233
Российское законодательство X - XX веков. Т. 2. С. 76.
Российское законодательство X - XX веков. Т. 2. С. 131.
235
Российское законодательство X - XX веков. Т. 3. С. 288.
236
УК РСФСР 1922 г.
237
Карташов А.Ю. Вынесение заведомо неправосудных приговора, решения
или иного судебного акта. Ставрополь, 2002. С. 16.
234
121
ввиду отсутствия в законодательстве легального определения
«неправосудности».
В доктрине уголовного права поэтому поводу высказываются
различные позиции. Например, И.Б. Малиновский при определении «неправосудности» выделяет два критерия: 1) юридический — несоответствие существующему законодательству;
2) фактический — несоответствие установленным в суде фактическим данным.238 Вместе с тем, наличие именно таких оснований служит причиной для отмены приговора в апелляционной
либо кассационной инстанциях. Таким образом, такая позиция
автора позволяет поставить знак тождества между понятиями
«незаконности» и «неправосудности».
Другие авторы предполагают, что неправосудным является
приговор, по которому заведомо виновное лицо оправдано либо
заведомо невиновное лицо признано виновным; которым виновному назначается несправедливое наказание ввиду его суровости
или мягкости239.
На наш взгляд, позицию законодателя по данному вопросу
можно вывести из толкования норм УПК РФ об основаниях отмены соответствующих судебных актов.
В соответствии с УПК РФ, незаконным (неправосудным) будет, например, приговор:
а) вынесенный с нарушением требований Общей части УК РФ;
б) когда применена не та статья (части, пункты) Особенной
части УК РФ;
в) если назначено более строгое наказание, чем предусмотрено
конкретной статьей Особенной части УК РФ;
г) если назначено наказание, не соответствующее тяжести
преступления, личности осужденного и т. д.
Следовательно, на наш взгляд, под «неправосудностью» следует понимать нарушение требований законности и обоснованности, которые предъявляются ко всем без исключения судебным
актам.
Однако в соответствии с диспозицией статьи 305 Уголовного
Кодекса РФ неправосудные судебные акты должны быть вынесенными заведомо.
238
Уголовное право: Особенная часть / под общ. ред. Л.Д. Гаухмана,
С. В. Максимова. Т. 2. М., 1999. С. 343.
239
Карташов А.Ю. Уголовная ответственность за вынесение заведомо
неправосудных приговора, решения или иного судебного акта : автореф. дис.
канд. юрид. наук. Ставрополь, 2004. С. Электронный ресурс. URL:
http://law.edu.ru/book/book.asp?bookID=1181478 Дата обращения 23.03.2015.
122
В соответствии с толковым словарем Д. Н. Ушакова, «заведомо» — сознательно, безусловно (при прил., обозначающих
отрицательные свойства), несомненно, как известно (самому действующему лицу) 240 . Таким образом, заведомо неправосудным
будет тот судебный акт, который отвечает сразу двум критериям:
судебный акт должен быть вынесен сознательно, т. е. с виной
субъекта преступления в форме умысла
судья при вынесении судебного акта должен осознавать его
неправосудный характер
вынесение именно неправосудного судебного акта является
субъективной целью судьи по конкретному делу.
В соответствии с постановлением Конституционного Суда
РФ,241 применительно к вопросу о возбуждении уголовного дела
в отношении судьи по признакам преступления, предусмотренного статьей 305 УК РФ, … квалификационная коллегия судей не
вправе самостоятельно определять, является ли конкретный
судебный акт неправосудным, т.е. оценивать его законность и
обоснованность, в том числе с точки зрения правильности применения материального закона или соблюдения процессуальных
правил, — такая проверка может осуществляться лишь посредством рассмотрения дела судами апелляционной, кассационной и
надзорной инстанций.
Из анализа указанных выше положений следует, что заведомо
неправосудным является то судебное решение, которое вынесено
умышленно с нарушениями закона либо не соответствующее
фактическим обстоятельствам дела, а также отменено вышестоящей судебной инстанцией. В связи с этим возникает вопрос: а
если судебное решение не обжаловалось заинтересованными лицами в силу различных причин, т.е. является вступившим в законную силу, но по сути своей является незаконным, будет ли
оно заведомо неправосудным?
Категоричный ответ представляется затруднительным. С одной стороны, безусловно, такое решение необходимо признавать
заведомо неправосудным, поскольку даже в таких условиях оно
продолжает в себе содержать нарушения закона. С другой сторо240
Толковый словарь Д.Н.Ушакова. Электронный ресурс. URL:
http://ushakovdictio№ary.ru/ .Дата обращения 23.03.2015.
241
Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 18 октября 2011 г. № 23-П «По делу о проверке конституционности положений статей 144, 145 и 448 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации и
пункта 8 статьи 16 закона Российской Федерации «О статусе судей в Российской Федерации» в связи с жалобой гражданина С.Л. Панченко». Доступ из
справ.-правовой системы «Консультант Плюс».
123
ны, не допускается возбуждение в отношении судьи уголовного
дела по признакам преступления, предусмотренного ст. 305
УК РФ, в случае, если судебный акт, вынесенный этим судьей,
вступил в законную силу и не отменен в установленном процессуальным законом порядке242. Таким образом, учитывая, что на
настоящий момент уголовное и уголовно-процессуальное право
руководствуются «формальной истиной», такие судебные акты
возможно не признавать неправосудными.
Вместе с тем, механизмы гарантий качества судебной защиты
граждан непременно должны развиваться. Для этих целей полагали бы необходимым разъяснение обозначенных проблем в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации.
Вориводина Т. С.
Саратовская государственная юридическая академия
студент
Особенности объекта преступлений, предусмотренных
главой 18 УК РФ
Преступления против половой неприкосновенности и половой
свободы — это группа преступлений, посягающая на исторически сложившийся и принятый в обществе порядок организации
половых отношений, а также принципов личной жизни граждан.
Обозначенная группа преступлений является специфической и
имеет некоторые особенности, которые проявляются в объекте
посягательств.
Половые преступления помещены в раздел «Преступления
против личности». Следовательно, в качестве родового объекта
этих преступлений законодатель выделяет права и свободы личности. А если говорить конкретнее, то видовым объектом названной группы посягательств выступают общественные отношения,
обеспечивающие половую неприкосновенность и половую свободу личности.
На сегодняшний день дискуссионным остается вопрос о выделении непосредственного объекта половых преступлений. При анализе норм законодательства, можно установить, что таковым является половая свобода или половая неприкосновенность личности.
242
Уголовно-процессуальный кодекс РФ от 18.12.2001 № 174-ФЗ (с изм. и
доп., вступ. в силу с 20.03.2015), ч.8 ст.448. Доступ из справ.-правовой системы
«Консультант Плюс».
124
В законодательстве отсутствует определение терминов половой свободы и половой неприкосновенности. В юридической
науке также нет их однозначного толкования. Рассмотрим, как
раскрывается понятие половой свободы в исследованиях отечественных ученых.
Распространено определение половой свободы как «свободы в
пределах сложившегося в обществе уклада половых отношений
вступать в половое общение с другими лицами, иным образом
удовлетворять свое половое влечение и не допускать какого-либо
принуждения или понуждения в этой сфере либо иного игнорирования волеизъявления лица в этом вопросе»243. А. Кибальник и
И. Соломоненко включают в определение половой свободы критерии и границы допустимости такой свободы, которые должны
определяться потерпевшим лицом, только оно должно определять, страдает ли в результате совершенного с ним деяния его
половая свобода244. По определению С. Смирнова и А. Толмачева, половая свобода это право человека на выбор возможности
вступать или не вступать в половую связь245.
Исходя из названных выше определений, общее понятие половой свободы в науке можно определить как свободу выбора формы и партнера удовлетворения своих сексуальных потребностей.
Определение половой неприкосновенности также является
спорным вопросом. В большинстве случае оно связывается с
несовершеннолетними лицами. Говоря о половой неприкосновенности, подразумевают моральный и правовой запрет вступать
в половые отношения с лицом, не обладающим половой свободой, ввиду неспособности таких лиц понимать значение и последствия совершаемых в отношении их сексуальных действий
или руководить своими поступками в половой сфере246. По мнению А. Корнеевой, половая неприкосновенность предполагает
полный запрет полового сношения или иных действий сексуального характера в отношении малолетних247. Однако есть исследо-
243
См.: Российское уголовное право: Курс лекций. Т. 3. Преступления
против личности / под. Ред. А.И. Коробеева. Владивосток, 2000. С. 344.
244
См.: Кибальник А., Соломоненко И. Насильственные действия
сексуального характера // Российская юстиция. 2001. № 8. С. 21.
245
См.: Смирнов С., Толмачев А. Уголовное право. Особенная часть (курс
лекций). М., 2000. С. 32.
246
См.: Кругликов Л.Л. Комментарий к Уголовному кодексу Российской
Федерации / под ред. Л.Л. Кругликова. М., 2005. С. 369.
247
См.: Корнеева А.В. Уголовное право Российской Федерации. Особенная
часть: Учебник. Изд. второе, исправл. и доп. / Под ред. Л.В. Иногамовой- Хегай,
125
ватели, которые считают, что половой неприкосновенностью обладают не только несовершеннолетние или малолетние. Так,
например, А. Кибальник и И. Соломенко говорят о том, что половая неприкосновенность предполагает запрет на совершение любых сексуальных действий против личности248.
Отметим, что в юридической литературе одним из дискуссионных вопросов является взаимосвязь между понятиями половой
неприкосновенности и половой свободы. Некоторыми исследователями предлагается мнение о том, что эти понятия не взаимоисключают друг друга.
Существует позиция, согласно которой, половая неприкосновенность является частью половой свободы. Данной точки зрения
придерживается профессор В.П. Коняхин. По его мнению, половая неприкосновенность представляет собой элемент (часть) и
гарантию половой свободы личности. Поэтому посягательство на
половую неприкосновенность человека автоматически влечет
нарушение его половой свободы249.
По мнению А. Рарога, нарушение половой неприкосновенности также всегда означает и нарушение половой свободы250.
Заслуживает внимания точка зрения, выражающаяся в том,
что половая неприкосновенность присуща исключительно несовершеннолетним лицам. Так, например, А.Агафонов приводит
соответствующее данному положению объяснение: «Объектом
изнасилования является половая свобода женщины, а при изнасиловании несовершеннолетней или малолетней девочки — половая неприкосновенность» 251.
На наш взгляд, половая свобода личности предполагает возможность личности добровольно и без принуждения вступать в
половые отношения (половую связь). Относительно этого определения мы предлагаем ввести возрастной критерий. Поскольку в
половой свободе определяющим фактором является согласие (несогласие) лица вступать в половую связь, необходимо учитывать,
А.И. Рарога, А.И. Чучаева. М.: Юридическая фирма «Контракт»: ИНФРА- М,
2009. С. 107.
248
См.: Кибальник А., Соломоненко И. Насильственные действия
сексуального характера // Российская юстиция. 2001. № 8. С. 21.
249
См.: Насильственные действия сексуального характера // В.П. Коняхин.
Законность. №3. 2005. С. 7-9.
250
См.: Российское уголовное право. Особенная часть. Том 2 // Под
редакцией Л. В. Иногамовой-Хегай, В. С. Комиссарова, А. И. Рарога. М.:
Проспект, 2013. С.101.
251
См.: Агафонов А. Половая свобода и половая неприкосновенность
личности как объект уголовно – правовой охраны // Уголовное право. 2006. №6.
126
что дать подобного рода согласие личность может с определенного возраста в силу как физического, так и психического развития.
Статьей 13 Семейного кодекса РФ устанавливается брачный
возраст — 18 лет. А при наличии уважительных причин органы
местного самоуправления по месту жительства лиц, желающих
вступить в брак, вправе по просьбе данных лиц разрешить вступить в брак лицам, достигшим возраста шестнадцати лет.
Также, ст. 134 УК устанавливает ответственность за половое
сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не
достигшим шестнадцатилетнего возраста. В данной норме нет
указания на то, согласно ли было лицо на подобные деяния, происходило ли это в форме принуждения или нет. Следовательно,
буквально толкуя эту норму, можно увидеть, что законодатель
устанавливает, что в возрасте до 16 лет лицо обладает только половой неприкосновенностью.
Таким образом, возрастом наступления половой свободы является возраст 16 лет.
Определять категорию «половая неприкосновенность личности» мы предлагаем, как охраняемое уголовным законом право
не подвергаться половому сношению или иным действиям сексуального характера в силу возраста, физического и психического
состояния, моральных убеждений. Представляются весьма спорными формулировки данного определения, которые связывают
его исключительно с несовершеннолетними и малолетними.
Например, при совершении такого полового преступления как
изнасилование, страдает не только половая свобода женщины, но
и ее честь и достоинство, которые являются, по нашему мнению,
составляющими половой неприкосновенности.
Итак, мы считаем, что половая свобода — это часть половой
неприкосновенности личности. Подтверждением данного положения также являются несовершеннолетние и малолетние, которые, как мы определили, обладают половой свободой лишь с
определенного возраста.
Жарких И. А.
Иркутский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
127
К вопросу о совокупности вымогательства
с преступлениями против личной свободы
В судебной практике нередки случаи похищения человека либо незаконного лишения его свободы с последующим вымогательством под условием освобождения гражданина. В науке и
судебной практике непросто обнаружить какую-то четкую точку
зрения на вопрос квалификации таких преступлений: нужна ли
совокупность ст. ст. 126 (127) УК РФ со ст. 163 УК РФ или же это
одно какое-то преступление (против личной свободы или против
собственности).
Большинство ученых придерживается позиции, что в случае
если похищение человека (незаконное лишение свободы) совершено с целью требования выкупа за его освобождение, то такие
действия виновного следует квалифицировать по совокупности
преступлений, предусмотренных ст.ст. 126 (127) из корыстных
побуждений, и 163 УК РФ 252 . При этом, не имеет значения,
предъявляется требование к самому похищенному либо к иному
лицу.
В то же время существует иная позиция по данному вопросу.
В частности, А.И. Рарог отмечает, что «если незаконное лишение
свободы (связывание, удержание на месте и т.д.) не имеет самостоятельной мотивации, а служит лишь способом совершения
другого преступления, например, вымогательства, изнасилования
и т.п., то оно охватывается признаком насилия как конструктивного элемента насильственного преступления и не требует самостоятельной квалификации по ст. 127»253.
Такая позиция представляется правильной. Пунктом «в» ч. 2
ст. 163 УК РФ предусмотрен квалифицирующий признак вымогательства —с применением насилия. В свою очередь, Пленум
Верховного Суда РФ в п.21 постановления от 27.12.2002 № 29 «О
судебной практике по делам о краже, грабеже, разбое» разъясняет, что «под насилием, не опасным для жизни или здоровья, следует понимать побои или совершение иных насильственных действий, связанных с причинением потерпевшему физической боли
либо с ограничением его свободы (связывание рук, применение
252
См. : Уголовное право России. Особенная часть : учебник / под ред.
И. Э. Звечаровского. – М. : Инфра-М, 2010. – С. 104.; Уголовное право России.
Особенная часть. Первый полутом : учебник для вузов / под ред.
Г. Н. Борзенкова. — М. : ИКД Зерцало-М, 2005. — С. 134.
253
Уголовное право России : особенная часть / под ред. А.И. Рарога. – 4-е
изд., перераб. и доп. – М. : Эксмо, 2010. – С. 87.
128
наручников, оставление в закрытом помещении и др.)»254 (курсив
наш — Ж.И.). В связи с этим, удержание лица, иное ограничение
его свободы может полностью охватываться объективной стороной вымогательства, совершенного с применением насилия.
В постановлении от 04.05.1990 № 3 «О судебной практике по
делам о вымогательстве» Пленум Верховного Суда РСФСР также
указывал на то, что ограничение потерпевшего свободы при вымогательстве — это разновидность насилия, не опасного для
жизни и здоровья.
Таким образом, ограничение свободы является формой насилия и может быть способом совершения другого (составного)
преступления. Именно такую судебную практику находим в
Бюллетене Верховного Суда РФ № 9 за 2003 год. Так, Закиров и
Дергунов были осуждены Автозаводским районным судом
г. Тольятти Самарской области по пп. "б", "в" ч. 2 ст. 131, пп. "б",
"в" ч. 2 ст. 132, п. "а" ч. 2 ст. 126 УК РФ. Изменяя приговор суда,
Судебная коллегия указала, что действия Закирова и Дергунова
по захвату и перемещению потерпевшей помимо ее воли охватывались объективной стороной преступления, предусмотренного
ст. 131 УК РФ, и являлись формой насилия, примененного к потерпевшей. Умысла на похищение человека у осужденных не
установлено, и доказательств этому в приговоре не приведено.
Поэтому судебные решения в части осуждения Закирова и Дергунова по п. "а" ч. 2 ст. 126 УК РФ отменены255.
Аналогичная ситуация была отражена в Бюллетене Верховного Суда РФ № 10 2004 года256, и в целом названный подход к квалификации преступлений, совершаемых с посягательством на
личную свободу человека, применяется для разбоев (Бюллетень
254
О судебной практике по делам о краже, грабеже, разбое [Электронный
ресурс]: постановление Пленума Верховного Суда РФ [в ред. Постановления
Пленума ВС РФ от 03.03.2015 №9] // КонсультантПлюс : офиц. сайт компании
«КонсультантПлюс». – Электрон. текстовые дан. – М., 2015 – Режим доступа :
http://base.co№sulta№t.ru/co№s/cgi/o№li№e.cgi?req=doc;base=LAW;№=176022
(дата обращения : 29.03.2015).
255
Обзор надзорной практики Судебной коллегии по уголовным делам
Верховного Суда Российской Федерации за 2002 год [Электронный ресурс] //
Бюл. Верховного Суда Рос. Федерации. – 2003. - №9. – URL :
http://www.vsrf.ru/vscourt_detale.php?id=1917 (30.03.2015).
256
Обзор надзорной практики Судебной коллегии по уголовным делам
Верховного Суда Российской Федерации за 2003 год [Электронный ресурс] //
Бюл. Верховного Суда Рос. Федерации. 2004. № 10. URL :
http://www.vsrf.ru/vscourt_detale.php?id=1732 (10.03.2015).
129
Верховного Суда РФ №1 2004 года 257 , Бюллетень Верховного
Суда №8 2009 года258), убийств и некоторых иных преступлений,
где в объективной стороне предусмотрено применение насилия259.
Н. Э. Мартыненко указывает, что «можно сделать вывод об
излишней квалификации действий виновных по совокупности
ст. 127 и других статей УК РФ, где незаконное лишение свободы
выступает составной частью способа совершения преступления
(ст.ст. 131, 163 и 330 УК РФ)»260.
В то же время представляется правильным квалифицировать
действия виновного в зависимости от того, к кому были предъявлены требования о выкупе.
По нашему мнению, если похищение человека (незаконное
лишение свободы) совершается с целью последующего извлечения выгоды за счет выкупа, и при этом требование имущественного характера предъявляется непосредственно к тому, кого лишили свободы, то такое деяние необходимо квалифицировать
только как насильственное вымогательство. Действия виновного
причиняют вред правам одного и того же потерпевшего. Непосредственным объектом преступления выступают отношения
собственности, а в качестве дополнительного — личная свобода
человека. Таким образом, если в подобных случаях вменять виновному дополнительно ст. 126 или ст. 127 УК РФ, то суд фактически привлечет его к уголовной ответственности дважды за одно
и то же (в части ограничения свободы) — и в составе вымогательства, и в составе преступления против свободы. А ведь это
запрещено принципом справедливости (ч. 2 ст. 6 УК РФ).
257
Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за
II квартал 2003 года [Электронный ресурс] // Бюл. Верховного Суда Рос.
Федерации. – 2004. – № 1. – URL : http://www.vsrf.ru/vscourt_detale.php?id=1412
(29.03.2015).
258
Обзор надзорной практики Судебной коллегии по уголовным делам
Верховного Суда Российской Федерации за 2008 год [Электронный ресурс] //
Бюл. Верховного Суда Рос. Федерации. – 2009. - №8. – URL :
http://www.vsrf.ru/vscourt_detale.php?id=5921 (30.03.2015).
259
Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за
II квартал 2000 год [Электронный ресурс] // Бюл. Верховного Суда Рос.
Федерации. – 2001. - №1. – URL : http://www.vsrf.ru/vscourt_detale.php?id=2178
(30.03.2015).
260
Энциклопедия уголовного права. Т. 14. Преступления против свободы,
чести и достоинства личности -Издание профессора Малинина - СПб ПСА,
СПб., 2010.
130
В то же время, если похищение (незаконное лишение свободы) совершается с аналогичной целью, но требование о передаче имущества предъявляется к иному лицу (например, родственникам, близким), от и квалифицировать содеянное следует
по совокупности ст.ст. 126 (127) УК РФ и 163 УК РФ. В данной
ситуации виновный посягает на личную свободу одного лица,
но при этом нарушает и права владения, пользования, распоряжения имуществом другого лица, к которому предъявляется
имущественное требование в обмен на безопасность похищенного (удерживаемого).
Судебная практика в настоящее время разнородна, однако
иногда наблюдаются случаи квалификации судом деяния исключительно по ст. 163 УК РФ261. Между тем, суды в большинстве
случаев идут по иному пути, вменяя дополнительно ст.126 (127)
УК РФ262.
Таким образом, мы пришли к выводу, что в настоящее время
судебная практика стала меняться. Однако до сих пор большинство судов квалифицирует вымогательство по совокупности с
преступлениями против личной свободы, что является неверным.
В связи с тем, что не все правоприменители идут по пути предложенной квалификации вымогательства, мы считаем необходимым внести изменения в Постановление Пленума Верховного
Суда РФ от 04.05.1990 г. № 3 «О судебной практике по делам о
вымогательстве», разъяснив судам случаи, при которых возможна квалификация вымогательства по совокупности с преступлениями против личной свободы.
Зыкова Д.С.
Иркутский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
261
См. : Приговор Красногорского городского суда Московской области
[Электронный ресурс] / Росправосудие. – М., 2013. – Режим доступа :
https://rospravosudie.com/court-kras№ogorskij-gorodskoj-sud-moskovskaya-oblasts/act-400487658/; Определение Судебной коллегии по уголовным делам
Верховного Суда Российской Федерации от 31.03.2009 [Электронный ресурс] /
сайт Верховного Суда Российской Федерации. – 2009. – URL :
http://www.vsrf.ru/i№dexA.php?i1p1=1&i1text=&№umber=&iDateB=31.03.2009&i
DateE=&iDoc=0&delo_type=1&iPiPha=5&iSpeaker=0&Frash=0&search.x=7&searc
h.y=15 (29.03.2015).
262
Приговор Противинского городского суда Московской области
[Электронный ресурс] : Дело № 1-22/13 / Росправосудие. – М., 2013. – Режим
доступа : https://rospravosudie.com/court-protvi№skij-gorodskoj-sud-moskovskayaoblast-s/act-417803211/
131
студент
Рейдерство: проблемы терминологии
Одной из отличительных черт коммерческой деятельности является то, что хозяйствующий субъект всегда действует на свой
страх и риск в условиях конкурентной среды. Появление большого числа коммерческих структур с наличием различных организационно-правовых форм собственности, и, как следствие, развитие конкурентных отношений, а также криминализация сферы
предпринимательства вынуждают субъектов хозяйствования
принимать меры по защите своего бизнеса от внешних угроз.
Одной из угроз экономической безопасности является «рейдерство», за последние годы получившее широкое распространение. Многочисленные рейдерские атаки поражают экономику
страны, в результате чего происходит неправомерный передел
собственности.
Являясь одной из острых проблем в системе корпоративных
отношений, тема рейдерства до настоящего времени остается
изученной лишь фрагментарно. Имеется ряд работ, посвященных
отдельным аспектам этого вопроса: способы криминальных захватов, построение превентивных и стратегических механизмов
защиты предприятия, история появления рейдерства в России и
стран зарубежья.
Однако как явление в целом рейдерство остается малоисследованным. Например, анализ научных работ многих авторов, в
частности, Мусаеляна М. Ф., Зеркалова Д. В., Богатикова А. А. и
др., позволяет сделать вывод о том, что вопрос терминологии, а
точнее проблема отграничения понятий «рейдерство» и «недружественное поглощение», остается открытым.
Термин «рейдер» имеет иностранное происхождение. Впервые
он стал употребляться, когда Великобритания вела активные военные действия с намерением установить свое господствующее
влияния на морях. Производное существительное от глагола
«рейд» — «рейдер» (от англ. «rаid» — «rаider») применялось в
значении «военный корабль, выполняющий самостоятельные боевые действия на морских и океанских путях сообщений, главным образом с целью уничтожения военных транспортов и торговых судов неприятеля»263.
263
Фёдоров, А.Ю. Рейдерство и корпоративный шантаж (организационноправовые меры противодействия)/ А. Ю. Федоров. . – М. : Волтерс Клувер,
2010. – 468 с.
132
Современное отечественное рейдерство характеризуется целым комплексом общественно-опасных приемов, которые угрожают национальной экономике и подрывают статус страны на
международной арене, ведь отсутствие цивилизованного рынка
слияний и поглощений влияет на межгосударственное экономическое сотрудничество в существенной степени.
Распространенной классификацией рейдерства в научной литературе является деление его на «белое», «серое» и «черное».
При этом «белому» рейдерству свойственен исключительно законный характер; захватчики пользуются слабой позицией компании-цели, поглощение носит фактически договорной и добровольный характер. «Серое» рейдерство воспринимают как поглощение в рамках правового поля, рейдеры этого типа используют пробелы в законодательстве для реализации захватнических
целей (как правило, сопровождается активной работой с маиноритарными акционерами, психологическим влиянием на органы
юридического лица). Наконец, «черное» рейдерство носит исключительно противоправный, преступный характер. Здесь присутствует мошенничество, шантаж, насильственные захваты,
фальсификация данных реестра юридических лиц и пр. Но считается ли данная классификация верной, и чем же отличается рейдерство от недружественного поглощения?
Ряд авторов считает, что эти понятия — синонимы, другие соотносят их как общее и частное, третьи убеждены, что рейдерство и недружественное (враждебное) поглощение являются совершенно разными видами деятельности.
Придерживаясь последней точки зрения, с точностью можно
утверждать, что основным отличием двух этих явлений является
то, что рейдерство, тем более в условиях российских корпоративных отношений, всегда сопровождается уголовно-наказуемыми
видами деятельности (мошенничество, коррупция в должностной
среде, криминальное банкротство и пр.), в то время как недружественное поглощение носит исключительно правовой характер.
Как и в странах зарубежья, откуда рейдерство в Россию и пришло, недружественные поглощения воспринимаются положительно. Считается, что они являются частью конкурентного противостояния, а такой вид деятельности называют «чисткой рынка».
Легального определения недружественному поглощению нет,
как и в случае с определением рейдерства.
Анализируя научные точки зрения, можно толковать недружественное поглощение как деятельность юридического или физического лица, имеющую целью завладение активами предприятия, захвата управления им с применением способов и средств, не
133
выходящих за рамки правового поля, но против воли собственников.
Говоря о недружественных поглощениях, нельзя не сказать об
известном во всем мире профессиональном бизнесе слияний и
поглощений (M&A —Mergers and Acquisitions). Эта деятельность
направлена на «лечение» национальной экономики путем «захвата» (фактически покупается контрольный пакет акций у собственника) слабых предприятий с привлекательными активами
более сильными с целью сохранения бизнеса. Слабость юридического лица может выражаться, например, неэффективной политикой управления, низкой доходностью вследствие этого. Рост
количества сделок по слиянию и поглощению является признаком улучшения инвестиционного климата, корпоративного роста.
Не исключено, что «недружественный захватчик» может осуществлять действия, нарушающие законы делового оборота и
этики (манипуляции массовым сознанием, создание негативного
облика поглощаемого предприятия, черный пиар собственников
предприятия и пр.) Тем не менее, нарушения норм права, в частности уголовного права, здесь не усматривается.
Рейдерская деятельность же стала отдельным видом экономической преступности, или, как принято называть его в научной
литературе — новинкой криминального бизнеса 264 . Все меры,
применяемые при захвате рейдерами, направлены на исключительно незаконный передел собственности, на противоправное
завладение акциями, имуществом, иными активами привлекательного предприятия. Даже на первый взгляд законная операция
по поглощению активов станет рейдерским актом, если хотя бы
на одном этапе будет иметь место нарушение закона.
Таким образом, нельзя смешивать понятия «рейдерство» и
«недружественное
поглощение».
Критерий отграничения
прост — законность действий приобретателя. Если требования
законности соблюдены, то налицо поглощение (дружественное
либо недружественное). Рейдерство же — это противоправное
перераспределение собственности.
Подводя некий итог, можно дать следующее определение рейдерству — это осуществляемая с нарушением норм права деятельность, направленная на завладение права собственности на
юридическое лицо либо установление контроля над ним в пользу
виновного либо третьих лиц против воли собственника.
2
Федоров, А. Ю. Рейдерство: вопросы терминологии // Право и экономика. –
2010. – №8. – С. 9-23.
134
Касьянова А. А.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
К вопросу о понятии экстремизма.
В последние десять лет в России различного рода проявления
расовой, национальной, религиозной и иной нетерпимости стали
распространенным явлением. Наиболее опасные из данных проявлений принимают преступную форму и перерастают в преступления экстремистской направленности, неуклонный рост которых наблюдается в последние годы.
Все проявления экстремизма справедливо считаются крайне
опасными. Это связано главным образом с тяжестью совершаемых преступлений, которые посягают на права и свободы человека и гражданина, конституционный строй и политическую систему Российской Федерации.
Легального определения экстремизма до сих пор не разработано, но необходимость создания единого понятия «экстремизм»
очевидна. Это будет способствовать повышению эффективности
работы как правоохранительных органов, так и всех органов государственной власти Российской Федерации.
В обыденном понимании под экстремизмом подразумевается
определенного рода деятельность, направленная на подрыв основ
существующего государственного строя, ведущая к нарушению
стабильности и равновесия сил в мире. Вместе с тем, даже это
предельно общее понятие не отражает всех сторон данного сложного и многогранного явления.
На международно-правовом уровне определение понятия
«экстремизм» содержится в ст. 1 Шанхайской конвенции от
15 июня 2001 года «О борьбе с терроризмом, сепаратизмом и экстремизмом», в которой оно определено как какое-либо деяние,
направленное на насильственный захват власти или насильственное удержание власти, а также на насильственное изменение конституционного строя государства, а равно насильственное посягательство на общественную безопасность, в том числе организация в этих целях незаконных вооруженных формирований или
участие в них, и преследуемые в уголовном порядке»265.
265
Шанхайская конвенция от 15 июня 2001 года «О борьбе с терроризмом,
сепаратизмом и экстремизмом»
135
Еще одним международным актом, раскрывающим понятие
экстремизма, является Резолюция Парламентской Ассамблеи Совета Европы, принятая в 2003 г. Указанный документ содержит
следующее определение: «экстремизм представляет собой форму
политической деятельности, явно или исподволь отрицающую
принципы парламентской демократии и основанную на идеологии и практике нетерпимости, отчуждения, ксенофобии, антисемитизма и ультранационализма»266.
Приведенные выше определения раскрывают сущность экстремизма исключительно как политического феномена, но не
раскрывают правовой природы данного явления. В то же время,
заслуга определений экстремизма в международном праве заключается в том, что они создают международно-правовую основу для раскрытия уголовно-правовой сущности экстремизма в
национальном уголовном законодательстве.
Что касается действующего российского законодательства, то
тут не определено само понятие, а федеральный закон № 114-ФЗ
«О противодействии экстремистской деятельности» дает юридическое определение экстремистской деятельности, насчитывая 13
видов.
Очевидно, что подобный подход законодателя не отвечает
требованиям юридической техники. Все определение фактически
сведено к перечислению деяний, признаваемых преступлениями
либо административными правонарушениями, связанных с экстремизмом или терроризмом. Законодатель не дает четкого ответа на вопросы о том, что считать экстремизмом, как определить
критерии этого понятия, в чем состоит его сущность. Все они
остаются открытыми.
В научном сообществе также не выработано единого мнения к
определению понятия экстремизма. Например, по мнению
А. Г. Хлебушкина, экстремизм есть противоправная деятельность, осуществление которой причиняет или может причинить
существенный вред основам конституционного строя или конституционным основам межличностных отношений 267 . На наш
взгляд, существенным недостатком данного определения является то, что оно не отражает субъективной сущности экстремизма.
Ученые А. Ф. Истомин и Д. А. Лопаткин относят к экстремизму «…деятельность общественных объединений, иных организа266
Резолюция Парламентской Ассамблеи Совета Европы от 29 сентября
2003 года
267
Хлебушкин, А.Г. Экстремизм: уголовно – правовой и уголовно –
политический анализ / А.Г. Хлебушкин. – Саратов, 2007.
136
ций, должностных лиц и граждан, основанную на приверженности крайним взглядам и сопровождающаяся публичными насильственными и (или) противоправными действиями, которые
направлены на умаление и отрицание конституционных принципов, прав и свобод человека, общества и государства»268. Такой
подход полно отражает сущность экстремизма, однако и в нем
есть некоторые недостатки. Большое количество терминов не
позволяет дать правильную оценку тому или иному действию. В
тоже время, исходя из данного определения, деяние, совершенное
не публично, экстремизмом являться уже не будет.
Весьма распространенным мнением в современной научной
литературе является определение экстремизма в качестве идеологии, предусматривающей принудительное распространение ее
принципов, нетерпимость к оппонентам и насильственное их подавление269. На наш взгляд, указанное определение также не может выступать основой для легального закрепления понятия
«экстремизм», так как здесь отсутствуют элементы, необходимые
для юридической квалификации преступного деяния.
Анализируя вышесказанное, можно сделать вывод, что даже
большое количество существующих разнообразных формулировок и описаний понятия экстремизма не делает его понятнее для
изучения и применения на практике.
По нашему мнению, термин «экстремизм» должен носить более общий характер, включать в себя не только конкретные действия, закрепленные простым перечнем в законе, но и быть основой для юридической квалификации любого правового явления с
целью определения, является оно экстремизмом или нет.
На наш взгляд, данному термину можно дать следующее
определение: Экстремизм — это крайние формы проявления нетерпимости в отношении лиц, отличающихся национальнотерриториальной, этнической, расовой и иной принадлежностью,
политическими, религиозными и иными взглядами, убеждениями, преследующие своей целью умаление и отрицание конституционных принципов, прав и свобод человека, общества и государства.
Распространение экстремистских идей для такой многонациональной страны как Россия может иметь необратимые последствия, поэтому нужно последовательно, глубоко и настойчиво
заниматься его профилактикой, искоренять предпосылки для его
268
Истомин А.Ф., Лопаткин Д.А. К вопросу об экстремизме // Современное
право. 2005. № 7. С. 23.
269
Там же.
137
проявления, своевременно выявлять причины, способные спровоцировать конфликты на национальной, социальной или религиозной почве.
Ковалевская С. А.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
К вопросу о введении уголовно-правовой ответственности
за незаконный оборот органов и (или) тканей человека
В связи с распространением и развитием трансплантологии в
нашей стране, с каждым годом все острее встают вопросы о возможности привлечения к уголовной ответственности лиц, которые нарушают нормальный оборот трансплантатов человека.
Согласно ст. 1 Закона РФ «О трансплантации органов и (или)
тканей человека» от 22.12.1992 № 4180-1 (с изм. и доп.)270 «органы и (или) ткани человека не могут быть предметом куплипродажи. Купля-продажа органов и (или) тканей человека влечет
уголовную ответственность в соответствии с законодательством
Российской Федерации». Однако действующее уголовное законодательство не предусматривает ответственности за действия,
предусмотренные специальным законом.
В связи с этим, многие ученые271, рассматривающие данную
проблему, предлагают ввести в УК РФ новую статью, предусматривающую ответственность за незаконный оборот трансплантатов человека. Назвать ее предлагается по-разному: «Незаконный
оборот трансплантатов человека» или «Незаконные приобретение, хранение, сбыт, перевозка трансплантатов человека». На мой
взгляд, более удачной является первая формулировка, так как под
оборотом понимается «движение товаров, денежных средств в
процессе производства, распределения, обмена и потребления»272,
270
Далее в работе — Закон «О трансплантации»
Например: Горбунова Н.А Влияние трансплантологии на развитие
уголовного законодательства Российской Федерации // Медицинское право. –
2008. - № 3. Доступ из справочно-правовой системы «Консультант-Плюс» ;
Кузнецов В. Ю. Хищение трансплантатов человека как предмет специального
уголовно-правового регулирования // Медицинское право. – 2012. – №6. Доступ
из справочно-правовой системы «Консультант-Плюс».
272
Райзберг Б. А., Лозовский Л. Ш. Современный экономический словарь –
ИНФРА-М, 2006 [Электронный ресурс] URL: http://www.co№sulta№t.ru/
docume№t/co№s_doc_LAW_67315/
271
138
а употребление общего термина «оборот» позволит охватить все
действия, направленные на введение трансплантатов в экономическое обращение.
При разрешении вопроса о возможности привлечения лица к ответственности за незаконный оборот органов и (или) тканей необходимо определиться с объектом и предметом преступления, а также особенностями объективной стороны и субъекта преступления.
Первый вопрос, который возникает при рассмотрении данной
проблемы — это предмет преступления. Отсутствие в национальном законодательстве дефиниций органа и ткани значительно осложняет возможность определить правовой статус трансплантата — в науке сложилось 2 основные позиции по этому вопросу. Первая —что органы и ткани вещью не являются273, а вторая — что трансплантаты человека являются вещами, ограниченными в обороте274.
Поскольку части тела человека, вовлекаемые в оборот имеют
материально-вещественную форму и существуют отдельно от
человеческого организма, а также в соответствии с законом могут
изыматься, храниться и пересаживаться лицам на основании специального разрешения, на мой взгляд, вторая позиция является
более предпочтительной.
Об объекте преступления, предусматривающего уголовную
ответственность за незаконный оборот органов и (или) тканей
человека, в науке уголовного права также высказано несколько
мнений.
Как указывает Н. А. Горбунова: «объектом данных преступлений выступают общественные отношения, складывающиеся вокруг жизни и здоровья человека по поводу изъятия у него органов
и (или) тканей с целью трансплантации, предметом — органы и
(или) ткани человека, предназначенные для трансплантации»275.
Я не согласна с данной точной зрения, так как когда речь заходит об обороте органов и (или) тканей, имеется в виду заключение сделок, где органы и ткани выступают в качестве предмета.
Если в отношении органа или ткани возможно достичь соглаше273
Орешкина Т.Ю. Приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого
преступным путем. Дискуссионные вопросы // Право и практика. Научные
труды Кировского института МГЮА. 2009. № 6. С. 299-302.
274
Тихонова С.С. Прижизненное и посмертное донорство в Российской
Федерации: вопросы уголовно-правового регулирования. СПб.: Юридический
центр Пресс, 2002. С. 129.
275
Горбунова Н.А Влияние трансплантологии на развитие уголовного
законодательства Российской Федерации // Медицинское право. – 2008. - № 3.
Доступ из справочно-правовой системы «Консультант-Плюс».
139
ния между контрагентами, то подразумевается, что они обладают
свойствами индивидуально определенной вещи, а, следовательно,
должны быть отделены от первоначального носителя — донора.
Также позиция Н. А. Горбуновой видится полностью несостоятельной, когда речь идет об уже изъятых у донора органах и (или)
тканях. В случае, когда руководитель учреждения здравоохранения, где органы и ткани находятся на законных основаниях, осуществляет продажу органов и (или) тканей лицам, которые в соответствии с законом и подзаконными актами не имеют права
осуществлять деятельность по пересадке органов и (или) тканей.
В этом случае сделка с трансплантатами совершается, но ее
контрагентов невозможно привлечь к уголовной ответственности, так как отсутствует объект преступления — жизнь и здоровье человека.
По-моему мнению, в случае совершения сделок, где предметом выступают органы и (или) ткани, контрагенты посягают не
на жизнь или здоровье донора, а на здоровье населения и общественную нравственность, которые регулируются главой 25 УК
РФ.
При характеристике объективной стороны основной проблемой является определение круга сделок, совершение которых
влечет за собой наступление уголовной ответственности.
В ст. 1 закона «О трансплантации» указан запрет лишь на совершение возмездной сделки (купля-продажа). Неурегулированным остается вопрос о совершении безвозмездных сделок: хранение, дарение и т.п. Среди ученых также нет единого мнения на
этот счет.
Например, А. В. Головизнин276 считает, что «органы и ткани
человека могут быть предметом (объектом) иных сделок, за исключением купли-продажи (например, дарения, хранения и т.д.)»
Другие же ученые277 указывают лишь на необходимость более
четкой законодательной регламентации данной проблемы, не давая четкого ответа на поставленный вопрос.
Я считаю, что законодателю следует пойти по пути ограничения круга возможных сделок с трансплантатами человека (срочная необходимость; невозможность осуществления возложенных
276
Головизнин А.В. Гражданско-правовой режим вещей // Актуальные
проблемы цивилистических отраслей права. Межвузовский сборник научных
трудов. Екатеринбург: Изд-во Уральского юридического института МВД России,
2004. Вып. 4. С. 45.
277
Евсеев Е. Ф. Правовой статус человеческого организма и его частей //
Адвокат. – 2010.- № 6. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».
140
законом функций по обеспечению сохранности органов и тканей
и т.п.). Выход за рамки разрешенного круга сделок повлечет за
собой привлечение виновных лиц к уголовной ответственности.
Субъектом преступления может выступать как общий субъект
(вменяемое физическое лицо, достигшее возраста уголовной ответственности), так и специальный субъект (должностное лицо
государственного или муниципального учреждения здравоохранения). Причем наличие специального субъекта, на мой взгляд,
должно служить основанием для выделения его в качестве квалифицирующего признака, так как деяние, совершенное должностным лицом государственного или муниципального учреждения здравоохранения посягает не только на здоровье населения и
общественную нравственность, но и на интересы государственной власти и интересы государственной службы с службы в органах местного самоуправления.
Итак, при сравнении норм Уголовного Кодекса РФ и Закона
РФ «О трансплантации органов и (или) тканей» выявляются коллизии, которые способствуют росту деяний, которые с одной стороны в силу своей общественной опасности должны влечь за собой наступление уголовной ответственности, но в силу отсутствия в уголовном законе соответствующего состава преступления, делают привлечение к уголовной ответственности невозможным.
Курчевенкова А. В.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
Некоторые проблемы квалификации мошенничества
Развитие экономических отношений и информационных технологий способствует эскалации преступности в сфере отношений собственности, в частности мошенничества. Вместе с тем, по
данным статистики за январь-декабрь 2014 количество преступлений, совершенных в форме мошенничества, по сравнению с
аналогичным периодом прошлого года снизилось на 3,2% и составило 159314 преступлений. Число предварительно расследованных преступлений данного вида снизилось на 19,4% и составило 61549 преступлений, из них по 49960 преступлениям уго-
141
ловные дела направлены в суд, 57% не раскрыты278. Данное несоответствие вызвано, на наш взгляд, двойственной, межотраслевой
природой мошенничества, которая приводит к возникновению
некоторых проблем в правоприменительной практике.
Изучение постановлений об отказе в возбуждении уголовного
дела по признакам состава преступления, предусмотренного
ст. 159 УК РФ, позволило выявить ряд однотипных правоотношений, которые безосновательно признаются органами дознания
не содержащими состава мошенничества.
В современных практиках нашел распространение такой вид
хищения, как продажа биологически активных добавок и медицинских приборов с завышенной стоимостью. Так, например, по
одному из материалов279 и. о. дознавателя было вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела. Из заявления
С. следовало, что она приобрела прибор для снижения давления
за 36000. После получения прибора с С. связались сотрудники
ООО «Г.» и предложили ей приобрести БАД. Звонившие выясняли данные о самочувствии С. и давали рекомендации по использованию препаратов. Расчёт производился либо наличными денежными средствами с курьером, либо путем почтовых переводов. В общей сложности С. передала продавцам 236000 рублей. В
ходе проверки установлено, что переданные накладные содержат
печать несуществующей фирмы ООО «Г.».
На практике данные правоотношения квалифицируют как
гражданско-правовой деликт, в том числе, исходя из положений
ст. 178, 179 ГК РФ280. На наш взгляд, в действиях данных лиц,
усматриваются признаки состава преступления, предусмотренного ст. 159 УК РФ. Мошенничество — это хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием. В соответствии с примечанием к ст. 158 УК РФ, можно выделить объективные (противоправность, безвозмездность изъятия и (или) обращения чужого
имущества в пользу виновного или других лиц, причинение
ущерба собственнику или иному владельцу этого имущества) и
278
Состояние преступности в России за январь-декабрь 2014 / /
Ежемесячный сборник [Электронный ресурс] URL:http://crimestat.ru/a№alytics
Дата обращения: 20.03.2015.
279
КУСП-140 от 04.01.2014 по материалам 57 отдела полиции УМВД России
по Выборгскому району Санкт-Петербурга.
280
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть
первая : учебно-практический комментарий (постатейный) / под ред. А.П.
Сергеева. – Проспект. – 2010. Доступ из справ.-правовой системы «Консультант
Плюс».
142
субъективные (корыстная цель и прямой умысле) признаки хищения.281
В анализируемом нами деянии усматриваются в полной мере
объективные признаки хищения: 1) незаконность завладения чужим имуществом, как необходимый признак хищения, подтверждается нарушением прав собственника (ст. 209 ГК РФ); 2) обращение имущества в пользу виновного, выражено в завладении
денежными средствами, вследствие совершения сделки куплипродажи, заведомо ставящей потерпевшего в невыгодное имущественное положение; 3) причинение реального ущерба собственнику, который складывается из необоснованно завышенной разницы действительной и фактической стоимости БАД и приборов;
4) причинная связь между изъятием имущества и материальным
ущербом так же является необходимым следствием произведенной сделки. Субъективные признаки хищения, такие как прямой
умысел и корыстная цель могут быть усмотрены из фактических
действий виновного лица. Преступный умысел направлен на изъятие денежных средств, выраженное в разнице стоимости биологически активных добавок и приборов по договору и действительной стоимости товара. Виновное лицо осознает общественную опасность своих действий, поскольку действие было направлено на причинение имущественного ущерба индивидуальноопределенному лицу, с учетом его социального и имущественного положения, а так же психо-физиологического состояния. Исходя из этого, виновное лицо предвидит общественную опасность
своих действий и желает их наступления. Исходя из п.28 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27
декабря 2007 г. № 51 (далее — Постановление) корыстная цель
определяется, как стремление изъять и (или) обратить чужое
имущество в свою пользу либо распорядиться указанным имуществом как своим собственным, в том числе путем передачи его в
обладание других лиц. Так действия по поиску жертвы, анализу
ее финансового и психического положения, индивидуальная
направленность действий по завладению имуществом и впоследствии сокрытие виновного лица, являются объективными данными, подтверждающими наличие умысла и корыстной цели.
Необходимый признак мошенничества обман или злоупотребление доверием так же усматривается в данном деянии. В соответствии с п.2 Постановления обман как способ совершения хищения или приобретения права на чужое имущество может состоять в сознательном сообщении заведомо ложных, не соответ281
Бойцов А.И. Преступления против собственности. - Юрид. центр Пресс. М. – 2002. – С.106.
143
ствующих действительности сведений либо в умолчании об истинных фактах, либо в иных умышленных действиях, направленных на введение владельца имущества или иного лица в заблуждение. 282 Данное Постановление не конкретизирует иные действия, подпадающие под состав мошенничества, однако Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 14.03.1975 № 2 «О
судебной практике по делам об обмане покупателей и заказчиков» относило, к иным формам обмана любые действия виновного, направленные на получение от граждан сумм, превышающих
стоимость приобретенного товара или оказанной услуги (продажа товаров низшего сорта по цене высшего, продажа фальсифицированных товаров, завышение сложности и объема фактически
выполненных работ, оформление обычного заказа как срочного и
т.п.). Таким образом, в действиях лиц усматривается преступное
деяние, и необходимо отметить, что преступление в форме мошенничества зачастую возникает из гражданских правоотношений. Вместе с тем, способы гражданско-правовой защиты сопутствуют уголовно-правовым и не должны исключать друг друга.
Еще одной проблемой можно назвать незаконные отказы в
возбуждении уголовного дела. Данный факт находит наибольшее
выражение при дистанционном совершении сделок. Так, Г. обратился в отдел полиции с заявлением о том, что он осуществил
денежный перевод в сумме 140000 рублей Е. в качестве оплаты
мотоцикла Сузуки, по частному объявлению на сайте «авито.ру»,
после чего оплаченную покупку не получил. По данному факту
и.о. дознавателя было вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела на основании п.1 ч.1 ст. 24 УПК РФ. В
связи с тем, что установить местонахождение Е. и опросить его
по обстоятельствам проверки не представилось возможным, то
квалифицировать деяние неизвестного не представилось возможным. Однако, на наш взгляд, умысел лица может быть доказан
анализом фактических обстоятельств дела. Проведенные нами
интервью с сотрудниками прокуратуры и органов внутренних
дел, позволили сделать вывод о том, что для признания деяний
преступными при отсутствии опроса виновного лица, умысел
может быть усмотрен фактом сокрытия данного лица, а так же
при множественности совершенных эпизодов хищения имущества путем обмана или злоупотребления доверием
На наш взгляд, правоприменители исходят из процессуальных
возможностей производства по делу, при вынесении решений об
отказе в возбуждении уголовного дела руководствуются лишь
282
Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 51 от
27 декабря 2007 г. Доступ из справ.-правовой системы «Консультант Плюс».
144
возможностями доказывания, но не наличием состава преступления. Данная практика не соответствует принципам уголовного
права и должна быть приведена в соответствие с действующим
законодательством, которое позволяет квалифицировать анализируемые нами деяния как мошенничество.
Макушев Д. И.
Иркутский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
К вопросу о соотношении понятий
«компьютерная преступность» и «киберпреступность»
Компьютерная преступность представляет собой криминальное и общественно опасное явление, которое причиняет огромный экономический вред российскому государству и обществу.
По данным HP Entetprise Security и Ponemon Institute, среднегодовой ущерб в 2014 году от киберпреступлений в России достиг 3,3 миллионов долларов для организации; время, уходящее
на устранение последствий кибератаки выросло на 33%, а ущерб
от одной атаки превысил 1,6 млн долл.
Тем не менее, в российской криминологической науке до сих
пор не решен вопрос о соотношении понятий «компьютерная
преступность» и «киберпреступность».
В настоящее время существует несколько подходов к определению понятия «компьютерная преступность».
Во-первых, компьютерная преступность — это совокупность
преступлений, в которых предметом преступных посягательств
выступает компьютерная информация. При этом понятия компьютерное преступление и преступление в сфере компьютерной
информации являются синонимами283.
Во-вторых, компьютерная преступность — это совокупность
совершенных на определенной территории за определенный период преступлений (лиц, их совершивших), непосредственно посягающих на отношения по сбору, обработке, накоплению, хранению, поиску и распространению компьютерной информации, а
также преступлений с использованием компьютера в целях из-
283
Гаджиев М. С. Криминологический анализ преступности в сфере
компьютерной информации (по материалам Республики Дагестан): Автореферат
дисс. ... канд. юрид. наук. Махачкала, 2004. С. 9.
145
влечения материальной выгоды или иной личной заинтересованности284.
В-третьих, компьютерная преступность — это совокупность
всех преступлений в сфере «информационных технологий», а не
только общественно опасных деяний, предметом которых является компьютерная информация285.
В-четвертых, компьютерная преступность — это совокупность
преступлений, совершаемых с помощью компьютерной системы
или сети, в рамках компьютерной системы или сети и против
компьютерной системы или сети. Данный подход предполагает,
что кроме преступлений в сфере компьютерной информации,
компьютерными преступлениями также являются и преступления, связанные с компьютерами. То есть такие традиционные по
характеру преступные деяния, совершенные с помощью вычислительной техники, как кража, мошенничество, причинение вреда и некоторые другие, за которые предусматриваются уголовные
санкции в законодательствах большинства стран286.
Между тем, в ряде научных работ российских авторов можно
встретить упоминание о «киберпреступности», юридическом понятии, которое часто употребляется в научном обороте за рубежом и более полно отражает преступные деяния в сфере компьютерной информации, а также преступления, совершенные с помощью
компьютерных
устройств,
информационнотелекоммуникационных сетей и информационных технологий.
Поэтому, пятый подход предполагает, что компьютерная преступность является только частью киберпреступности, как более
широкого понятия.
Например, Т. Л. Тропина считает, что понятие «компьютерная
преступность» недостаточно для охвата всех деяний, совершаемых при помощи вычислительной техники, глобальных сетей.
Киберпреступность, по ее мнению, — это совокупность преступлений, совершаемых в киберпространстве с помощью или посредством компьютерных систем или компьютерных сетей, а
также иных средств доступа к киберпространству, в рамках ком-
284
Лопатина Т. М. Криминологические и уголовно-правовые основы
противодействия компьютерной преступности: дис. ... д-ра юрид. наук: 12.00.08.
М.: РГБ, 2007. С.39.
285
Добровольский Д. В. Актуальные проблемы борьбы с компьютерной
преступностью: дис. … канд. юрид. наук: 12.00.08. М., 2005. С. 45–46.
286
Жмыхов А.А. Компьютерная преступность за рубежом и ее
предупреждение: дис. … канд. юрид. наук: 12.00.08. М., 2003. С. 18–19.
146
пьютерных систем или сетей, и против компьютерных систем,
сетей или данных287.
Схожей позиции придерживается И. Г. Чекунов, считая, что
киберпреступность предлагается рассматривать в качестве самостоятельного вида преступности, определяемого на основе обнаружения обязательного присутствия в преступлениях таких признаков объективной стороны, как средство или орудие, в качестве
которых выступает вредоносная компьютерная программа или
программно-техническое средство, подключенное к компьютерной сети или сотовому оператору связи288.
По нашему мнению, понятие «компьютерная преступность»
следует рассматривать в широком и узком значениях.
Компьютерная преступность в «узком смысле» представляет
собой совокупность преступлений, где в качестве непосредственного основного объекта преступного посягательства выступают
охраняемые законом общественные отношения в сфере безопасного создания, хранения, обработки и передачи компьютерной
информации, а предметом преступления являются компьютерная
информация, средства защиты компьютерной информации, информационно-телекоммуникационные сети, средства хранения,
обработки и передачи компьютерной информации.
Тем самым, понятие «компьютерные преступления» полностью совпадает с установленным законодателем понятием «преступления в сфере компьютерной информации».
В свою очередь, компьютерная преступность в широком
смысле представляет собой совокупность преступлений, где основным непосредственным объектом преступного посягательства
выступают общественные отношения в сфере компьютерной информации и информационных технологий, безопасного функционирования средств создания, хранения, обработки, передачи,
защиты компьютерной информации, но при этом компьютерная
информация,
информационно-телекоммуникационные
сети;
средства создания, хранения, обработки, передачи компьютерной
информации (компьютеры, смартфоны, айфоны, кассовые аппараты, банкоматы, платежные терминалы и иные компьютерные
устройства) являются не только предметом преступного деяния,
но и используются в качестве средства и орудия совершения пре287
Тропина Т.Л. Киберпреступность: понятие, состояние, уголовно-правовые
меры борьбы: дис. … канд. юрид. наук: 12.00.08. Владивосток, 2005. С. 36.
288
Чекунов И.Г. Криминологическое и уголовно-правовое обеспечение
предупреждения киберпреступности: автореферат дис. … канд. юрид. наук:
12.00.08. М, 2013. С. 7.
147
ступления. Поэтому компьютерная преступность в ее «широком
смысле» больше по объему и содержанию таких понятий как
«киберпреступность», «интернет-преступность», «преступность в
сфере компьютерной информации», «преступность в сфере информационных технологий», включая их в себя, с точки зрения
признаков объективной стороны состава преступления (способ,
средства, орудия преступления и т.д.), в качестве составных элементов.
В отечественных криминологических кругах сторонником дуалистической позиции к определению понятия «компьютерная
преступность» является профессор Т.М. Лопатина, которая считает, что «Компьютерная преступность в «узком значении»
включает все преступления в сфере компьютерной информации,
а также преступления с использованием компьютерных технологий. В «широком значении» ассоциируется с информационной
преступностью, являясь его сердцевиной, важной составной частью»289.
Поэтому дихотомический подход к пониманию компьютерной
преступности, имея сторонников и противников в отечественной
криминологической науке, представляется все же наиболее логичным, поскольку позволяет оценить всю сложность, многообразие, разноуровневость рассматриваемого криминального явления и найти определенный баланс среди существующих научных
мнений.
Ребушев А. П.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
Студент
О понятии неосторожного сопричинения
в уголовном праве России
Вопрос неосторожного сопричинения в науке уголовного права обсуждается уже довольно продолжительное время. Причиной
тому — высокая латентность преступлений, выполняемых путём
неосторожного сопричинения, в силу специфического механизма
их совершения и обусловленность психологических особенностей субъектов неосторожной формой вины.
289
См. : Лопатина Т. М. Указ. соч. С. 38 ; Евдокимов К. Н. Создание,
использование и распространение вредоносных компьютерных программ:
уголовно-правовые и криминологические аспекты : монография. Иркутск :
ИЮИ (ф) АГП РФ, 2013.
148
Прежде чем говорить о признаках неосторожного сопричинения вреда, необходимо определить его понятие. Как справедливо
отметил Рарог А. И., «определение основания уголовной ответственности неосторожных сопричинителей вреда, квалификация
их действий и установление правил назначения им наказания,
невозможно без предварительного решения общетеоретических
вопросов: определение понятия неосторожного сопричинения и
его признаков»290.
Наиболее полное исследование этой позиции провела Харитонова И. Р, которая не только определила неосторожное сопричинение как «единое многосубъектное неосторожное посягательство, в рамках которого могут и должны прослеживаться границы
участия отдельных лиц в причинении преступного результата»291,
но и впервые предложила классификацию форм причинения неосторожных преступных последствий, выделив неосторожное
посредственное причинение; стечение нескольких разобщенных
и единолично выполненных неосторожных преступлений, в силу
ситуации повлекших один результат; совершение каждым из
совместно действующих субъектов самостоятельного неосторожного преступления и, наконец, собственно неосторожное сопричинение. Также представляет интерес позиция Рарога А. И., который считает, что сопричинение — совершение двумя или несколькими лицами, обладающими признаками субъекта данного
преступления, противоправных, объективно взаимосвязанных и
взаимообусловленных действий (бездействия), каждое из которых входит в объективную сторону преступления, совершенного
по неосторожности, и совокупность которых образует причину
неосторожного причинения единого, общего для всех причинителей общественно опасного результата, предусмотренного уголовным законом.292 Данные определения весьма точны, однако в них,
по мнению Безбородова Д. А., «упускается из виду его основополагающий момент — совместность предшествующего наступлению преступного результата поведения.»293
290
Рарог А. И. Ответственность за неосторожное сопричинение // Уголовное
право в XXI веке : материалы Международной научной конференции,
состоявшейся на юридическом факультете МГУ им. М. В. Ломоносова 31 мая—
1 июня 2001 г. М., 2002. С. 65.
291
Харитонова И. Р. Неосторожное сопричи нение в советском уголовном
праве : автореф. дис. … канд. юрид. наук. Свердловск, 1985. С. 7.
292
Рарог А. И. Указ. соч. С. 68.
293
Безбородов Д.А. «К вопросу о понятии неосторожного сопричинения в
уголовном праве» // Криминалист. 2014. №1. С.12.
149
При определении свойств неосторожного сопричинения видится логичным их разграничение на объективные и субъективные для более полного понимания сущности
Объективные свойства сопричинения следующие:
 множественность участников посягательства;
 взаимосвязанное действие между субъектами сопричинения;
 общность наступившего результата для субъектов преступления;
 причинная связь между взаимообусловленными действиями
лиц и наступившим преступным результатом.
В свою очередь, субъективные свойства проявляются в следующем:
 обязательное наличие неосторожной формы вины;
 взаимосвязанность субъектов.
Несмотря на незакреплённость в Общей части Уголовного кодекса, неосторожное сопричинение распространяется на огромное количество норм, закреплённых в Особенной части. Примером тому могут быть такие составы, как нарушение правил международных полётов (ст. 271), нарушение санитарноэпидемиологических правил (ст. 236), нарушение правил безопасности на объектах атомной энергетики (ч. 1 ст. 215) и т.д.
Однако вопрос отсутствия нормы, регулирующей данное правовое явление носит очень важное значение. Стоит согласиться с
мнением Нерсесяна В. А, что закрепление института сопричинения «позволит, с одной стороны, дифференцировать ответственность сопричинителей в зависимости от их "вклада" в преступный результат, а с другой стороны, полнее отразить в нормах
Особенной части конкретные виды неосторожного сопричинения».294
Также стоит обратить внимание на то, что из-за отсутствия
вышеуказанной нормы законодатель не вполне логично смог
сформулировать некоторые составы преступлений, совершаемые
только с неосторожной формой вины. Таким примером является
состав ст. 263.1 — нарушение требований в области транспортной безопасности. Данный состав в силу своей конструкции
можно выполнить только с неосторожной формой вины. Однако
в третьей части законодатель по неизвестным причинам в качестве квалифицирующего признака совершения данного преступления указал группу лиц по предварительному сговору, что, как
известно, является одной из форм соучастия. По смыслу ст.32
294
Нерсесян В.А. Уголовная ответственность сопричинителей вреда по
неосторожности. // Российская юстиция. №10. 1999.
150
УК РФ соучастием признаётся умышленное совместное участие 2
или более лиц в совершении умышленного преступления. Представляется, что наличие нормы о сопричинении позволило бы
законодателю исправить данный недочёт.
В связи с этим было бы логичным дополнить ст.32 УК частью
второй следующего содержания: «Если при совершении неосторожного преступления участвовало двое или более лиц, их действия носили взаимообусловленный характер, а результат этих
действий привёл к созданию угрозы или наступлению единого
для них общественно-опасного последствия, закреплённого в
Особенной части УК, то совершённое должно быть признано неосторожным сопричинением. Каждый из сопричинителей несёт
ответственность за состав совершённого преступления». Что касается вины сопричинителей, следовало бы дополнить ст. 26 УК
положением о вине сопричинителей. При этом целесообразно
дифференцировать степень участия каждого сопричинителя в
зависимости от способствования их действий наступлению преступного результата.
Тельнова А. П.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
cтудент
Реализация нормы о малозначительности деяния
применительно к хищениям чужого имущества
Применение нормы о малозначительности наиболее распространено в преступлениях, описанных в 21 главе Уголовного кодекса (далее — УК РФ), а именно: в хищениях чужого имущества
в различных формах, за исключением, разве что, частично —
грабежа и полностью — разбоя. Причем посягательства охарактеризованы одновременно нормами как уголовного, так и административного законодательства, и, как следствие, различаются
по степени общественной опасности, что, в свою очередь, порождает вопрос квалификационно-разграничительного характера: как
провести грань между преступлением небольшой тяжести и
непреступным деянием, признаваемым таковым, в связи с уголовно-правовой малозначительностью. О существующей проблеме решения данного вопроса свидетельствует разнородная практика по схожим делам, что недопустимо в условиях единого федерального законодательства. Причина проблемы — в недоработке законодателем института малозначительности в целом.
Так, аутентичная дефиниция малозначительности в УК РФ от151
сутствует, ее понятие сформулировано косвенно через признаки
преступления в ч. 2 ст.14 УК РФ, нуждающейся в серьезной переработке. С ее же помощью рассматриваемое деяние структурно
очерчивается двумя критериями: наличием уголовной противоправности (формальный признак) и частичным или полным отсутствием общественной опасности (материальный признак). В
первом случае, содеянное должно содержать признаки деяния,
предусмотренного УК РФ. При их отсутствии (например, похищенный предмет лишен экономического признака, то есть потребительской или меновой стоимости) или вследствие недостатка
уголовно-правовой нормы, которая бы подходила для квалификации содеянного (например, не криминализированные неосторожные преступления) — о малозначительности речи не идет.
Во втором случае, недостаточно выраженная степень общественной опасности описывается объективными (характер и степень) и субъективными признаками. Важная роль отдается последним. Малозначительное деяние, характеризуется прямым
конкретизированным умыслом, и не признается таковым, если
содеянное совершенно с неконкретизированным умыслом (виновный, отвечает за фактически наступившие последствия), а
также, в результате фактической ошибки виновного (ответственность наступает за покушение на то преступление, которое лицо
намеревалось совершить). Малозначительность может иметь место, в неоконченных на ранних этапах продолжаемых преступлениях, в систематических хищениях, если умыслом лица в итоге
охватывалось именно похищение на незначительной сумму.
Признаки субъекта преступления: личностные свойства виновного295 и обстоятельства, проявившиеся в докриминальном и
посткриминальном поведении — не влияют на решение вопроса
о малозначительности, но учитываются на стадии индивидуализации ответственности и наказания.
Понимание и применение малозначительности усугубляет отсутствие установленных в законе критериев и оценочность категории. Правоприменитель по своему усмотрению, самостоятельно, может ставить и решать вопрос о малозначительности деяния,
причем как на досудебной, так и на судебной стадиях производства по делу, что непременно оборачивается неоднородностью
складывающейся практики. Следует учитывать нюанс, что дей295
Арендаренко, А. В.
Принцип социальной справедливости в системе
уголовного права Российской Федерации [Электронный ресурс] /
А. В. Арендаренко // Адвокат. - 2007. - № 5. - С. . 24-34. Доступ из справ.правовой системы «КонсультантПлюс».
152
ствует он так, только когда законодателю не удалось четко определить пределы общественной опасности деяния; а в хищениях
оценочность определена частично через норму КоАП РФ.
Соотношение норм разного законодательства, предусматривающих ответственность за одно и то же правонарушение, является ничем иным, как межотраслевой конкуренцией норм права.
Преодолевается она по общему правилу — применению подлежит сформулированная исчерпывающе специальная норма296 . В
частности, ст. 7.27 КоАП РФ (мелкое хищение) определяет, что
хищение чужого имущества в форме кражи, мошенничества,
присвоения и растраты, не признается преступлением, а считается административным правонарушением, если удовлетворяет
условиям: стоимость размера похищенного имущества не превышает одну тысячу рублей и отсутствуют квалифицирующие
признаки составов, то есть деяние формально подпадает под первые части ст. ст. 158-160 УК РФ.
Отсутствие хотя бы одного из указанных условий переводит
деяние в разряд уголовно наказуемых. Если отсутствует первое,
то применяются основные неквалифицированные составы ст. ст.
158-160 УК РФ, пределы действия которых необоснованно
сужаются, гипотетически, до минимально возможной суммы квалифицирующего признака "значительный ущерб". Если нарушено второе условие, то деяние криминализируется независимо от
размера имущества. Здесь, проблемой видится отсутствие в
УК РФ понятия минимального размера похищенного имущества,
с которого должна наступать уголовная ответственность, при
наличии квалифицирующих признаков. Разрешением ситуации
было бы установление нижней стоимостной границы. Однако
законодательный и правоприменительный опыт показывает
трудность ее формализации в конкретной сумме в рублях, поэтому граница определяется правоприменителем на основании всех
обстоятельств совершенного деяния, что не исключает возможности применить норму ч. 2 ст. 14 УК РФ.
Относительно открытого хищения чужого имущества на сумму менее 1000 рублей, по действующему законодательству, содеянное является уголовно наказуемым, поскольку КоАП РФ не
включает упоминание о грабеже, что показывает явное законодательное упущение, которое, нередко, компенсируется практикой.
296
Шарапов, Р. Д.
Квалификация мелкого хищения при наличии
квалифицирующих
признаков,
предусмотренных
уголовным
законом
[Электронный ресурс] / Р. Д. Шарапов // Законность. - 2013. - № 7. - С. 29-35.
Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
153
Дело в том, что УК РФ различает грабеж простой - ненасильственный (ч. 1 ст. 161 УК РФ) и квалифицированный — насильственный. При таких обстоятельствах, к первому целесообразно
применять общие правила, разработанные для мелкого хищения,
для чего следует внести в ст. 7.27 КоАП РФ соответствующие
дополнения.
Насильственные формы хищения (квалифицированный грабеж, разбой) не признаются малозначительными, в силу дерзостного способа завладения чужим имуществом, который посягает
одновременно на общественные отношения по поводу неприкосновенности чужой собственности и отношения, обеспечивающие
физическую и психологическую неприкосновенность личности.
Ценность объекта преступления настолько велика, что исключает
участие в квалификации причинение любого имущественного
ущерба.
Наконец вопрос, требующий урегулирования, касается применения мер ответственности, которые должен понести похититель,
если совершенное им хищение при отягчающих обстоятельствах
будет признано судом малозначительным. На данный момент такое деяние оказывается вне сферы юридической ответственности,
так как, не будучи преступлением, оно не может быть признано
административным правонарушением, поскольку последнее
предусматривает отсутствие квалифицирующих признаков. Поступить иначе, значит априори признать, что имело место преступление. Разрешением ситуации явилось бы прямое закрепление в ст. 14 УК РФ правового механизма привлечения к административной ответственности, в том числе, в случае отказа в возбуждении уголовного дела или его прекращения, дабы деяния не
оставались абсолютно безнаказанными.
Использование положений о малозначительности, как реального инструмента, отсеивающего случаи незначительного нарушения уголовно-правового запрета, требует соответствующей
модернизации. Устранение законодателем перечисленных выше
проблем обеспечит должную реализацию норм законодательства
в деятельности органов предварительного следствия и суда, а
также ликвидирует факты явно ошибочного их использования.
154
СЕКЦИЯ № 5
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ УГОЛОВНОГО
ПРОЦЕССА И КРИМИНАЛИСТИКИ
Агабаева А. В.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
аспирант
Субъект поддержания государственного обвинения
по уголовным делам, рассматриваемым судом присяжных
Поддержание государственного обвинения, или реализация
функции уголовного преследования в судебных стадиях уголовного судопроизводства, является одним из основных направлений
деятельности органов прокуратуры.
Уголовно-процессуальный закон возлагает обязанность по
поддержанию обвинения на специальных субъектов — государственных обвинителей, являющихся должностными лицами органов прокуратуры (ч. 3 ст. 37, п. 6 ст. 5 УПК РФ). При этом конкретный перечень лиц, обладающих полномочиями по поддержанию обвинения, УПК РФ не приводит, однако, в п. 5 ст. 37
УПК РФ указывается, что полномочия прокурора, предусмотренные настоящей статьей, осуществляются прокурорами района,
города, их заместителями, приравненными к ним прокурорами и
вышестоящими прокурорами.
Такая формулировка закона породила многолетнюю дискуссию, касающуюся вопроса о законности участия в качестве государственных обвинителей иных, кроме определенных в п. 5 ст. 37
УПК РФ, должностных лиц органов прокуратуры, к которым относятся помощники прокуроров городов и районов, а так же прокуроры отделов и управлений (ст. 54 ФЗ «О прокуратуре РФ»)297.
Ясность в решение этого вопроса внес Конституционный суд
РФ, сформулировав правовую позицию, в соответствии с которой
поддержание государственного обвинения не только прокурорами, но и иными должностными лицами прокуратуры, не противоречит закону. При этом суд исходил из того, что 6 и 31 статьи 5
297
См., например, Аликперов Х. О процессуальной фигуре государственного
обвинителя // Российская юстиция, 2003. №3. С. 45-47Королев Г. Пора внести
ясность: помощник прокурора – государственный обвинитель // Законность,
2003. №6. С. 7-10; Устинов А. Компетенция помощника прокурора // Законность.
2002. №6. С. 31-32;
155
УПК РФ, конкретизируя, кто является прокурором и государственным обвинителем, содержат бланкетную норму, отсылая к
Федеральному закону "О прокуратуре Российской Федерации", в
котором приводится перечень должностных лиц, на которых распространяется понятие «прокурор»298.
Суд с участием присяжных заседателей относится к категории
судов первой инстанции, поэтому формально субъектами поддержания государственного обвинения могут являться все должностные лица органов прокуратуры, указанные в ст. 54 Федерального закона «О прокуратуре в Российской Федерации».
Однако, в силу организации деятельности органов прокуратуры, а так же сложности уголовных дел, подсудных суду присяжных, поддержание обвинения, как правило, поручается наиболее
опытным прокурорам отделов и управлений прокуратур субъектов РФ, обладающим, как этого требует Приказ Генерального
прокурора РФ от 25 декабря 2012 г. № 465, соответствующими
личностными и профессиональными качествами299.
Способность должностного лица являться субъектом поддержания обвинения определяется так же наличием либо отсутствием обстоятельств, препятствующих его участию в рассмотрении
конкретного уголовного дела.
Согласно положениям ст. 61 УПК РФ, прокурор не может
участвовать в производстве по уголовному делу, если он: является
потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком или
свидетелем по данному уголовному делу; участвовал в качестве
присяжного заседателя, эксперта, специалиста, переводчика, понятого, секретаря судебного заседания, защитника, законного
представителя подозреваемого, обвиняемого, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика в
производстве по данному уголовному делу; является близким
родственником или родственником любого из участников производства по данному уголовному делу; если имеются иные обстоятельства, дающие основание полагать, что прокурор лично, прямо
или косвенно, заинтересован в исходе данного уголовного дела.
298
Определение Конституционного Суда РФ от 08.04.2010 № 602-О-О "Об
отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Новикова Алексея
Витальевича на нарушение его конституционных прав рядом положений
Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации" // доступ из СПС
«Консультант плюс».
299
Об участии прокуроров в судебных стадиях уголовного судопроизводства: Приказ Генеральной прокуратуры РФ от 25 декабря 2012 г. № 465 // доступ из СПС «Гарант».
156
Таким образом, должностное лицо обладает полномочиями по
поддержанию государственного обвинения при рассмотрении
конкретного уголовного дела в суде с участием присяжных заседателей, если:
оно является должностным лицом органов прокуратуры, в
компетенцию которого входит поддержание обвинения по уголовным делам, рассматриваемым в суде с участием присяжных
заседателях;
отсутствуют основания исключающие участие прокурора в
рассмотрении уголовного дела, перечисленные в ст.61 УПК РФ.
Понятие субъекта поддержания государственного обвинения
следует разграничивать с понятием процессуальной фигуры государственного обвинителя.
Не смотря на то, что УПК РФ использует термин «государственный обвинитель» применительно к судебным стадиям уголовного судопроизводства, Генеральный прокурор РФ обращает
внимание руководителей прокуратур на необходимость заблаговременно назначать государственных обвинителей, чтобы они
имели реальную возможность подготовиться к судебному разбирательству300.
То есть фактически у подчиненного прокурора возникает обязанность по поддержанию государственного обвинения по конкретному уголовному делу после получения им указания вышестоящего прокурора. Именно в момент получения письменного
поручения вышестоящего прокурора о поддержании государственного обвинения по конкретному уголовному делу, в уголовном судопроизводстве появляется процессуальная фигура государственного обвинителя. Однако субъектом поддержания государственного обвинения, указанное должностное лицо может
стать только в судебном разбирательстве, после того как судом
будет установлена его специальная правоспособность.
Наукой уголовного процесса выработано еще одно понятие,
близкое, но по нашему мнению, принципиально отличающееся от
рассмотренных — возбуждение прокурором государственного
обвинения.
Ряд ученых ошибочно отождествляют данное понятие с моментом появления в уголовном деле субъекта поддержания государственного обвинения, придерживаясь мнения, что государственное обвинение появляется только в суде301.
300
Там же. П. 4.
Дупак Н.Ю., Медведева О.В. Проблемы реализации государственного
обвинения в суде первой инстанции. Изд Волгоградской Академии МВД РФ.
301
157
Вместе с тем, возбуждение прокурором государственного обвинения, в нашем понимании — это начало осуществление прокурором соответствующей процессуальной функции.
Как писал известный советский ученый В.С. Зеленицкий:
«Государственное обвинение возникает в том процессе, в котором прокурор исследует обвинительное заключение и все материалы уголовного дела. «…» Если прокурор убежден в виновности конкретного лица, он принимает решение об утверждении
обвинительного заключения, и, следовательно, о возбуждении
государственного обвинения 302 . Начало государственного обвинения с моментом утверждения обвинительного заключения (акта, постановления) и направлением уголовного дела в суд связывают и многие другие ученые303.
Мы поддерживаем обозначенную точку зрения, подчеркивая
при этом, что в данном случае речь идет о государственном обвинении — как одной из основных функций органов прокуратуры.
Таким образом, субъектом поддержания государственного обвинения является лицо, обладающее способностью быть участником судопроизводства по конкретному рассматриваемому делу.
При этом момент возбуждения государственного обвинения всегда предшествует моменту появления процессуальной фигуры
государственного обвинителя, а момент появления процессуальной фигуры государственного обвинителя — времени появления
в уголовном судопроизводстве субъекта поддержания государственного обвинения.
Андросов С. В.
Санкт-Петербургский юридический институт
(филиал) Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
Противодействие уголовному преследованию на судебных
стадиях уголовного судопроизводства (некоторые вопросы)
Противодействие уголовному преследованию — феномен, который привлек внимание ученых еще в середине ХХ века. Данный социальный факт неискореним и требует соответствующей
Волгоград. 2007. С.11,16; Савицкий В.М. Государственное обвинение в суде. М.,
Наука, 1971. С. 299; Шифман М.Л. Прокурор в уголовном процессе. М.,
Изд.МЮ СССР, 1948. С.43, 49.
302
Зеленецкий В.С. Возбуждение государственного обвинения в советском
уголовном процессе. – Харьков: Вища школа. Изд. При Харьк. Ун-те. 1979. С.16
303
Гатауллин З.Ш. Подготовка и осуществление государственного обвинения
в суде: дис. …канд. юрид. наук. Казань 2007. С. 36.
158
подготовки правоприменителя для его эффективного преодоления. В 90-х годах ХХ века был защищен ряд диссертаций, в которых данное явление, а также осуществление его преодоления рассматривался с различной степенью детализации304.
Наиболее полное определение противодействия уголовному
преследованию, на наш взгляд, дано Бабаевой Э.У., которая под
таковым понимает систему умышленных или неумышленных
действий, отдельное действие (бездействие) участника (участников) судопроизводства, а также иных лиц, заинтересованных в
исходе уголовного дела, направленных на создание препятствий
при осуществлении прокурором, следователем, дознавателем,
сотрудниками подразделения органов дознания процессуальной
деятельности в целях изобличения подозреваемого, обвиняемого
в совершении преступления.305
Противодействие уголовному преследованию оказывается на
всех стадиях уголовного судопроизводства, в частности, является
типичным для судебных стадий. Более того, обвиняемый не заявляет ходатайство об исключении доказательств в ходе следствия,
а реализует свое право в суде306.
Субъектами противодействия уголовному преследованию на
стадии судебного разбирательства являются подсудимый, свидетель, защитник, в ряде случаев —потерпевший.Целью противодействия как в целом, так и оказываемого в ходе судебного следствия является смягчение уголовной ответственности виновного,
или полное ее исключение.
В условиях ограниченного объема тезисов предпримем попытку дать общую характеристику противодействия уголовному
преследованию, оказываемому участниками уголовного судопро304
Карагодин В.Н. Основы криминалистического учения о преодолении
противодействия расследованию. Дисс. докт. юрид. наук – Екатеринбург,
1992.;Журавлев С.Ю. Противодействие деятельности по раскрытию и
расследованию преступлений и тактика его преодоления. Дисс. канд. юрид. наук
- Нижний Новгород, 1992.;
Стулин
О.Л.
Тактические
основы
преодоления
умышленного
противодействия расследованию преступлений. Автореферат дисс. кандид.
юрид. наук – Санкт-Петербург. 1999.;Лившиц Л.В. Проблемы противодействия
расследованию преступлений несовершеннолетних. Дисс. канд. юрид. наук –
Уфа. 1998.
305
Бабаева Э.У.Современные проблемы криминалистической теории
преодоления противодействия уголовному преследованию М., 2002.С. 25
306
См. Определение Конституционного Суда РФ от 05.02.2015 № 235-О "По
жалобе гражданина Авчинникова Алексея Анатольевича на нарушение его
конституционных прав положениями статей 195 и 198 Уголовнопроцессуального кодекса Российской Федерации"
159
изводства на стадиях судебного разбирательства, а также рассмотрим некоторые рекомендации по его преодолению.
Наличие противодействия уголовному преследованию обуславливает необходимость его преодоления. Проанализировав
высказанные в литературе точки зрения, и, приняв в качестве базового, сформулированное Бабаевой Э.У. определение преодоления противодействия уголовному преследованию, как целостной
интегративной системы действий лиц, осуществляющих уголовное преследование, позволим себе некоторую его конкретизацию.
Любая деятельность представляет собой систему действий, соответственно, противодействие уголовному преследованию можно
рассматривать как систему действий лиц, осуществляющих уголовное преследование, направленную на профилактику, диагностику, пресечение и устранение или нейтрализацию противодействия уголовному преследованию (выд.авт.)Интеграционный характер преодоления противодействию предполагает реализацию
уголовно-процессуальных мер, криминалистических рекомендаций, а также мер уголовно-правового характера.
В качестве примеров оказания противодействия на судебных
стадиях уголовного судопроизводства можно назвать следующие
действия: отказ от дачи показаний, дача ложных или искаженных
показаний различными участниками судопроизводства; представление защитником новых фальсифицированных доказательств, как правило, документов; неявка в судебное заседание
свидетелей, введение в заблуждение надзирающего прокурора и
государственного обвинителя органами предварительного расследования (этот список может быть продолжен) иных.
Рассмотрим некоторые виды противодействия уголовному
преследованию на судебных стадиях и способы их преодоления.
Отказ от дачи показаний может быть преодолен, фактически,
только путем использования иных доказательств, собранных в
ходе расследования преступления, а противодействие, осуществляемое путем дачи заведомо ложных показаний, возможно преодолеть посредством реализации соответствующих тактических
приемов, используемых при допросе.
Искаженная информация, озвученная в ходе судебного разбирательства, во всех случаях требует опровержения со стороны
государственного обвинителя. Данная ситуация предполагает потенциальную готовность государственного обвинителя использовать все доступные возможности, в частности, использовать соответствующие тактические рекомендации производства допроса
в суде при наличии конфликта.
160
Криминалистической наукой разработаны тактические приемы судебного допроса в конфликтной ситуации307 (например, допущение легенды, детализация показаний, сжигание мостов, пресечение лжи, актуализация борьбы мотивов, предъявление доказательств, шахматный допрос, повторный допрос). Таким образом при умелом использовании тактических приемов допроса,
особенностей личности, сложившейся обстановки можно преодолевать противодействие расследованию на судебных стадиях.
Еще один способ оказания противодействия — предоставление защитником фальсифицированных доказательствах. В такой
ситуации государственный обвинитель может, обладая определенными знаниями, например, в области криминалистического
документоведения, установить, признаки интеллектуального
подлога, изучив содержание документа и сопоставив его с иными
доказательствами по делу; в случае возникновения предположений о материальном подлоге документа, он может ходатайствовать о назначении судебной экспертизы, используя достаточную
и убедительную аргументацию, чтобы у суда не возникло сомнений в необходимости проведения судебной экспертизы. Если
предоставленное защитником доказательство противоречит имеющимся, целесообразно ходатайствовать о перерыве в судебном
заседании для детального ознакомления с ним. Во время перерыва следует проработать тактику опровержения ложного доказательства.
В случае, когда в судебное заседание не является без уважительных причин значимый для обвинения свидетель, он в силу ст.
113 УПК РФ может быть подвергнут приводу, о чем заявляется
соответствующее ходатайство.
Поскольку противодействие, оказанное на досудебных стадиях, даже в случае его преодоления, может, и, скорее всего, повторится, на судебных стадиях, государственному обвинителю целесообразно при подготовке к судебному разбирательству устанавливать у следователя и надзирающего прокурора имевшиеся факты противодействия. При своевременном установлении факта
противодействия, у государственного обвинителя больше шансов
максимально полно подготовиться к судебному разбирательству,
спрогнозировать возможные негативные ситуации, спланировать
пути их разрешения.
Противодействие уголовному преследованию — крайне негативное явление, поскольку затрагивает конституционные права
307
Питерцев С.К., Степанов А.А. Тактика допроса в суде: Учебное пособие.
СПб. 1997.
161
граждан, подрывается авторитет публичной власти, а преступники избегают заслуженного наказания. Поскольку искоренить его
невозможно, то следователям, дознавателям, прокурорам (в том
числе государственным обвинителям) необходимо повышать
уровень своих профессиональных знаний и навыков в целях эффективной борьбы с рассматриваемым явлением.
Антипина П. В.
Сакнт-Петербургского им. В. Б. Бобкова
филиала Российской таможенной академии
студент
Судебно-экспертная и технико-криминалистическая —
разные виды деятельности
На самых первых этапах становления и формирования криминалистики как науки о выявлении и раскрытии преступлений,
историки западноевропейских стран выделяют два взаимодополняющих направления её развития: криминалистика для следователей и криминалистика для экспертов. Однако у историков отечественной криминалистики и в последующем пути ее становления такого разграничения криминалистических знаний на «следственные» и «экспертные» не наблюдалось. Более того, в одном
достаточно развернутом издании С.Н. Трегубова «Основы уголовной техники» 308 устанавливается сугубо научно-технический
подход к появляющейся науке, предназначенной как для следователей, так и для экспертов.
В отечественной криминалистике, с момента её становления
как науки и до сегодняшнего дня, вопрос о разграничении следственной и судебно-экспертной криминалистики поднимался
лишь в дискуссионном аспекте об её предмете, сущности, особенностях и реализации. Проблема заключается в том, что слишком долгое время в отечественной криминалистике одно лицо
могло совмещать полномочия и эксперта, и специалистакриминалиста. Иными словами, одно должностное лицо наделялось обязанностью реализовывать возможности и следственной и
судебно-экспертной криминалистики.
Тем не менее, начиная с 90-х годов прошлого века, многое в
нашей стране стало меняться, причем радикальным образом. На
основе инновационных подходов, новейших информационных
технологий, компьютерной техники иными становятся научно308
Трегубов С.Н. Основы уголовной техники. М., 2002.
162
технические методы и средства как «судебно-экспертной», так и
«следственной» криминалистики.
Толчок в развитии науки позволил усовершенствовать технику, как для экспертов, так и для следователей. Теперь развитие
профессиональной техники идет в один шаг с достижениями
научно-технического прогресса. Использование новейшей криминалистической техники уже позволяет увеличивать спектр собираемых следов о преступлении. Соответственно усложнилось
ее обслуживание и использование, что требует специализации,
которая, строго говоря, не совместима с основными функциональными обязанностями и должностными задачами ни следователей, имеющих в основном гуманитарное образование, ни судебных экспертов с достаточно узким профилем деятельности.
Конечно, все это способствует зарождению конфликта на рубеже
90-х годов прошлого века, который обуславливается стыком интересов между уровнем развития криминалистической техники и
организацией её использования.
Федеральным Законом от 31 мая 2001 года № 73- ФЗ утверждается факт существования судебно-экспертной деятельности в
Российской Федерации, определяется порядок ее осуществления
судебными экспертами.309 В 2011 году появляется Федеральный
закон № 3 ФЗ «О полиции»310, подписанный Президентом Российской Федерации 7 февраля 2011 года, в котором закреплена
«экспертно-криминалистическая деятельность» как одна из
направлений деятельности органов внутренних дел Российской
Федерации. Причем закреплена, несмотря на достаточно важные
отличия технико-криминалистической и судебно-экспертной видов деятельности. Кажется целесообразным рассмотреть отличия
этих видов деятельности путем анализа применения последовательности действий следователя и эксперта в случае осмотра места происшествия.
Итак, по тактическим целям технико-криминалистической деятельности свойственно сводить воедино следы преступления, в
свою очередь судебно-экспертная деятельность исследует те следы преступления, которые выявили участники техникокриминалистической деятельности. По задачам и способам их
решения рассматриваемые виды деятельности так же отличаются.
309
Федеральный закон от 31 мая 2001 г. № 73-ФЗ "О государственной
судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" // "Российская
газета" от 30 декабря 2008 г. № 266.
310
Федеральный закон от 7 февраля 2011 г. № 3-ФЗ "О полиции" //
"Российская газета" от 8 февраля 2011 г. № 25.
163
Технико-криминалистическая деятельность нацелена на поиск
следов преступлений с применением определенных технических
средств, в то время как судебно-экспертная деятельность занимается по поручению исследованием конкретного объекта, используя определенные методики. Отличаются между собой эти деятельности и по месту работы. Например, местом работы техникокриминалистической деятельности являются полевые условия, а
судебно-экспертной — лабораторные. Как объект деятельности,
судебно-экспертная деятельность выделяет отдельные виды следов, а технико-криминалистическая деятельность исследует различные по природе и механизму образования следы. Разграничение можно выделить и по средствам деятельности. Так, в технико-криминалистической деятельности это различные по функциональным возможностям и назначениям технические средства, а
в судебно-экспертной деятельности такими средствами деятельности являются специально предназначенные исследовательские
приборы. По критерию правового регулирования судебноэкспертная и технико-криминалистическая деятельность так же
отличается. Первой присуща только процессуальная основа деятельности, а второй как процессуальная, так и не процессуальная.
Результатом сравнения двух видов деятельности служит вывод о том, что на сегодняшний день очевидна необходимость организационного разграничения этих видов. Специалистыкриминалисты должны обеспечивать содержание следственной
техники в состоянии пригодности и готовности к использованию,
работая на следственную и оперативно-розыскную, а не на судебно-экспертную деятельность. «Судебно-экспертная деятельность сама по своей сути вспомогательная, которая ориентирована на выполнение специальных поручений следователя или дознавателя»,- излагает российский государственный деятель
Сокол М. Ю.
В настоящее время вопрос о совершенствовании судебноэкспертной и технико-криминалистической видов деятельности,
о формах их организации имеет проблемный характер еще и потому, что это обуславливает необходимость изменения и дополнения ряда положений Уголовно-процессуального Кодекса Российской Федерации, в частности, касающихся порядка назначения специальных и предварительных исследований, правовой
оценки их результатов, доказательственного значения сведений,
зафиксированных с помощью специалиста и с использованием
технических средств.
164
Варламова А.А.
Санкт-Петербургский юридический институт
(филиал) Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
О некоторых вопросах заключения досудебного
соглашения о сотрудничестве
Развернувшаяся в Российской Федерации в 90-е годы XX века
масштабная судебно-правовая реформа продолжается до настоящего времени, при этом проблемы в области уголовной юстиции,
которые стоят перед российским государством, долгие годы
остаются нерешенными. Некоторые коррективы, в частности положения, введенные Федеральным законом от 29 июня 2009 г.
№ 141-ФЗ, предусматривающие заключение соглашений о сотрудничестве между обвиняемыми (подозреваемыми) и органами
уголовного преследования на досудебной стадии и особый порядок принятия судебных решений в связи сих заключением, в том
виде, в котором они изложены, порождают вопросы, требующие
разрешения311. Из чего возможно сделать вывод о том, что вышеупомянутый уголовно-правовой институт имеет определенные
недостатки. Однако сама по себе обоснованность правового поощрения обвиняемого за помощь в расследовании преступлений
не должна подвергаться сомнению. Разъяснения Пленума Верховного Суда РФ, изложенные в Постановлении от 28 июня
2012 г. № 16, позволили устранить некоторые проблемные вопросы, однако другая их часть еще ждет своего разрешения312.
Пояснительная записка к законопроекту, который предлагал
ввести в УПК норму о досудебном соглашении, одной из целей
законопроекта ставит борьбу с организованной преступностью и
коррупцией. Анализ нормы ст. 317.1 УПК позволяет сделать вывод о том, что глава 40.1 УПК РФ должна применяться только по
делам о преступлениях, совершенных несколькими лицами 313 .
Так, в п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 317.5 и п. п. 1, 2 ч. 4 ст. 317.7 УПК РФ ли311
Пиюк А. В.: Досудебное соглашение о сотрудничестве: нерешенные
вопросы / Российская юстиция, 2012, № 11.
312
Новиков С. А.: Досудебное соглашение о сотрудничестве: разъяснения
получены, но проблемы остались /Российский судья, 2013, № 2.
313
Московский областной суд [Электронный ресурс]: Обобщение по
результатам изучения практики применения судами Московской области норм
главы 40.1 УПК РФ за 2010 год и первое полугодие 2011 года. URL:
http://www.mosoblsud.ru/ss_detale.php?id=143377
165
ца, о деяниях которых стало известно благодаря сотрудничеству с
обвиняемым, именуются «соучастниками преступления». Это
ставит под сомнение возможность заключения соглашения с обвиняемым, совершившем преступление единолично, но способным сообщить ценную информацию об ином самостоятельном
преступлении. Вместе с тем, судебная практика внесла свои коррективы в правила применения главы 40.1 УПК РФ.
По ряду дел о незаконном обороте наркотических средств досудебные соглашения о сотрудничестве были заключены с единственным обвиняемым по уголовному делу. По указанным делам
обвиняемые участвовали в проведении оперативно-розыскного
мероприятия «проверочная закупка» и изобличали иных лиц, занимающихся сбытом наркотических средств. В таких случаях
продавец и покупатель этих средств не являлись соучастниками — они субъекты самостоятельных преступлений. Тем не менее, нельзя не признать, что от заключения Соглашения в указанных случаях государство получало несомненную практическую
пользу. Таким образом, складывающаяся судебная практика, выявила необходимость уточнения вопроса о том, возможно ли заключить Соглашение с единственным обвиняемым по делу 314 .
Для решения данной проблемы некоторые учёные-процессуалисты предлагают внести изменения в УПК, заменив в приведенных нормах выражение "другие соучастники преступления"
словами "другие лица, совершившие преступления"315.
Еще одним дискуссионным аспектом института досудебного
соглашения о сотрудничестве, породившем точку зрения о существенном нарушении прав и законных интересов потерпевшего и
гражданского истца, стало прямое указание Пленума Верховного
суда в п. 13 Постановления на невозможность учитывать возражение потерпевшего или гражданского истца против заключения
Соглашения в качестве основания для рассмотрения дела в общем порядке(что является отличием от рассмотрения дела в особом порядке при согласии обвиняемого с предъявленным ему
обвинением),несмотря на предписание части 1 статьи 317.7
УПК РФ о том, что судебное заседание в отношении подсудимого, с которым заключено Соглашение, проводится в порядке,
установленном статьей 316 УПК РФ.
Потерпевший даже не указан среди субъектов, обладающих
правом обжаловать факт заключения соглашения, его содержа314
315
Там же.
Новиков С.А. Указ.соч.
166
ние. Представляется, что это создает условия для нарушения прав
потерпевшего и не согласуется с требованием справедливости
правосудия316. С другой стороны такое ограничение вполне осознанно, рационально и обусловлено специфической целью рассматриваемого института — раскрытием и расследованием групповых преступлений, изобличением других преступников, розыском имущества, добытого в результате преступления. Очевиден
приоритет государственных интересов и общественно-значимых
ценностей.
В рамках рассматриваемой темы целесообразно затронуть вопрос о порядке обжалования отказа прокурора в заключении соглашения, который предусмотрен ч. 2 ст. 317.2 УПК РФ. Тот
факт, что возможность обжаловать решение прокурора об отказе
в заключении соглашения имеется только в ведомственном порядке, по мнению некоторых процессуалистов, противоречит
ст. 19 УПК РФ, согласно которой свобода выбора обжалования
(ведомственный, судебный порядок, обжалование прокурору)
является принципом уголовного судопроизводства и подтверждается сложившейся судебной практикой317. Контраргументом данной позиции является мнение о том, что отказ прокурора в заключении соглашения не может быть предметом судебного обжалования, установленного ст. 125 УПК, потому как судебному
обжалованию в соответствии с ч. 1 ст. 125 УПК РФ подлежит
решение, если оно способно причинить ущерб конституционным
правам и свободам участников уголовного судопроизводства или
иных лиц, чьи права и законные интересы нарушены, либо могут
затруднить доступ граждан к правосудию. Отказ прокурора в заключении соглашения не причиняет ущерба правам и свободам и
не затрудняет доступ к правосудию. Кроме того, соглашение является, по сути, договором, и заключается сторонами добровольно. Нельзя принудить к заключению соглашения ту или иную
сторону, возложив на нее соответствующую обязанность318.
Подводя итог, следует отметить, что досудебное соглашение о
сотрудничестве — новый уголовно-процессуальный институт,
316
Великий Д.П.: Досудебное соглашение о сотрудничестве в российском
уголовном процессе / Журнал российского права , 2012, № 2.
317
Оськина И. Ю., Лупу А. А.: Досудебное соглашение о сотрудничестве/
ЭЖ-Юрист, 2012,№ 50.
318
Московский областной суд [Электронный ресурс]: Обобщение по
результатам изучения практики применения судами Московской области норм
главы 40.1 УПК РФ за 2010 год и первое полугодие 2011 года. URL:
http://www.mosoblsud.ru/ss_detale.php?id=143377
167
состоящий в письменном закреплении обязательства обвиняемого (подозреваемого) содействовать раскрытию и расследованию
преступления, которое он совершил, с предоставлением взамен
гарантий смягчения уголовного наказания319. Целью заключения
соглашения является стимулирование положительных посткриминальных поступков 320 . Институт досудебного соглашения о
сотрудничестве на данном этапе требует совершенствования, потому как не лишен недостатков, круг которых не ограничен рассмотренными в данной работе проблемами. Наряду с вышеуказанными актуальны и такие вопросы как: определение периода, в
течение которого можно заключить соглашение; роль прокурора
в данной процедуре; безопасность лица, заключившего соглашение; возможность заключения досудебного соглашения при производстве дознания; действия суда в случае поступления ходатайств о заключении досудебного соглашения от нескольких соучастников; возможность заключения досудебного соглашения с
несовершеннолетними и другие. По мнению многих ученых —
процессуалистов, для их решения требуются значительные изменения уголовно-процессуального закона.
Демидова Я. А.
Красноярский государственный аграрный университет
студент
Проблемы института реабилитации в уголовном процессе
Тема данного исследования актуальна в современном обществе. Появление нового по своей сути и содержанию института
реабилитации связано с приведением уголовно-процессуального
законодательства в соответствие с Конституцией Российской Федерации, где в ст. 53 содержится положение, касающееся прав
граждан на возмещение вреда, причиненного незаконными действиями (бездействием) органов государственной власти и должностных лиц321.
319
Залов А.Ф.: Сделка с правосудием: проблемы правоприменения /
Законность, 2011, № 8.
320
Звечаровский И.Э.: Юридическая природа института досудебного
соглашения о сотрудничестве / Законность, 2009, № 9.
321
Орлова М.В. Институт реабилитации в уголовном процессе: Дис. Канд.
Юрид. Наук. М., 2006. С. 11.
168
Ст. 53 Конституции РФ, провозглашая человека, его права и
свободы высшей ценностью, а признание, соблюдение и защиту
прав и свобод человека и гражданина — обязанностью государства (ст. 2 Конституции), гарантирует каждому право на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействием) органов государственной власти или их
должностных лиц322.
Конституционным гарантиям находящегося под судебной защитой права на возмещение вреда корреспондируют положения
Всеобщей декларации прав человека 1948 года, Международного
пакта о гражданских и политических правах 1966 года, Конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 года и Протокола № 7 к данной Конвенции, закрепляющие право каждого,
кто стал жертвой незаконного ареста, заключения под стражу или
осуждения за преступление, на компенсацию323.
В уголовном судопроизводстве право граждан на реабилитацию и порядок его реализации закреплены в нормах гл. 18
УПК РФ.
Право на реабилитацию включает в себя право на возмещение
имущественного вреда, устранение последствий морального вреда и восстановление в трудовых, пенсионных, жилищных и иных
правах324.
Согласно положениям ст. 6 УПК уголовное судопроизводство
имеет своим назначением как защиту прав и законных интересов
лиц и организаций, потерпевших от преступлений; так и защиту
личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод. Уголовное преследование и
назначение виновным справедливого наказания в той же мере
отвечают назначению уголовного судопроизводства, что и отказ
от уголовного преследования невиновных, освобождение их от
наказания, реабилитация каждого, кто необоснованно подвергся
уголовному преследованию.
В целях максимальной реализации права невиновных на реабилитацию п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ325
для реабилитированных установлен упрощенный порядок право322
Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 (ред. от 21.07.2014).
Конвенция о защите прав человека и основных свобод от 04.11.1950 г.
324
Уголовно- Процессуальный Кодекс Российской Федерации от 18.02.2001
№ 174- ФЗ (ред от 03. 02. 2014) с изм. вступ. в силу с 08.03.2015.
325
Постановление Пленума ВС РФ от 29.11.2011 г. «О практике применения
норм Главы 18 УПК РФ, регламентирующих реабилитацию в уголовном
судопроизводстве».
323
169
вой защиты, освобождающий от бремени доказывания, суд в случае недостаточности данных, оказывает содействие в собирании
доказательств.
Имеется сложность для правоприменителя в вопросе о возмещение вреда в случае частичной реабилитации, то есть оправдания подсудимого или прекращение уголовного судопроизводства
только по одному или по нескольким обвинениям.
В силу п. 3 Постановления Пленума Верховного суда РФ от
29.11.2011 №17 (ред. от 02.04.2013) «О практике применения судами норм главы 18 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регламентирующих реабилитацию в уголовном
судопроизводстве», исходя из положений Конституции РФ о праве каждого на возмещение государством вреда, причиненного
незаконными действиями (или бездействием) органов государственной власти или их должностных лиц, и п. 4 ч. 2 ст. 133
УПК РФ право на реабилитацию имеет не только лицо, уголовное
преследование в отношении которого прекращено по основаниям, предусмотренным ч. 2 ст. 133 УПК РФ, по делу в целом, но и
лицо, уголовное преследование в отношении которого прекращено по указанным основаниям по части предъявленного ему самостоятельного обвинения (например, при прекращении уголовного
дела за отсутствием состава преступления, предусмотренного
ст. 105 УК РФ, при обвинении в убийстве и краже).
Так, решением Канского городского суда Красноярского края
от 16 сентября 2014 года (с учетом определения суда от 3 октября
2014 года об исправлении описки), постановлено «В удовлетворении исковых требований Б. к Министерству финансов Российской Федерации в лице Управления Федерального казначейства
по Красноярскому краю, Управлению Федеральной службы РФ
по контролю за оборотом наркотиков по Красноярскому краю о
компенсации морального вреда, причиненного незаконным
предъявлением обвинения, отказать в полном объеме».
Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении предъявленных требований, исходил из того, что доказательств, подтверждающих доводы заявителя о причинении ему действиями
органов следствия нравственных и физических страданий, не
представлено. Сам по себе факт прекращения уголовного преследования в отношении Б. по двум инкриминировавшимся эпизодам, наряду с признанием его вины в совершении других преступлений, не может расцениваться как обоснование безусловного причинения ему морального вреда.
Судебная коллегия Красноярского краевого суда нашла при170
веденные выводы суда первой инстанции неправильными ввиду
следующего. Принимая во внимание, что по результатам рассмотрения уголовного дела, возбужденного в отношении Б., были
вынесены судебные акты, которым прекращено уголовное преследование в части предъявленного ему самостоятельного обвинения (при имевшей место реальной совокупности преступлений)
по реабилитирующему основанию, судебная коллегия находит
доказанным факт незаконного привлечения заявителя к уголовной ответственности. Вследствие этого ему были причинены
нравственные страдания, связанные с нахождением его длительное время в психотравмирующей ситуации, сопровождаемой перенесением негативных эмоций. Тот факт, что по другим инкриминировавшимся Б. преступлениям он был признан виновным и
осужден к отбыванию наказанию, не может служить поводом для
ущемления его права на реабилитацию в связи с прекращением
уголовного преследования по другим, отдельным, эпизодам. То
есть, вопреки выводам суда первой инстанции, произошло не
уменьшение объема обвинения (в частности, за счет переквалификации действий), а исключение из него некоторых преступлений326.
С учетом изложенного представляется, что право на реабилитацию является одной из основных гарантий реализации ст. 53
Конституции РФ.
Реализация указанного права в четком соответствии с уголовноправовой нормой является обязанностью правового государства.
Степень защищенности граждан в государстве свидетельствует об уровне развития нашего общества, так как производство по
уголовным делам связано с ограничением свободы и неприкосновенностью личности. РФ нацелена на максимальную реализацию
права на реабилитацию в случае необоснованного привлечения
граждан к уголовной ответственности, принимая на себя обязанность за возмещение вреда, причиненного в результате уголовного преследования незаконными действиями государственных органов и их должностных лиц.
По результатам изучения судебной практики следует, что вся
деятельность судебной системы нацелена на максимальную компенсацию невиновным морального вреда.
326
Апелляционное определение Красноярского краевого суда от 17.12.2014
№ 33-11964/2014, А-57
171
Затолокин И. А.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
Проблемы возвращения института объективной истины
в уголовное судопроизводство
Дискуссия о том, является ли установление объективной истины по делу целью уголовного процесса, возникла и развивалась
задолго до того, как был принят новый Уголовнопроцессуальный кодекс России. Так в статье 613 Устава уголовного судопроизводства 1864 г. содержалось императивное предписание судье, председательствующему в процессе, направлять
разбирательство дела "к тому порядку, который наиболее способствует раскрытию истины". Требования принять все меры к
отысканию истины традиционно содержались и в советском уголовно-процессуальном законодательстве, в частности в УПК
РСФСР 1922 и 1960 гг.
Существуют самые различные мнения относительно того, что
такое объективная истина в уголовном процессе. Одни авторы
рассматривают ее с философских позиций, другие — с юридических, третьи пытаются эти подходы объединить. Не вдаваясь в
дискуссии по этому поводу, следует признать, что понятие "объективная истина" — это прежде всего философская категория.
Даже в юридических словарях и энциклопедиях не упоминают
понятие "объективная истина" и соответственно не определяют
эту категорию как юридическую327.
В настоящее время в соответствии с Конституцией РФ
(ст. 123) уголовное судопроизводство в России осуществляется
на основе состязательности и равноправия сторон. Схожее положение можно найти и в статье 15 УПК РФ.
Так, российское уголовное судопроизводство на стадии судебного разбирательства близко к англо-американской модели чистой состязательности. В ней суду отводится роль пассивного
наблюдателя, который, исследовав представленные сторонами
доказательства и выслушав их мнение, выносит решение, основываясь на силе логической аргументации позиции каждой из
сторон. Следует отметить, что эта модель в российском процессе
ослаблена тем, что судья все же имеет возможность, будучи
327
Ведищев Н.П. Будущее «объективной истины» в современном уголовном
судопроизводстве // Адвокат. 2014. № 5.
172
субъектом доказывания, проявить некую активность в восполнении доказательств. Но проблема заключается именно в том, что
это его право, а не обязанность. А раз так, то с учетом большой
загруженности он, как правило, далеко не всегда пользуется этим
правом328.
Вызывает возражения одна из точек зрения, высказанных по
рассматриваемой проблеме одним из авторов329, который считает,
что "нет оснований для введения в УПК РФ института установления объективной истины по уголовному делу". Этот вывод
обосновывается тем, что в действующем законе достаточно положений, направленных на установление объективной истины.
Действительно, содержание ряда норм УПК РФ (например, ч. 4
ст. 152, ч. 2 ст. 154) позволяет утверждать, что всесторонность,
полнота и объективность исследования обстоятельств дела присутствуют в отечественном уголовном процессе. УПК РФ не обязывает сторону защиты быть активной по каждому уголовному
делу. Подсудимого и защитника вполне устраивает ситуация, когда преступление не раскрыто, виновный не установлен. Следовательно, сторона защиты не должна всесторонне, полно и объективно исследовать обстоятельства уголовного дела. Но право на
такое исследование должно быть обеспечено ей председательствующим в силу принципа состязательности уголовного процесса.
Системный анализ УПК РФ позволяет утверждать, что в
настоящее время, в отличие от советского уголовного процесса,
сторона обвинения становится единственным субъектом уголовно-процессуальных отношений, на котором и по тексту закона, и
по существу выполняемой функции лежит обязанность исследовать обстоятельства дела всесторонне, полно и объективно330.
Некоторые ученые полагают что УПК РФ освобождает должностных лиц, осуществляющих уголовное преследование, от обязанности всесторонне, полно и объективно исследовать обстоятельства дела331.
Думается, это неверно. Так, деятельность прокурора, защищающего в уголовном процессе публичный интерес, должна
328
Смирнов Г. Установить объективную истину // ЭЖ-Юрист. 2012. № 25.
Кругликов А. П. К вопросу об истине в уголовном судопроизводстве //
Российская юстиция. 2013. № 1.
330
Воскобитова Л.А. Обвинение или обвинительный уклон? Актуальные
проблемы российского права. 2014. № 3.
331
Дикарев И.С. Объективность уголовного преследования как условие реализации назначения уголовного судопроизводства // Российская юстиция. 2006.
№ 3.
329
173
быть подчинена требованиям полного, всестороннего и объективного исследования обстоятельств дела. Неправильно думать,
что принцип состязательности превращает прокурора исключительно в обвинителя.
Обеспечивая законность и обоснованность обвинения (ч. 3
ст. 37), государственный обвинитель должен способствовать всестороннему исследованию обстоятельств дела, поддерживать обвинение лишь в меру его доказанности. Его окончательная позиция не зависит от выводов обвинительного заключения и должна
быть основана на результатах исследования обстоятельств дела в
суде332.
Необходимо отметить и то, что в действующем уголовнопроцессуальном законе отсутствует прямое и конкретное указание на необходимость установления истины при производстве по
уголовным делам. По этой причине наличие в УПК РФ норм,
указывающих не всесторонность, полноту и объективность исследования обстоятельств дела, никоим образом не препятствует
введению института объективной истины.
Также установлению объективной истины по делу может помешать отсутствие в действующем УПК РФ возможности изменить обвинение в худшую сторону, если в ходе судебного разбирательства будет установлено, что лицо совершило более тяжкое
преступление, чем то, которое ему вменяют.
Конституционный суд РФ также занял определенную позицию
по данному вопросу. В Постановлении КС РФ от 08.12.2003
№ 18-П, а именно в п. 2.2 указывается на то, что
"...предшествующее рассмотрению дела в суде досудебное производство призвано служить целям полного и объективного судебного разбирательства по делу. Поэтому в случае выявления
допущенных органами дознания или предварительного следствия
процессуальных нарушений суд вправе, самостоятельно и независимо осуществляя правосудие, принимать в соответствии с
уголовно-процессуальным законом меры по их устранению с целью восстановления нарушенных прав участников уголовного
судопроизводства и создания условий для всестороннего и объективного рассмотрения дела по существу".
Отметим, что доктрина объективной истины учитывает то обстоятельство, что уголовно-процессуальное исследование фактов
преступного события объективно ограничено возможностями
человеческого познания, опосредованным характером изучения
информации о преступлении, свойствами следовой информации
332
Капинус О.С. К вопросу о процессуальном положении прокурора в уголовном судопроизводстве // Прокурор. 2013. № 2.
174
со временем видоизменяться и уничтожаться, а также многими
иными факторами. В связи с этим объективная истина должна
определяться не как некое императивное требование, а лишь как
цель (идеальная модель результата), для достижения которой
публично-правовые субъекты обязаны принять все меры 333 . Закрепленная в статье 14 УПК РФ юридическая фикция презумпции невиновности, предполагающая толкование неустранимых
сомнений в пользу обвиняемого, может быть применена лишь в
случае невозможности достижения по делу объективной истины
и только после принятия исчерпывающих мер к ее отысканию.
Уголовное преследование и назначение виновным справедливого
наказания, равно как и отказ от уголовного преследования невиновных, могут быть обеспечены лишь при условии установления
в соответствии с действительностью обстоятельств совершенного
преступления. Поэтому идея объективной истины представляется
вполне обоснованной. Однако необходимо понимать, что возвращение данного института приведет к изменению действующей модели уголовного судопроизводства.
Зинов Е. А.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
студент
Соблюдение срока уголовного судопроизводства по делам,
требующим производства экспертизы: проблемы,
пути решения
В соответствии со ст. 6 Конвенции о защите прав человека и
основных свобод, ратифицированной Российской Федерацией334,
в России закреплено права граждан на разумный срок уголовного
судопроизводства. Выполняя свои обязательства по соблюдению
международных норм, законодатель дополнил УПК РФ статьей 6.1 «Разумный срок уголовного судопроизводства»335. Введение данной нормы явилось положительной новацией, поскольку
расследование преступлений нередко осуществляется в чрезмерно длительные сроки.
Безусловная практическая значимость рассматриваемой нормы для правоприменителя выражается в следующем: названы
обстоятельства, которые должны быть учтены при определении
333
Смирнов Г. Установить объективную истину // ЭЖ-Юрист. 2012. № 25.
Федеральный закон от 30 марта 1998 г № 54-ФЗ
335
Введена Федеральным законом от 30.04.2010 № 69-ФЗ
334
175
разумного срока уголовного судопроизводства, а также те, которые не должны приниматься во внимание в качестве достаточных
оснований для превышения разумных сроков осуществления уголовного судопроизводства.
К обстоятельствам, которые учитываются при определении
разумности срока уголовного судопроизводства, законодатель
отнес, в частности, достаточность и эффективность действий таких участников уголовного судопроизводства, как суд, прокурор,
руководитель следственного органа, следователь, начальник подразделения дознания, орган дознания, дознаватель. Но этот перечень является недостаточным, поскольку в него не включены судебно-экспертные учреждения и сведущие лица, обладающие
специальными знаниями, привлекаемые для производства судебной экспертизы.
Это упущение представляется весьма значимым, поскольку
все названные в ч.3 ст. 6.1 УПК органы и лица могут максимально эффективно выполнять свою работу, направленную на осуществление правосудия, однако срок уголовного преследования
будет превышен вследствие того, что не будет вовремя получено
такое значимое доказательство, как заключение эксперта. Факторами, приводящими в некоторых случаях к такому негативному
результату, как видится, выступают две причины: отсутствие в
УПК РФ норм, устанавливающих сроки производства экспертизы, и перегруженность экспертов.
Подвергая анализу первую причину, следует сказать, что ни в
ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» 336 , ни в проекте нового ФЗ «О судебноэкспертной деятельности в Российской Федерации»337 не содержится норм, разрешающих проблему сроков, поэтому данный
вопрос регулируется ведомственными нормативными актами.
Судебные экспертизы в Российской Федерации производятся в
государственных судебно-экспертных учреждениях МВД России,
Министерства юстиции Российской Федерации, Министерства
здравоохранения РФ, МЧС России, Федеральной таможенной
службы РФ, ФСБ России, ФСКН России, Министерства обороны
Российской Федерации. Перечисленные министерства и ведомства издают приказы, направленные на установление внутриве-
336
Федеральный закон от 31.05.2001 № 73-ФЗ "О государственной судебноэкспертной деятельности в Российской Федерации" (ред. от 25.11.2013)
337
Проект Федерального закона № 306504-6 "О судебно-экспертной
деятельности в РФ" (ред., принятая ГД ФС РФ в I чтении 20.11.2013)
URL:[http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=PRJ;n=112611]
176
домственных правил по производству судебных экспертиз, но
они не разрешают обозначенную проблему.
Как отмечалось выше, в УПК РФ закреплен принцип разумности сроков уголовного судопроизводства. Под принципом понимается «основа, от которой не отступают»338. Однако, останавливая внимание на общих положениях УПК РФ, с удивлением
можно отметить, что порядок уголовного судопроизводства на
территории Российской Федерации устанавливается настоящим Кодексом, основанным на Конституции Российской Федерации339 (выд.). Грамматического толкования выделенного текста
достаточно для вывода, что ни один приказ или федеральный закон, принятый для уточнения и дополнения УПК РФ не будет
относиться к уголовно-процессуальному законодательству. А при
условии, что почти каждое расследование преступления и деятельность по проверке сообщения о преступлении не обходится
без назначения судебной экспертизы, это означает, что положения, установленные ст. 6.1 УПК РФ, провозглашающие принцип
разумности сроков уголовного судопроизводства применительно
к осуществлению судебно-экспертной деятельности не находит
должного отражения в УПК РФ, а следовательно, являются относительно недействующими, и требуют дополнения п. 2 ст. 6.1
УПК РФ путем расширения круга субъектов, а именно, включения в перечень судебно-экспертных учреждений и лиц, осуществляющих судебно-экспертную деятельность. Данная корректировка нормы УПК РФ, в свою очередь, делает необходимым
дополнение главы 27 УПК РФ статей, конкретизирующей срок
производства судебной экспертизы, предположительно, следующей редакции:
Статья 204.1 Срок производства судебной экспертизы.
1. Заключение эксперта должно быть составлено в срок,
обеспечивающий соблюдение разумного срока уголовного судопроизводства.
2. Срок производства судебной экспертизы не может превышать 30 суток.
3. По мотивированному ходатайству эксперта, срок производства судебной экспертизы может быть продлен судьей соответствующего суда. При этом предельный срок производства
судебной экспертизы с учетом продления не может превышать
90 суток.
338
Толковый словарь
/word.php?wordid=33183].
339
ч. 1 ст.1 УПК РФ
Даля
онлайн.
177
URL:[
http://slovardalja.net
Видится, что введение такой нормы в УПК РФ будет оказывать воздействие на эксперта, мотивируя не затягивать производство экспертизы, что позволит избежать нарушения сроков уголовного судопроизводства субъектом расследования.
Второй причиной чрезмерной длительности сроков производства судебных экспертиз является перегруженность экспертов,
которая ежегодно увеличивается. Такая загруженность, отчасти,
может быть объяснена производством большого количества необязательных экспертиз, которые, в первую очередь, назначаются
«для галочки» («для суда или прокурора»), основываясь на логике «лучше знает сведущее лицо», хотя никакой реальной пользы
от результатов такой экспертизы нет. Так, не представляется целесообразным исследование куска арматуры, не имеющего видимых следов преобразования в орудие преступления, или «кухонного» ножа на предмет отнесения к холодному оружию340. В то
же время, на практике такие случаи не редкость, и в итоге следователь (дознаватель), вместо того чтобы самостоятельно отнести
объект к предмету преступления, обременяют экспертов лишней
работой, либо, пытаясь создать видимость деятельности, либо
под давлением должностных лиц, которые осуществляют надзор
за дознанием и следствием. Приходится констатировать, что
инициирование судебных экспертиз в тех случаях, когда это не
является необходимым для обеспечения полноты и качества расследования является устоявшейся практикой, которая должна
быть искоренена.
Очевидно, что правоприменители не в силах самостоятельно
искоренить проблемы, обуславливающие чрезмерную длительность производства экспертиз, так как решить эту проблему может и должно только государство. Данную позицию подтверждает Обзор судебной практики ВС РФ "Практика Европейского Суда по правам человека за 2009 - 2010 годы по делам в отношении
Российской Федерации в связи с нарушением права на разумные
сроки судебного разбирательства и/или исполнение судебного
решения в разумные сроки"341, в котором отражена позиция Европейского Суда по правам человека: основная ответственность
за просрочку, допущенную деятельностью экспертного учреждения, возлагается на государство, и именно оно обязано так организовать свою судебную систему, чтобы рассмотрение дел осуществлялось в разумные сроки.
340
Бычков, В. В. Назначение судебной экспертизы как право дознавателя и
следователя / В. В. Бычков // Российский следователь. - 2014. - № 5. - С. 3-7
341
Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации, март 2011 г., № 3
178
Калужская Н. В.
Саратовская государственная юридическая Академия
студент
Расследование отдельных видов
экологических преступлений: методические основы
В ст. 42 Конституции РФ говорится о том, что в Российской
Федерации каждый имеет право на благоприятную окружающую
среду, достоверную информацию о ее состоянии и на возмещение
ущерба, причиненного его здоровью или имуществу экологическим правонарушением342/ Преступления, методикам расследования которых посвящена эта работа, представляют непосредственную угрозу для реализации вышеупомянутых конституционных
положений.
В последние годы проблематика борьбы с экологическими
преступлениями и правонарушениями привлекает все более пристальное внимание специалистов и все чаще и шире освещается в
средствах массовой информации. Такое пристальное внимание
объясняется тем, что экологическая обстановка в стране обостряется за счет роста экологических преступлений, общественная
опасность которых заключается в посягательстве на человека через природу посредством уничтожения или качественного ухудшения биологической основы его существования, а их последствия не всегда можно предсказать.
Согласно статистическим данным с сайта МВД России в январе - сентябре 2014 года зарегистрировано 19,26 тыс. экологических преступлений, что на 3,2% больше, чем за аналогичный период прошлого года343.
Как показывает следственный опыт, ни одно преступление, в
том числе экологическое, нельзя достаточно быстро и методически правильно расследовать только с помощью средств и приемов криминалистической техники и тактики. Профессионально
раскрыть преступление по горячим следам и при отсутствии та342
См.: Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. (в ред. от
21 июля 2014) // Собр. законодательства Российской Федерации. 2014. № 31,
ст. 4398.
343
См.: Краткая характеристика состояния преступности в Российской
Федерации, в том числе в Крымском федеральном округе за январь-сентябрь
2014 года [сайт.]. // URL: http://mvd.ru/Deljatel№ost/statistics/reports/item/2623758/
(дата обращения: 10.11.2014).
179
ковых, решить все определенные уголовно-процессуальным законом задачи расследования в установленные им сроки можно
лишь руководствуясь специальными научно разработанными методиками расследования отдельных видов преступлений.
Проблемы, связанные с методикой расследования экологических преступлений, в своих научных трудах затрагивали такие
видные ученые, как Р.С. Белкин, Н. Н. Маршакова, О. Л. Дубовик,
Е. Р. Россинская, А. Р. Шляхов, В. К. Бобров, Ю. Н. Ковалева,
Б. Б. Тангиев, Е. И. Майорова; Н. Т. Малахововская, Г. А. Матусовский, А.П. Резван и др. Однако комплексные исследования в
данной сфере не проводились.
Методика расследования отдельных видов преступлений как
часть криминалистики имеет своей основной и главной задачей
вооружить следователей необходимым для их профессиональной
деятельности научно-методическим комплексом знаний и навыков раскрытия, расследования и предупреждения отдельных видов преступлений в разных следственных ситуациях, возникающих в процессе указанного вида криминалистической деятельности. Основное ее практическое предназначение состоит в содействии наиболее успешной организации и осуществлению раскрытия, расследования и предупреждения преступлений. От того, как
часто следователи обращаются к данным методикам и насколько
полезными для правильной организации их работы по конкретным уголовным делам они находят ответы на возникающие вопросы, в конечном счете, и зависит эффективность научных криминалистических методических разработок.
Показательны в этом отношении результаты проведенного
мной опроса следователей Четвертого Природоохранного следственного отдела Волжского межрегионального природоохранного следственного управления Следственного комитета Российской Федерации. Абсолютное большинство — 75% респондентов
— ответили, что криминалистические методические рекомендации способствовали успешному расследованию экологических
преступлений, 25% сообщили, что методики расследования преступлений оказали им существенную помощь в этом. И ни один
из опрошенных не ответил, что криминалистические методические разработки на практике ему не помогли. Опрос подтвердил
мое предположение о том, что при наличии методических рекомендаций к конкретным экологическим преступлениям следователи, с точностью ими руководствующиеся, расследуют уголовные дела более качественно и в относительно короткие сроки.
При расследовании тех экологических преступлений, по которым
рекомендации еще не разработаны или устарели, следователям
180
приходится руководствоваться личным опытом либо опытом
коллег.
Все это натолкнуло меня на вывод, что методические рекомендации на практике играют значительную роль, и в настоящее
время существенно необходимо дорабатывать уже не актуальные,
а также разрабатывать ранее не существовавшие методические
рекомендации, потребность в которых особенно усилилась с
установлением новых составов преступлений в Уголовном кодексе РФ и последующими в нем изменениями. Данные новации
будут способствовать совершенствованию деятельности не только следственных органов в предупреждении, квалификации и
борьбе с экологическими преступлениями, но и использоваться в
юридических вузах, а также в системе повышения квалификации
работников правоохранительных органов в целом.
Канюк Ю. А.
Южный федеральный университет
студент
Следственный судья как субъект уголовного
судопроизводства
17 декабря 2014 года в ходе перекрестного участия депутатов
Государственной Думы Российской Федерации и Совета Федерации Федерального Собрания Российской Федерации прошло обсуждение отчета о состоянии российского законодательства за
2014 год, после чего на страницах газет появилась информация о
возможности воссоздания корпуса следственных судей по рекомендации Президента Российской Федерации Владимира Путина.
Почему же средства массовой информации говорят о воссоздании института следственных судей? Неужели данный институт ранее функционировал в уголовном судопроизводстве России, как отмечают некоторые авторы344.
Одной из причин существования такой точки зрения, является
отожествления института следственных судей с существующим
ранее в уголовном судопроизводстве России (на основе Устава
Уголовного Судопроизводства 1864 г.) корпусом судебных следователей. По-нашему мнению, введение в уголовное судопроиз344
Смирнов А. В. Следственный судья — такая должность появится в
уголовном процессе // опубликовано 13 января 2015 г. в «РГ» Федеральный
выпуск № 6573 ; Петров И. В России могут возродить институт следственных
судей // опубликовано 20 января 2015 г. в «РГ» Федеральный выпуск № 6579.
181
водство института следственного судьи является новеллой для
уголовного процесса России, т.к. предусматривает реформирование судебных органов, что связано с основной функцией данного
субъекта — защитой и правовым ограничением конституционных прав, свобод и законных интересов граждан в рамках уголовного судопроизводства, обеспечение надлежащей реализации
принципа состязательности сторон на стадии предварительного
расследования. В свою же очередь, воссоздание института судебных следователей предусматривает реформирование следственных подразделений, так как центральной фигурой предварительного следствия в России с 1860 г. был именно судебный следователь, который на основании материалов собранных дознанием
устанавливал истину по делу. Таким образом, семантика терминов в данном случае занимает одно из решающих мест.
Анализируя нормы уголовно-процессуального законодательства можно выделить четыре судебно-контрольных производства,
реализуемых на досудебном производстве, в рамках которых в
той или иной мере имеют место элементы судебного контроля,
связанного с проверкой и оценкой судом законности и обоснованности, решений принятых должностными лицами345. Пределы
судебного контроля, в упомянутых процессуальных порядках,
предполагают проверку и оценку судом соблюдения всей совокупности норм, делающих законным вынесение того или иного
решения, а также проверку и оценку доказательственной базы
(фактической обоснованности) такого решения (действия), поскольку именно доказательства составляют фактическое основание судопроизводства. Следовательно, можно говорить о том, что
осуществление судебного контроля, функционирующего на досудебном этапе уголовного судопроизводства России и отправление правосудия осуществляются одними и теми же субъектами,
ставя под сомнения справедливый и эффективный суд.
Одной из наиболее весомых гарантий обеспечения прав, свобод и законных интересов личности в уголовном судопроизводстве России, согласно Концепции судебной реформы, был заявлен независимый судебный контроль за действиями и решениями
следственных органов, связанными с применением мер процессуального принуждения или иным ограничением конституционных
прав участников процесса346.
345
Курченко В. Н. Судебный контроль за производством отдельных
следственных действий // Уголовный процесс. 2007. № 3. С. 43.
346
Ковтун Н. Н. Оперативные судебно-контрольные производства, реализуемые по правилам статьи 165 УПК РФ // Уголовный процесс. 2010. №1(61).
С. 8–16.
182
Обращаясь к исследовательским данным судами положительно «удовлетворяется» до 98,8% ходатайств следственных органов
о производстве осмотра, обыска, выемки в жилище; до 95,5% ходатайств о производстве выемки предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях; до 95,5% ходатайств о контроле и записи телефонных и иных переговоров или до 93,5% ходатайств о наложении ареста на корреспонденцию, ее осмотре и выемке в учреждениях связи347 . Кроме этого, обращаясь к официальным данным о количестве решений следственных органов, которые признаются незаконными (необоснованными) по жалобам заинтересованных лиц в порядке ст. 125 УПК РФ можно говорить о формальной оценке судом фактической обоснованности при принятии решений об ограничении конституционных прав, свобод и
законных интересов граждан.
Исходя из вышеупомянутого, по-нашему мнению, актуализируется необходимость продолжения судебно-правовой реформы,
основной задачей которой будет создание, именно, института
следственных судей в уголовном процессе России.
На сегодняшний день, институт следственных судей с теми
или иными особенностями существует во Франции, Латвии,
Украине, Бельгии, Испании, Нидерландах, Швейцарии и других
странах. Так, на Украине следственный судья — судья суда первой инстанции, назначаемый на должность путем выбора на общем собрании судей, а в Латвии — судья, которому поручено
контролировать соблюдение прав человека в уголовном судопроизводстве, который назначается на должность главой районного
(городского) суда. Таким образом, в данных странах нет требований предъявляемых к судьям, выдвигаемых на должность следственного судьи, в отличии от Франции, где следственный судья
— член коллегиального суда первой степени (высших трибуналов), осуществляющий предварительное следствие, назначаемый
на должность декретом президента республики по представлению
министра юстиции. В Латвии судья, занимает должность следственного судии до 3-х лет, во Франции — 3 года, но с правом
возобновления данного срока, а вот на Украине данный срок вообще не закреплен в законодательстве, что негативно отражается
на уголовном судопроизводстве и позволяет говорить о внештатных и коррупционных отношений между судом и правоохранительными органами. Компетенция следственных судей в Латвии
и Украине схожи между собой, и даже напоминают полномочия
347
Курченко В.Н. Судебный контроль за производством отдельных
следственных действий // Уголовный процесс. 2007. № 3. С. 43.
183
суда РФ на стадии досудебного производства. В свою очередь
следственный судья Франции осуществляет предварительное
следствие по требованию прокурора, напоминая судебного следователя России XIX века. Сравнив и проанализировав институт
следственного судьи в Украине, Франции, Латвии (см. табл. № 1)
нами представлена модель следственного судьи, на наш взгляд,
подходящая для уголовного процесса РФ.
Так, по-нашему мнению, следственным судьей должен стать
судья, уполномоченный обеспечивать законность и обоснованность ограничения конституционных прав, свобод и законных
интересов субъектов уголовного судопроизводства на стадии досудебного расследования, принимать решения: о применении меры процессуального принуждения; проведения следственных и
иных процессуальных действий, ограничивающих конституционные права человека, рассматривать жалобы на действия (бездействия) и решения должностного лица. Следственный судья
назначается на должность председателем Верховного Суда РФ,
по представлению Верховного суда субъекта Федерации сроком
на 3 года, при тех же условиях, что и федеральные судьи, находясь на занимаемой должности следственный судья освобождается от рассмотрения уголовных дел и отправления правосудия.
Задачей данного субъекта будет принятия процессуальных решений в ходе досудебного производства, связанных с ограничением
конституционных прав и свобод участников уголовного судопроизводства, например, рассмотрение и принятие решения: об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста, залога; о производстве обыска и (или) выемки; о
производстве выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о
вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях и др. на стадии досудебного расследования относится к
компетенции судов (судей) общей юрисдикции, в чем находит
свое отображение оперативный судебный контроль, функционирующий на досудебном этапе уголовного судопроизводства России (ст.ст. 108, 125, 165 УПК). Следственный судья должен осуществлять свою деятельность на принципе автономного функционирования и процессуальной независимости от вышестоящих
должностных лиц, что гарантирует надлежащие выполнение процессуальных обязанностей, возложенных на данного субъекта
уголовно-процессуальным законодательством.
184
185
Следственный судья
Назначается
на
должность
Срок
назначения
Компетенция
Украина
Франция
Латвия
судья суда первой инстанции, к полномочиям которого относится осуществление в порядке, предусмотренном Уголовным процессуальным кодексом Украины, судебного контроля
за соблюдением прав, свобод и интересов участников уголовного судопроизводств, а в случаях, предусмотренных
статьей 247 — глава или по его определению другой судья Апелляционного суда Автономной Республики
Крым, апелляционного суда области,
городов Киева и Севастополя
путем выбора на общем собрании судей соответствующего суда. В случае,
если следственный судья не был избран общим собранием судей, его
функции выполняет старший по возрасту судья соответствующего суда
не установлен нормами уголовнопроцессуального законодательства
это член коллегиального
суда первой степени (высших трибуналов), на которого возложено производство
предварительного
следствия
судья, которому поручено
контролировать
соблюдение прав человека в уголовном судопроизводстве
декретом президента республики по представлению
министра юстиции
главой районного (городского) суда
3 года с правом возобновления данного срока
до 3-х лет
осуществление надлежащего судебного контроля при ограничении конституционных прав свобод и законных
интересов граждан, а также надлежащие применение субъектами уголовного процесса норм УПК, рассмотрение и
вынесение решений на жалобы о действиях или бездействиях должностных
лиц.
осуществление предварительного следствия по требованию прокурора.
принятие решений о
применении мер процессуального принуждения, проверка обоснованности решений, принятых
должностным
лицом, по жалобам заинтересованных
лиц,
принятия иных решений
предусмотренных УПК
Латвии.
186
Кулиев З. Я.
Санкт-Петербургский юридический институт (филиал)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
аспирант
Роль прокурора при заключении досудебного
соглашения о сотрудничестве
Одной из основных тенденций уголовного судопроизводства
России является появление и развитие в нем упрощенных способов производства по уголовным делам. Российским законодателем в уголовно-процессуальном законе при его принятии был
закреплен особый порядок судопроизводства по уголовным делам "без проведения судебного разбирательства", предусмотренный главой 40 УПК РФ. Кроме того, Законом от 29 июня 2009 г.
№ 141-ФЗ в УПК РФ введена глава 40.1, предусматривающая
особый порядок принятия судебного решения при заключении
досудебного соглашения о сотрудничестве.
В 2005 г. на Одиннадцатом конгрессе ООН по предупреждению преступности и уголовному правосудию важнейшим условием эффективного управления системой уголовного правосудия
было признано создание системы реституционного правосудия и
исключение из систем обычного судебного разбирательства максимального количества дел.
Идея внедрения упрощенных судебных процедур активно
поддерживается практиками, поскольку их применение позволяет
значительно сэкономить силы, средства и время, необходимые
для достижения целей уголовного судопроизводства.
Прокурор выполняет ведущую роль при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве и определении его результатов, после возбуждения уголовного дела он вправе заключить с
подозреваемым или обвиняемым досудебное соглашение о сотрудничестве (ч. 5 ст. 21 УПК). Из этого следует, что прокурор в
этом случае действует не как надзорная инстанция, а как сторона
обвинения, вышестоящая инстанция по отношению к следователю. Однако в соответствии с ч. 3 ст. 317.1 УПК следователь может вынести постановление об отказе в удовлетворении ходатайства о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве. С
этих позиций следователю предоставлено право решать вопрос о
199
том, с кем заключать прокурору соглашение. По нашему мнению,
такое положение не логично, поскольку указание на прокурора
как на субъекта стороны обвинения, компетентного заключить
рассматриваемое соглашение, оправдано с правовых и прикладных позиций, поскольку именно прокурор выступает в суде от
имени стороны обвинения и именно на нем лежит обязанность
отстаивать в суде позицию этой стороны, в том числе и относящуюся к соглашению о сотрудничестве с подозреваемым, обвиняемым.
Одновременно рассмотрение порядка заключения досудебного
соглашения о сотрудничестве и порядка его реализации указывает
на то, что круг участников соглашения со стороны обвинения
намного шире. Так, важная роль принадлежит следователю, руководителю следственного органа. Соответственно, сторона обвинения в досудебном соглашении о сотрудничестве представлена прокурором, следователем, руководителем следственного органа.
Недостаточное внимание законодателя к защите прав и интересов потерпевшего при заключении досудебного соглашения о
сотрудничестве, вызывает справедливую критику. Так, В. Быков
указывает: "Права потерпевшего законодателем опять игнорируются, так как прокурор единолично принимает решение о заключении соглашения с подозреваемым и обвиняемым о сотрудничестве. Между тем соглашение о сотрудничестве подозреваемого и
обвиняемого с прокурором самым непосредственным образом
затрагивает права потерпевшего, которому далеко не безразлично, какое наказание получит виновный. В связи с этим полагаем,
что норма ч. 5 ст. 21 УПК должна применяться только после получения согласия потерпевшего на заключение соглашения о сотрудничестве подозреваемого и обвиняемого с прокурором"348.
В соответствии с п.13 Постановления Пленума Верховного
суда от 28.06.2012 № 16 «О практике применения судами особого
порядка судебного разбирательства уголовных дел при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве», потерпевший,
безусловно, как лично заинтересованный участник судопроизводства со стороны обвинения, должен быть, во всяком случае,
поставлен в известность о наличии досудебного соглашения о
348
Быков В.М. Новый закон о сделке обвиняемого с правосудием:
критические заметки // Российский судья. 2009. № 11
200
сотрудничестве, запрет возможен только в интересах безопасности участника соглашения. Но вместе с тем нельзя оставлять
окончательное решение вопроса о заключении соглашения за потерпевшим, так как защита лиц, потерпевших от преступлений,
лишь одна из задач уголовного судопроизводства (ст. 6 УПК) и
не должна препятствовать решению прочих задач, также очень
важных для уголовного судопроизводства349.
Важность роли прокурора как стороны досудебного соглашения о сотрудничестве со следствием отмечена Приказом Генерального прокурора РФ от 15 марта 2010 г. № 107 "Об организации работы по реализации полномочий прокурора при заключении с подозреваемыми (обвиняемыми) досудебных соглашений о
сотрудничестве по уголовным делам", в котором перечислены
уполномоченные на заключение досудебного соглашения о сотрудничестве прокуроры.
Прокурор в этом вопросе обладает следующими полномочиями: рассматривает ходатайства стороны защиты и следователя о
заключении досудебного соглашения о сотрудничестве; заключает со стороны обвинения это соглашение; подписывает представление в суд об особом порядке проведения судебного заседания,
в котором фиксируются результаты сотрудничества обвиняемого
со следствием; поддерживает в суде обвинение и подтверждает
результативность соглашения о сотрудничестве.
Хотя досудебное соглашение о сотрудничестве является разновидностью согласительных процедур в уголовном судопроизводстве, оно предполагает особый статус субъектного состава его
участников — подозреваемого/обвиняемого и государства, от
имени которого выступает прокурор.
Представляется, что более широкое применение института досудебного соглашения о сотрудничестве в России поспособствует
в будущем более эффективному раскрытию и расследованию
тяжких и особо тяжких преступлений, в том числе совершенных
организованными преступными группами и сообществами.
349
Арабули Д. Исследование отдельных полномочий участников уголовного
судопроизводства со стороны обвинения при заключении досудебного
соглашения о сотрудничестве // Мировой судья. 2009. № 9.
201
Мирошникова А. А.,
Саратовская государственная юридическая Академия
студентка
Дактилоскопия "поголовно"
Дактилоскопия — это особый раздел криминалистики (криминалистической техники), который позволяет идентифицировать
личность человека по папиллярным узорам пальцев рук350. И этот
научный метод используют повсеместно правоохранительные
органы нашей страны в силу его эффективности и доступности.
Ещё в I тыс. до н. э. в Китае и Вавилоне существовали представления об уникальности отпечатков пальцев каждого человека. Оттиски пальцев делали на глиняных табличках и печатях, а в
Персии в XIV веке отпечатками пальцев «подписывали» различные государственные документы351.
В 1686 году итальянский учёный Марсело Мальпиги, профессор анатомии Университета Болоньи классифицировал папиллярные узоры на кончиках пальцев человека. Он впервые доказал, что линии образуют три типа узоров — дуговые, петлевые и
завитковые.
Спустя почти два века — в 1823 году — учёный из Университета города Бреслау Иоган Пуркинджи определил восемь наиболее часто повторяющихся конфигураций папиллярных линий.
Благодаря его работе отпечатки пальцев стали использовать для
идентификации человека352.
Слово «дактилоскопия» впервые произнес в 1877 году английский служащий Вильям Гершель, работавший в то время в Бенгалии (Индии). Он установил, что папиллярные узоры на руках людей отличаются между собой по особенностям строения и не меняются на протяжении всей жизни. Любые попытки уничтожить
или изменить этот слой, равно, как и пересадить кожу, оказываются бесполезны: узор нельзя стереть. Этим свойством восполь350
Грановский Г. Л. Основы трасологии. М., 1974. 239 с.
Торвальд Ю. Век криминалистики: Пер. с нем. / под ред.
Ф.М.Решетникова. 3-е изд. М.: Прогресс, 1991. 335 с.
352
Зубчук В. А. Использование дактилоскапической информации в
раскрытии и расследовании: краткий исторический аспект и современное
состояние. // Сб. матер.международной научно-практической конференции //
ГНИЭКЦ МВД Украины. К., 2005 г. С. 7-9.
351
202
зовался Вильям Гершель, когда столкнулся с подтасовками при
выплате зарплаты наемным работникам. Обнаружив махинации,
Гершель велел работникам ставить отпечатки пальцев на платежных квитанциях и в специальной регистрационной книге для
сравнения, что позволяло безошибочно устанавливать личность
получателя. Позднее он использовал отпечатки пальцев для регистрации заключенных. С тех пор идентификация по отпечаткам
пальцев — самая распространенная биометрическая технология.
В России для большинства граждан государственная дактилоскопическая регистрация является добровольной, и к тому же
бесплатной 353 . Ее используют повсеместно правоохранительные
органы для:
 розыска пропавших без вести граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства;
 установления по неопознанным трупам личности человека;
 установления/подтверждения личности граждан Российской
Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства;
 предупреждения, раскрытия и расследования преступлений,
а также предупреждения и выявления административных правонарушений354.
Для некоторых стран мира дактилоскопическая регистрация
является обязательной для всех граждан, независимо от их возраста и статуса. А что если и нам перенять перспективно развивающийся опыт зарубежных стран?
Прежде, чем приступать к ее внедрению, нужно широко проинформировать граждан о пользе этих действий. Например, поголовная дактилоскопия может помочь: в деле профилактики и
раскрытия преступлений, снизить уровень бюрократических барьеров, решить ряд вопросов в социальной сфере, когда требуется однозначная идентификация личности.
В Англии нашли убийцу четырехлетней девочки, только взяв
отпечатки пальцев поголовно у всего населения города Блэкберна
— у 45 тысяч человек. Под кроватью жертвы нашли бутыль с водой, на которой убийца оставил свои отпечатки пальцев. Этот
353
Федеральный Закон от 25.07.1998 г. № 128-ФЗ «О государственной дактилоскопической регистрации в Российской Федерации».
354
Ярослав Ю.Ю. Современное состояние дактилоскопии // Сб. матер.
международной научно-практической конференции // ГНИЭКЦ МВД Украины.
К., 2005 г. С. 63-66.
203
случай, кстати, и укрепил уверенность многих криминалистов и
юристов в необходимости дактилоскопической регистрации
населения. И одновременно помог преодолеть сопротивление такой процедуре. Возможно, кто-нибудь и возразит, что у Англии
свои законы и правила, а у нас свои. Все это так. Однако не следует забывать и о различных катастрофах природного и техногенного характера, авиа- и автодорожных катастрофах, неопознанное число жертв которых только в прошлом столетии составило не одну сотню тысяч, а возможно и несколько миллионов
человек355. Практика показывает, что число неопознанных трупов
в случаях массовых катастроф достигает 50% и более.
Причем «пропасть» или «потеряться» можно где угодно, в
своей стране или за ее пределами. Даже наличие паспорта, который, как правило, всегда находится у путешественников и пассажиров авиа- или железнодорожного транспорта, не помогает
идентифицировать личность. При возникновении паники людям
некогда думать о своих документах. Так, например, в результате
авиакатастрофы, произошедшей под Донецком в августе 2006
года, 88 пассажиров из 170 так и не были опознаны356.
Помимо жертв преступлений и катастроф существует еще одна категория людей, для которых добровольная дактилоскопическая регистрация просто необходима. Это лица пожилого или
старческого возраста, страдающие потерей памяти, а также малолетние дети и недееспособные лица. Наличие в базе данных информации о таких людях, позволит существенно сократить время
на их поиски либо установление их личности.
Для реализации данной процедуры необходимо прописать законодательно понятие государственной автоматизированной дактилоскопической информационной системы, определить круг
полномочий, благодаря которым правительство сможет создать
систему дактилоскопирования, нормативно закрепить оператора
этой системы. А за отказ или уклонение от обязательной дактилоскопии нужно закрепить в законе ответственность. А так же
355
Гирман М. Г. Предварительное исследование следов на месте
происшествия // матер. V отчетной научно-практической конференции
профессорско-преподавательского и курсантского состава КЮИНУВД: 2-ч
Симферополь ДОЛЯ, 2003 г. С. 33-39.
356
Никишин С. Ещё раз о добровольном дактилоскопировании. Закон и
право. № 10. 2001.
204
создать специализированное федеральное казенное учреждение,
которое будет осуществлять функции по ведению единого федерального мультимодального банка данных.
.
Петрова А. А.
Санкт-Петербургского им. В.Б.Бобкова филиала
Российской таможенной академии
студент
Вопросы применения геномной регистрации
в Российской Федерации
Одной из основных целей криминалистики является повышение активности раскрытия и расследования преступлений. Немаловажную роль в ее достижении играет совершенствование системы криминалистических учётов, которые на сегодняшний
день благодаря всеобщему процессу стандартизации и унификации все более полагаются на средства электронновычислительной техники. Развитие системы криминалистической
регистрации параллельно идёт и на практическом, и на законодательном уровне, что, к примеру, подтверждается принятие Федерального закона РФ от 03.12.2008 № 242-ФЗ «О государственной
геномной регистрации в Российской Федерации» (далее — Закон)357.
Статья 1 данного Закона раскрывает понятие государственной
геномной регистрации, определяя ее как деятельность, осуществляемую государственными органами и учреждениями по получению, учету, хранению, использованию, передаче и уничтожению
биологического материала и обработке геномной информации.
Геномная информация представляет собой особую ценность
вследствие «научной и практической состоятельности молекулярно-генетического идентификационного анализа, традиционно
называемого геномной (генетической) дактилоскопией, или генотипированием»[2]. На сегодняшний день можно говорить о существующих специализированных лабораториях молекулярногенетического профиля, которые действуют в территориальных
357
Федеральный закон от 03.12.2008 № 242-ФЗ (с изм. от 17.12.2009) "О государственной геномной регистрации в Российской Федерации" // "Российская
газета", № 251, 09.12.2008.
205
экспертных учреждениях Минздрава России, а также в системе
МВД, ФСБ и Министерства обороны РФ358.
По общему правилу, государственная геномная регистрация
проводится в целях идентификации личности человека, что становится особенно важно в условиях некоторого ухудшения криминальной обстановки, скажем, в некоторых районах страны или
в районах действия чрезвычайных ситуаций.
Закон закрепляет несколько целей использования полученных
данных. По специфике криминалистических учетов среди целей
следует выделять предупреждение, раскрытие и расследование
преступлений (особое внимание уделяется тяжким и особо тяжким преступлениям, оказывающим наиболее негативное влияние
на личность, общество и государство), а также выявление и установление лиц, их совершивших; установление личности человека, чей труп не опознан иными способами. Соответственно, по
прогнозам исследователей и криминалистов использование ДНК
экспертизы должно оказать значительное влияние на раскрываемость будущих преступлений.
Геномная регистрация возможна двух видов: добровольная и
обязательная. В первом случае в соответствии со ст. 8 Закона она
проводится на основании письменного заявления граждан и на
платной основе. Такие полномочия возложены на учреждения
судебно-медицинской экспертизы, входящие в государственную
систему здравоохранения, совместно с подразделениями органов
внутренних дел.
Некоторые категории граждан подпадают под второй вид —
обязательную геномную регистрацию. Это лица, осужденные и
отбывающие наказание в виде лишения свободы за совершение
тяжких или особо тяжких преступлений, а также всех категорий
преступлений против половой неприкосновенности и половой
свободы личности, неустановленные лица, биологический материал которых изъят в ходе производства следственных действий,
а также неопознанные трупы, собирание данных о которых имеет
целью их идентификацию. Постановлением Правительства РФ от
11.10.2011 № 828 "Об утверждении Положения о порядке проведения обязательной государственной геномной регистрации лиц,
осужденных и отбывающих наказание в виде лишения свобо358
Сафонов А. А., Курин А. А., Варченко И. А. Закон принят, а нужна ли
России геномная регистрация и каковы перспективы ее использования? // "Общество и право", 2009, № 5.
206
ды" 359 учет, хранение и классификацию геномной информации
отнесены к компетенции "Экспертно-криминалистического центра Министерства внутренних дел Российской Федерации" путем
формирования и ведения федеральной базы данных геномной
информации.
Очевидно, что эффективность такой идентификации будет зависеть от того, есть ли в федеральный базе данные о подозреваемом лице. На этом основании высказываются мнения о необходимости введения обязательной геномной регистрации на всей
территории страны. Данный вопрос на протяжении уже нескольких лет вызывает серьезные дискуссии. Сторонники такой идеи
обосновывают важность всероссийской геномной регистрации
для облегчения идентификации, например, лиц, чья профессия
заведомо связана с риском, лиц, которые работают со следами
биологического происхождение на месте происшествия и тому
подобное 360 . Сегодня законодательному закреплению всеобщей
регистрации мешают проблемы в системе финансирования и правового обеспечения данного процесса361.
Указанная система криминалистических учётов основана на
современном опыте использования ДНК-информации в зарубежных странах, где она продемонстрировала значительное повышение уровня раскрываемости преступлений. Несомненно, эффективность ее использования будет зависеть от уровня взаимодействия оперативно-следственных и экспертно-криминалистических подразделений. Однако, требуются и некоторые уточнения на законодательном уровне, например, закрепление механизма получения образцов у лиц, подлежащих обязательной геномной регистрации362.
359
Постановление Правительства РФ от 11.10.2011 № 828 "Об утверждении
Положения о порядке проведения обязательной государственной геномной регистрации лиц, осужденных и отбывающих наказание в виде лишения свободы"
// "Российская газета", № 234, 19.10.2011.
360
Панова А. А, Соколов А. Ф. Всеобщая геномная регистрация: pro et contra
// Энциклопедия судебной экспертизы: научно-практический журнал. [Электронный ресурс]. URL: http://www.proexpertizu.ru/general_questions/616/ (дата
обращения: 27.03.15).
361
Кочерга А.А. Проблемы и пути формирования криминалистических учетов на современном этапе развития // Общество и право, 2010.
362
Перепечина И.О. Федеральный закон «О государственной геномной регистрации в Российской Федерации»: правовые и криминалистические аспекты
// Вестник криминалистики, 2010. Вып. 1 (33). С. 16-22.
207
Сегодня и выборочная геномная регистрация дает положительные результаты и способствует повышению раскрываемости
преступлений. Так, благодаря внедрению новых технологий,
многие подозреваемые в совершении преступления переходят в
статус обвиняемых, что непосредственно служит достижению
целей криминалистики.
Ртищева Е. В.
Северо-Западный филиал Российского государственного
университета правосудия
студент
Состязательность предварительного расследования.
Институт следственного судьи
Проблема реализации принципа состязательности на стадии
предварительного расследования чрезвычайно актуальна, в связи
с тем, что ныне действующий Уголовно-процессуальный кодекс
РФ не обеспечивает юридического равенства сторон, а лишь провозглашает это положение как норму, которая не находит применения на практике. Конституция РФ ч. 3 ст. 123 и Уголовнопроцессуальный кодекс РФ в ч. 1 ст. 15 закрепляют, что судопроизводство, в том числе уголовное, осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Уголовное судопроизводство состоит из двух стадий: досудебной и судебной. В настоящий момент принцип состязательности сторон воплощается лишь
на судебной стадии. При производстве предварительного расследования дознаватель или следователь обладает доминирующей
ролью, а сторона защиты довольствуется статическим положением и обладает возможностью лишь заявлять ходатайства, которые
в большинстве случаев остаются без удовлетворения с мотивировкой, что к материалам настоящего уголовного дела это не относится. И это вполне логично, ведь на дознавателях и следователях не лежит обязанность обязательного удовлетворения ходатайств, более того ход предварительного расследования полностью в руках соответствующих органов, которые не ограничены
дополнительным контролем за их деятельностью.
Но отсутствие состязательности и равноправия сторон — это
лишь одна сторона медали, которая порождает за собой следующие проблемы. Во-первых, неспособность защитить права подозреваемого или обвиняемого, а также личность от необоснован208
ного и незаконного обвинения, осуждения и ограничения прав и
свобод, что является одним из назначения уголовного судопроизводства. Во-вторых, трудность в обеспечении независимости суда. Возложение на судью функций избирания меры пресечения,
продление срока нахождения под стражей лиц, а также санкционирование проведения следственных действий, ограничивающие
права и свободы подозреваемых и обвиняемых лишает беспристрастности и объективности, в силу того, что судья впоследствии рассматривает дело по существу, и не исключено, что в
отношении лица, относительно которого он же избирал меру пресечения. Для установления компромисса между противоборствующими сторонами необходимо введение независимого и беспристрастного арбитра в лице следственного судьи.
На необходимость введения в российский уголовный процесс
фигуры следственного судьи указал советник Конституционного
суда РФ Смирнов А. В. в статье «Возрождение института следственных судей в российском уголовном процессе», которая вызвала горячие споры среди процессуалистов, фактически разделив их на два лагеря. Серьезным недостатком досудебной стадии
уголовного процесса считается отсутствие состязательности сторон, вызванная невозможностью стороной защиты формировать
доказательства в равной мере с органами предварительного расследования, то есть симметричной возможности представлять
доказательства. Раскрывая понятие «следственный судья» следует отметить, что это уполномоченное на проверку и оценку сведений, представленные сторонами, лицо, не рассматривающее
дело по существу, но при этом осуществляющее судебный контроль за предварительным расследованием, без возложения на
себя функции уголовного преследования. Следовательно, полномочия по изобличению виновных лиц остаются в компетенции
органов обвинения (следователя и дознавателя). В концепции
Смирнова А. В. следственный судья наделяется несколькими
группами полномочий:
1. обеспечение равенства сторон на стадии предварительного
расследования;
2. осуществление помощи сторонам в собирании и проверки
доказательств (проведение следственных действий, в результате
которых собранные сведения после проверки будут закреплены в
качестве судебных доказательств);
3. защита конституционных прав личности (рассмотрение жалоб на действие (бездействие) органов предварительного рассле209
дования, принятие решений о мерах пресечения и иных принудительных процессуальных действиях);
4. решение вопроса о передачи дела в суд363/
Институт следственного судьи придаст уголовному процессу
гибкость и быстроту, уравняет возможности стороны обвинения
и стороны защиты, в большей мере снимет проблему возращения
уголовного дела судом прокурору для дополнительного расследования, освободит районные суды от решения вопросов о мерах
пресечения и иных следственных действий.
С резкой критикой в отношении концепции высказался профессор юридического факультета МГУ им. М. В. Ломоносова
Головко Л. В.: «Описанная модель расследования, предстающая в
виде поездок «следователя-путешественника» к «судьенотариусу», является процессуальным нонсенсом». Здесь же мы
сталкиваемся с полной фрагментаризацией процесса доказывания
и абсолютным разрывом деятельности по собиранию и оценке
доказательств, что не только противоречит фундаментальным
положениям уголовно-процессуальной теории, но и неизбежно
приведет уголовный процесс к хаосу364.
Концепция была названа «геополитическим проектом по сохранению институционального правового контроля за постсоветскими странами», а введение института следственного судьи —
«создание американской мечты, а именно параллельного расследования». Ознакомившись с концепцией профессора Смирнова А. В., стоит отметить, что появление в российском уголовном
процессе фигуры следственного судьи решило бы ряд насущных
проблем уголовного судопроизводства, описанных выше. В целом подход был сформулирован на теоретическом уровне, и сейчас основной задачей является анализ практического применения
института следственного судьи и, безусловно, оценка последствий внедрения такой новеллы.
Равнодушными к вопросу о следственном судье не остались
многие видные деятели России. На заседании Научноконсультативного совета Федеральной палаты адвокатов Резник Г. М. заявил, что «идейный посыл концепции о создании института следственных судей абсолютно правильный — уравнение
возможностей сторон, при этом ряд спорных моментов в ней все
363
Смирнов А. В. « Возрождение института следственных судей в российском уголовном процессе» // РАПСИ. 2015.
364
Головко Л. В. «Следственные судьи или очередной раунд «американизации» российского уголовного процесса?»//zakon.ru, публикация от 16.03.2015 г.
210
же присутствует»365/ Депутат Государственной Думы РФ, доктор
юридических наук, Москалькова Т. Н. отметила, что у судей в
настоящее время нет достаточного инструментария для проверки
сведений, которые принимаются в расчет при вынесении решения о заключении обвиняемого под стражу, однако, данная идея
имеет право на существование, но нуждается в тщательной проработке. Проректор Академии СК РФ Боруленков Ю. П. отметил,
что не согласен с двумя положениями: «Первое — фактическая
ликвидация предварительного расследования с передачей полномочий полиции, второе — введение следственного судьи, вернее
предварительных слушаний на стадии предварительного расследования», и выразил мнение о «дополнительной нагрузки на
бюджет»366.
Поэтому в настоящее время в воздухе повисло много вопросов: «Нужен ли нам такой правовой институт?», «Каковы последствия введения?», «Будут ли решены задачи?», но очевидно, что
эти вопросы уже не звучат столь риторически.
365
Плюрализм мнений. Дискуссия на заседании НКС ФПА РФ (электронный
ресурс). http://www.fparf.ru/news/all_news/news/13383.
366
Там же.
211
СОДЕРЖАНИЕ
СЕКЦИЯ № 1. ОБЩЕТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ПРОБЛЕМЫ
ПРАВА, ГОСУДАРСТВА И ЭКОНОМИКИ……………
Бобков А.В.Радикальные притязания «Исламского государства» на завоевание арабского мира. ………..........
Богданова М. С.Правовое регулирование предоставления государственных услуг в электронной форме……..
Воронина Н.А. Особенности обыденного правосознания в современной России……………………………….
Гамбуев А.Ю.Независимая антикоррупционная экспертиза…………………………………………………………
Гамурова Т. О.Максимов А. М.Как вырастить «Майдан»…………………………………………………………
Грачёва М. А. К вопросу о правовом нигилизме……….
Кирсанова С.О. Проблема структуры нормы права……
Новожилова В.В. Необходимость наличия фикций в
праве……………………………………………………….
Федотова Ю.Д. Психологические аспекты правопонимания………………………………………………………
Хрущев В.С. Философия права И. А. Ильина………….
СЕКЦИЯ № 2. АКТУАЛЬНЫЕ ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ И
ПРАКТИЧЕСКИЕ ВОПРОСЫ ГРАЖДАНСКОГО
ПРАВА И ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССУАЛЬНОГО
ПРАВА…………………………………………………..
Гущина С.И. Критерии существенности заблуждения в
новой редакции ст. 178 ГК РФ…………………………...
Николаева И.А. Судебные акты высших судов как правовой источник защиты прав ветеранов Великой Отечественной войны……………………………………….
Пфайфле А.Ф. Полномочия нескольких директоров:
обезопасить себя и контрагента…………………………
Рубис В.И. Правовой режим отдельных видов живот212
3
—
6
9
12
16
19
23
26
29
33
36
—
39
43
ных как объектов гражданских прав……………………
Шауберт М.В. Проблема защиты прав потребителей в
рамках Click-wrap соглашений…………………………
Берсенев П.Ю. К вопросу о судейском усмотрении в
цивилистическом процессе в контексте правовых позиций Верховного суда Российской Федерации………….
Иванов Н.В. К вопросу о возможности закрепления
презумпции уважительности причин обращения прокурора с иском в защиту прав граждан……………………
Курильская И.А. Плата за отказ от исполнения договора в контексте реформы гражданского законодательства…………………………………………………………
…
Рамзаева В.Ю. Некоторые проблемы рассмотрения дел,
содержащих тайну усыновления (удочерения) ребенка..
Феклин А.А. Проблемы использования информации из
Интернета в качестве доказательств по гражданским
делам……………………………………………………….
Яшина А.В. Актуальные вопросы и перспективы доступа к правосудию в современных условиях………….
СЕКЦИЯ № 3. ПРОБЛЕМЫ ТРУДОВОГО ПРАВА И
ПРАВА СОЦИЛЬНОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ…………….
Беляева Д.В. Фриланс — дистанционная работа?............
Василенко О.С. Государственная пенсия за выслугу
лет: проблемные вопросы………………………………..
Горячев П.С. Самозащита работниками трудовых прав
Дементьева Н.А, Спирина Н.А. Проблемы применения
ст. 64.1 Трудового кодекса РФ…………………………..
Игнатьева К.С. О некоторых проблемах совершенствования правового института социального партнёрства в
трудовом законодательстве Российской Федерации…..
Киенко А.В. О некоторых актуальных проблемах в законодательстве Российской Федерации о занятости
населения и пути их решения………………………………
Нежведилов В.Р. Правовое регулирование режима работы, медицинского и профессионального освидетельствования членов летного экипажа воздушных гражданских судов…………………………………………..
Носкова П.Д. Противоречия в российском законодательстве в отношении трудоустройства 15-летних…..
213
46
49
52
56
59
63
66
69
73
—
76
79
83
86
89
92
95
Павленко И.В. О возможности выступления лиц, признанных недееспособными в роли работника в трудовых правоотношениях……………………………………
Ружанова А.А. Ученический договор: проблемы применения…………………………………………………….
Свейко А.Ю. Трудовой договор или эффективный контракт?....................................................................................
Табаков А. Л. Справедливость как оценочная категория
в Трудовом кодексе РФ…………………………………...
Тарасова В.А. Медиация в системе способов защиты
трудовых прав……………………………………………
Федорова А.С. Проблемы терминологии трудового законодательства на примере вредных условий труда…..
Шапошников И.С. Правовые проблемы регулирования
труда дистанционных работников в трудовом законодательстве…………………………………………………
СЕКЦИЯ №4. АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ
УГОЛОВНОГО ПРАВА И КРИМИНОЛОГИИ……….
Аверьянова А.В. К вопросу о предмете преступления,
предусмотренного статьей 305 Уголовного кодекса
Российской Федерации…………………………………..
Вориводина Т.С. Особенности объекта преступлений,
предусмотренных главой 18 УК РФ……………………..
Жарких И.А. К вопросу о совокупности вымогательства с преступлениями против личной свободы………….
Зыкова Д.С. Рейдерство: проблемы терминологии……..
Касьянова А.А. К вопросу о понятии экстремизма………
Ковалевская С.А. К вопросу о введении уголовноправовой ответственности за незаконный оборот органов и (или) тканей человека…………………………….
Курчевенкова А.В. Некоторые проблемы квалификации мошенничества……………………………………….
Макушев Д.И. К вопросу о соотношении понятий
«компьютерная преступность» и «киберпреступность»..
Ребушев А.П. О понятии неосторожного сопричинения
в уголовном праве России………………………………..
Тельнова А.П. Реализация нормы о малозначительности деяния применительно к хищениям чужого имущества………………………………………………………..
214
98
102
105
107
111
114
117
121
—
124
128
132
135
138
141
145
148
151
СЕКЦИЯ № 5. АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ
УГОЛОВНОГОПРОЦЕССА И
КРИМИНАЛИСТИКИ………………….
Агабаева А.В. Субъект поддержания государственного
обвинения по уголовным делам, рассматриваемым судом присяжных……………………………………………
Андросов С.В. Противодействие уголовному преследованию на судебных стадиях уголовного судопроизводства
(некоторые вопросы)……………………………………….
Антипина П. В. Судебно-экспертная и техникокриминалистическая - разные виды деятельности……...
Варламова А.А. О некоторых вопросах заключения досудебного соглашения о сотрудничестве……………………
Демидова Я.А. Проблемы института реабилитации в уголовном процессе………………………………………
Затолокин И.А. Проблемы возвращения института объективной истины в уголовное судопроизводство…………..
Зинов Е.А. Соблюдение срока уголовного судопроизводства по делам,требующим производства экспертизы: проблемы, пути решения…………………………….
Калужская Н.В. Расследование отдельных видов экологических преступлений: методические основы……….
Канюк Ю.А. Следственный судья как субъект уголовного судопроизводства………………………………….
Кулиев З.Я. Роль прокурора при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве………………………
Мирошникова А.А. Дактилоскопия "поголовно"……….
Петрова А.А. Вопросы применения геномной регистрации в Российской Федерации…………………………..
Ртищева Е.В. Состязательность предварительного расследования. Институт следственного судьи………………….
215
155
—
158
162
165
168
172
175
179
181
186
189
192
195
216
ДЛЯ ЗАМЕТОК
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
217
Научное издание
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ СОВРЕМЕННОГО
ПРАВА, ГОСУДАРСТВА И ЭКОНОМИКИ
VI Межвузовская научно-практическая
конференция аспирантов и студентов
Санкт-Петербург, 25 апреля 2015 года
Тезисы выступлений
ЧАСТЬ 1
Подписано в печать 20.04.2015 г. Бум. тип. № 1.
Гарнитура “Times New Roman Cyr”. Печ. л. 12,75.
Уч.-изд. л. 12,0. Тираж 89 экз. Заказ 2204.
Редакционно-издательская лаборатория
Санкт-Петербургского юридического института (филиала)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
Отпечатано в Санкт-Петербургском юридическом институте (филиале)
Академии Генеральной прокуратуры РФ
191104, Санкт-Петербург, Литейный пр., 44
218