Ответственность основного общества по сделкам, заключенным

Ответственность основного
общества по сделкам,
заключенным дочерним
обществом
Илья Булгаков, старший юрист
Американская торговая палата
Комитет по инвестициям и законодательству
10 февраля 2015 г.
Предпосылки для внесения изменений
 Ч. 2 ст. 105 ГК (в старой редакции): "Основное общество (товарищество),
которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним,
обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по
сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний".
 Абз. 2 п. 3 ст. 6 ФЗ "Об акционерных обществах": "Основное общество
(товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу
обязательные для последнего указания только в случае, когда это право
предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего
общества".
 Нормы ч. 2 ст. 105 ГК РФ были фактически не работающими из-за сложностей с
доказыванием факта дачи обязательных для исполнения указаний.
 "Концепция развития гражданского законодательства Российской
Федерации": П. 4.1.7. Ответственность "материнской" компании по долгам
дочерней по общему правилу должна наступать при отсутствии вины, и лишь при
банкротстве - при наличии любой формы вины в деятельности "материнской"
компании. Представляется также, что указанная ответственность должна
наступать во всех случаях, когда она вызвана исполнением дочерней компанией
решений "материнской" компании.
Ответственность основного общества по сделкам, заключенным дочерним обществом
10 февраля 2015 г.
2
Проект изменений в ГК,
принятый в первом чтении
 Проект изменений в ГК РФ, принятый в первом чтении в начале 2012 г. (проект ФЗ
№ 47538-6), ввел понятия контролирующих и подконтрольных юридических лиц, а
также установил ответственность контролирующих лиц по обязательствам любого
подконтрольного юридического лица, которую они должны нести солидарно.
 Ст. 54.3 Проекта: контролирующее лицо несет солидарную с подконтрольным
юридическим лицом ответственность по обязательствам подконтрольного лица,
возникшим из совершенных им действий, в том числе сделок, или бездействия, в
следующих случаях:
 1) такие действия совершены или бездействие допущено во исполнение указаний
контролирующего лица;
 2) совершение действий направлено на ограничение ответственности
контролирующего лица, которую оно понесло бы, если бы действия были совершены
самим контролирующим лицом, и при этом такими действиями причинен вред
другому лицу;
 3) контролирующее лицо было обязано предотвратить причинение вреда другому
лицу при совершении действий подконтрольным лицом, однако не сделало этого.
 Данные положения были раскритикованы представителями крупного бизнеса.
Ответственность основного общества по сделкам, заключенным дочерним обществом
10 февраля 2015 г.
3
Новые нормы об ответственности
 П. 2 ст. 67.3 ГК РФ: Основное хозяйственное товарищество или общество
отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним
во исполнение указаний или с согласия основного хозяйственного товарищества
или общества (пункт 3 статьи 401).
 Что понимать под "согласием на совершение сделки" в ст. 67.3 ГК РФ?
 Превалирующая позиция: даже решение об одобрении крупной сделки или сделки с
заинтересованностью может быть квалифицировано как согласие.
 Потенциально под такое согласие могут попадать иные документы (директивы на
голосование, письма, согласование сделок в соответствии с внутренними
регламентами группы и т.д.).
 П. 4 ст. 1202 ГК РФ: Если учрежденное за границей юридическое лицо
осуществляет свою предпринимательскую деятельность преимущественно на
территории Российской Федерации, к требованиям об ответственности по
обязательствам юридического лица его учредителей (участников), других лиц,
которые имеют право давать обязательные для него указания или иным образом
имеют возможность определять его действия, применяется российское право либо
по выбору кредитора личный закон такого юридического лица (п. 4 введен ФЗ от
30.09.2013 № 260-ФЗ).
Ответственность основного общества по сделкам, заключенным дочерним обществом
10 февраля 2015 г.
4
Практические последствия
Два варианта толкования п. 2 ст. 67.3 ГК РФ:
(1) сугубо формальный: корпоративное одобрение, иные документы могут
привести к тому, что основное общество будет солидарно отвечать по
сделкам дочернего.
(2) сущностный:
 формальное толкование ведет к тому, что основное общество почти
всегда становится квазипоручителем по обязательствам дочернего,
что по сути подрывает принцип ограниченной ответственности
участников по обязательствам юридического лица ("принцип
отделения");
 следовательно, применять норму следует тогда, когда необходимо
защитить интересы кредиторов (недобросовестность основного
участника и т.д.).
 В настоящий момент существует неопределенность относительно того,
по какому пути пойдет судебная практика.
Ответственность основного общества по сделкам, заключенным дочерним обществом
10 февраля 2015 г.
5
Проект Минэкономразвития РФ
 Законопроекты Минэконразвития РФ пытаются ограничить сферу
применения п. 2 ст. 67.3 ГК РФ (в отношении АО и ООО):
 "Сделка считается заключенной с согласия основного общества (товарищества)
только в случае, когда обязанность заключать соответствующие сделки только с
согласия основного общества (товарищества) предусмотрена в договоре с дочерним
обществом или уставе дочернего общества. Дочернее общество вправе в договоре с
контрагентом исключить или ограничить ответственность основного общества."
 http://regulation.gov.ru/project/17128.html?point=view_project&stage=2&stage_id=11534
 http://regulation.gov.ru/project/17210.html?point=view_project&stage=2&stage_id=11614
 Планируется внести законопроекты в ГД РФ весной.
Ответственность основного общества по сделкам, заключенным дочерним обществом
10 февраля 2015 г.
6
ИЛЬЯ БУЛГАКОВ
Старший юрист
ilya.bulgakov@dlapiper.com
DLA Piper в Москве
Т: +7 495 221 4400
Ф: +7 495 221 4401
DLA Piper в Санкт-Петербурге
Т: +7 812 448 7200
Ф: +7 812 448 7201