- Донецкая торгово

05.11.2015
ДОГОВОРА МЕЖДУНАРОДНОЙ
КУПЛИ-ПРОДАЖИ
ВЭД-КОНТРАКТЫ
Общее понятие договора
Украина. Договор это соглашение двух или более сторон,
направленное на установление, изменение или прекращение
гражданских прав и обязанностей.
(ст. 626 ГКУ)
Франция. Договором считается сделка, направленная на
установление, прекращение или изменение прав и обязанностей.
(ст.1101 ФГК)
Англия. Нет легального определения договора как правовой
категории.
Судебная
практика
и
доктрина
рассматривает договор как обещание (promise) или несколько
обещаний, за нарушение которых право устанавливает санкцию,
что свидетельствует о наличии у кредитора права на иск.
1
05.11.2015
Внешнеэкономический договор
Внешнеэкономический договор (контракт) - материально
оформленное
соглашение
двух
или
более
субъектов
внешнеэкономической
деятельности
и
их
иностранных
контрагентов, направленная на установление, изменение или
прекращение их взаимных прав и обязанностей во
внешнеэкономической деятельности.
(ст. 1 ЗУ «О внешнеэкономической деятельности»)
Иностранные субъекты хозяйственной деятельности - субъекты
хозяйственной
деятельности,
имеющие
постоянное
местонахождение или постоянное местожительство за пределами
Украины.
(ст. 1 ЗУ «О внешнеэкономической деятельности»)
Договор или Контракт?
Под договором понимают и юридический факт, лежащий в основе
обязательства, и само договорное обязательство, и документ, в
котором закреплен факт установления обязательственного
правоотношения.
Контракт – только письменное соглашение.
2
05.11.2015
Критерии качественно подготовленного контракта
•
•
•
•
•
соответствие международному законодательству и
рекомендациям;
Соответствие национальному законодательству страны, чье
право применяется по контракту;
полнота урегулирования вопросов;
минимализация рисков;
урегулированность вопросов для тех случаев, когда контракт не
выполняется.
Чем руководствоваться в отношении формы контракта
•
•
•
•
•
•
•
Конвенция ООН о договорах международной купли продажи
товаров, 1980);
Двусторонние, многосторонние соглашения;
Принципы международных коммерческих контрактов УНИДРУА;
Принципы европейского контрактного права (1998);
Модельный контракт ICC (Публикация 556 и 738);
Приказ Министерства экономического развития и торговли
Украины (№ 201 от 6.09.2001);
другие документы.
3
05.11.2015
Венская Конвенция ООН о договорах международной
купли-продажи товаров 1980 года
Участниками конвенции на сегодняшний день являются 83
государства.
http://www.uncitral.org/uncitral/ru/uncitral_texts/sale_goods/1980CI
SG_status.html
Украина присоединилась к конвенции 3 января 1990 г.
Конвенция начала действовать для Украины с 2 февраля 1991 г.
Текст конвенции
http://www.uncitral.org/pdf/russian/texts/sales/cisg/CISG-r.pdf
Когда применяется конвенция
• Обе страны участники конвенции;
• Применяется право страны – участницы конвенции;
• Применяется право третьей страны – участницы конвенции;
4
05.11.2015
Венская Конвенция ООН о договорах международной
купли-продажи товаров 1980 года
•
•
•
•
•
Конвенция применяется к договорам купли-продажи товаров между
сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных
государствах;
Не входят вопросы действительности самого договора или каких-либо из его
положений и последствий, которые может иметь договор в отношении
права собственности на проданный товар;
Регулирует только заключение договора купли-продажи и те права и
обязательства продавца и покупателя, которые возникают из такого
договора;
Стороны могут исключить применение настоящей Конвенции либо
отступить от любого из ее положений или изменить его действие;
Заявление о расторжении договора имеет силу лишь в том случае, если оно
сделано другой стороне посредством извещения.
Венская Конвенция ООН о договорах международной
купли-продажи товаров 1980 года
•
•
•
•
•
•
•
•
Исключения (Ст.2) купля-продажа товаров для личного, семейного или
домашнего использования, товаров с аукциона, в порядке исполнительного
производства, фондовых бумаг, транспортных судов, электроэнергии;
Ст. 11 Конвенции не требует письменной формы. Может доказываться любыми
средствами; Оговорка (а)– Украина, Россия, Беларусь, Армения, Аргентина,
Чили, Венгрия, Парагвай;
Сообщения по телеграфу и телетайпу – письменная форма;
Государственные праздники и выходные дни;
Сообщение, которое не получено;
Существенные условия: характеризующие предмет договора (обозначение
товара и количество), а также условие о цене либо способе ее определения, т.е.
условия, которые являются "видообразующими" для договора купли-продажи
и выражают его природу ("объективно существенные условия");
По любому условию, выдвинутому одной из сторон, должно быть достигнуто
соглашение с другой стороной. При отсутствии такого соглашения договор не
считается заключенным;
Товар, свободный от притязаний третьих лиц;
5
05.11.2015
Принципы международных коммерческих
контрактов УНИДРУА
• Документ разработан Международным институтом унификации
частного права (УНИДРУА), Италия, Рим, в 1994 году;
• Применяются когда устанавливают общие нормы для
международных коммерческих договоров или когда стороны
установили, что их договор будет регулироваться этими Принципами
или когда стороны согласились, что их договор будет регулироваться
«общими принципами права» или аналогичными положениями;
• Могут использоваться для решения вопроса, возникающего в
случае, когда оказывается невозможным установить
соответствующую норму применимого права;
• Могут использоваться для толкования и восполнения
международных унифицированных правовых документов;
• Могут служить моделью для национального и международного
законодательства.
Принципы международных коммерческих
контрактов УНИДРУА
• Принципы УНИДРУА обязательны для сторон только в той мере, в
какой это не запрещено императивными нормами внутреннего права,
а также императивными нормами права, регулирующего договор.
• Надлежаще заключенный договор является обязательным для сторон.
Он может быть изменен или прекращен только в соответствии с его
условиями или по соглашению сторон или иным образом в
соответствии с настоящими Принципами.
• Стороны могут в любой момент отказаться от применения Принципов,
отступить от них или изменить содержание любого из их положений.
• Настоящие Принципы не устанавливают никаких требований о том,
что договор должен быть заключен или подтвержден в письменной
форме. Его существование может быть доказано любым способом,
включая свидетельские показания.
6
05.11.2015
Принципы международных коммерческих
контрактов УНИДРУА
•
•
•
•
•
Существенное неравноправие, возможности суда;
Договор на двух языках с одинаковой силой;
Цена, определенная одной стороной, неразумная цена;
Свобода переговоров, недобросовестное поведение стороны;
Затруднения, просьбы о пересмотре условий, возможности суда;
Текст:
http://www.unidroit.org/english/principles/contracts/principles2010/
translations/blackletter2010-russian.pdf
Принципы Европейского контрактного права
• документ разработан Комиссией по европейскому контрактному
праву (Комиссия Ландо) ЕС;
• применяются в Европейских сообществах в тех случаях, когда
стороны договорились их использовать или обязаны их
применять;
• свобода контракта;
• применимый закон и принципы;
• обычаи и практика;
• обязанность сотрудничества;
7
05.11.2015
Документы МТП
• Инкотермс 2010 (публ. МТП № 715);
• Унифицированные правила и обычаи для документарных
аккредитивов (публ. МТП № 600);
• Унифицированные правила для гарантий по требованию (публ. МТП
№ 758)
• Типовой коммерческий агентский контракт МТП (публ. МТП № 644)
• Типовой дистрибьюторский контракт МТП (публ. МТП № 646)
• Типовой контракт МТП международной купли-продажи (публ. МТП
№ 556)
• Оговорка МТП 2003 о форс-мажоре. Оговорка МТП 2003 о
затруднениях (публ. МТП № 650)
Применяемое право
Принцип автономии воли сторон – стороны сами вправе выбрать
право, применимое ко всему или к любой части договора.
• Закон Украины «О международном частном праве»;
• Конвенция о праве, применимом к договорам
международной купли-продажи товаров (Гаага, 1986 г.);
8
05.11.2015
Форма договора
Внешнеэкономический договор (контракт) - материально
оформленное
соглашение
двух
или
более
субъектов
внешнеэкономической
деятельности
и
их
иностранных
контрагентов, направленная на установление, изменение или
прекращение их взаимных прав и обязанностей во
внешнеэкономической деятельности.
(ст. 1 ЗУ «О внешнеэкономической деятельности»)
Сделка считается совершенной в письменной форме, если ее
содержание зафиксировано в одном или нескольких документах, в
письмах, телеграммах, которыми обменялись стороны.
Сделка считается совершенной в письменной форме, если воля
сторон выражена с помощью телетайпного, электронного или
другого технического средства связи.
(ст. 207ГКУ)
Обязательные разделы контракта
(Приказ Министерства экономики № 201 6.09.2001)
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
Название и номер, дата и место составления
Преамбула
Предмет договора
Количество и качество товара
Базисные условия поставки
Цена и общая стоимость договора
Условия платежей
Условия приема-сдачи товара
Упаковка и маркировка
Форс-мажорные обстоятельства
Санкции и рекламации
Урегулирование споров в судебном порядке
Почтовые и платежные реквизиты сторон
9
05.11.2015
Название и номер, дата и место составления
• Место подписания контракта
• Дата подписания
• Номер контракта
• Название контракта
Договор
купли- продажи
№ 1-15/777
12 июня 2015 г.
г.Краматорск
Преамбула
• Указывается полное наименование сторон,
с указанием страны
• Сокращенное определение сторон как контрагентов (ПокупательПродавец, Получатель-Поставщик)
• Лицо, от имени которого заключается контракт
• Наименование документов, которыми руководствуются контрагенты
(полномочия)
10
05.11.2015
Предмет договора
В этом разделе указывается, какой товар (работы, услуги) один из
контрагентов обязан поставить другому с указанием точного
наименования, марки, сорта или конечного результата работы,
которая выполняется.
Если товар (работа, услуга) требуют более детальной
характеристики или номенклатура товаров (работ, услуг)
достаточно велика, то все указывается в дополнении
(спецификации), которая является неотъемлемой частью
договора, о чем делается отметка в тексте договора.
Количество и качество товара
•указывается количество товара, его единица измерения(тонны, объем в м3,
мешки, штуки и т.п.)
•объемные и весовые грузы – основные цифры и пределы погрешности (напр.:
лес +/-10%, зерно +/-5%)
•весовые показатели для товаров с упаковкой:
брутто (gross weight) – общий вес товара и упаковки
нетто (net weight) – собственный вес товара без учета упаковки
•
•
•
•
•
Определить качество товара – значит установить его качественную
характеристику, т.е. совокупность свойств, определяющих пригодность
товара для использования его по назначению.
Способы определения качества:
по стандарту
по техническим условиям
по образцу
по описанию
по содержанию отдельных веществ в товаре
11
05.11.2015
Базисные условия поставки
• Указывается вид транспорта
• Указываются базисные условия поставки согласно правил
«Инкотермс»
• Указывается конкретный срок поставки товара
Цена и общая стоимость договора
• Определяется цена единицы измерения товара
• Указывается валюта контракта
• Указывается общая стоимость контракта отдельной строкой
• Если поставляются товары разного ассортимента, цена
устанавливается отдельно за единицу каждого сорта, марки спецификация
12
05.11.2015
Условия платежей
•Определяется валюта платежа
•Указывается способ, порядок и сроки финансовых расчетов
•В зависимости от выбранных сторонами условий платежа указываются:
условия банковского перевода до или после отгрузки товара
условия документарного аккредитива или инкассо
Постановление КМУ и НБУ от 21.06.95 г №444
“О типовых платежных условиях внешнеэкономических договоров
(контрактов) и типовых формах защитных оговорок к
внешнеэкономическим договорам (контрактам) которые предполагают
расчеты в иностранной валюте»
Условия приема-сдачи товара
•Определяются сроки и место фактической передачи товара
•Указывается перечень товаросопроводительных документов
•По количеству прием-передача осуществляется согласно
товаросопроводительных документов
•По качеству – по документам, подтверждающим
качество товара
13
05.11.2015
Упаковка и маркировка
• Указываются сведения об упаковке товара (ящики, контейнеры
т.п.)
• Сведения о нанесенной соответствующей маркировке
(наименование продавца и покупателя, номер контракта, место
назначения, специальные условия транспортировки и т.п.)
• Стоимость упаковки и за чей счет она осуществляется
Форс-мажорные обстоятельства
Форс-мажорные обстоятельства (обстоятельства непреодолимой силы) –
это чрезвычайные и неотвратимые обстоятельства, которые объективно
влияют на исполнение обязательств, предусмотренных условиями
договора (контракта, соглашения и т.д.), обязанностей по законодательным
и иным нормативным актам, действие которых невозможно было
предвидеть и действие которых делает невозможным их исполнение на
протяжении некоторого времени.
Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров,
1980г. : «Сторона не несет ответственности за неисполнение любого из
своих обязательств, если докажет, что оно было вызвано
препятствием вне ее контроля и что от нее нельзя было разумно
ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении
договора либо избежания или преодоления этого препятствия или его
последствий.»
14
05.11.2015
Санкции и рекламации
•Устанавливается порядок применения штрафных санкций, возмещение
убытков и предъявления рекламаций в связи с ненадлежащим
выполнением обязательств
•Нужно четко определить размеры штрафных санкций:
- в процентном отношении к сумме неисполненной части
обязательства;
-в конкретной денежной сумме
- в процентном отношении к сумме обязательства независимо от
степени его исполнения;
-в кратном размере к стоимости товаров.
• Устанавливаются, сроки, в течение которых заявляются рекламации,
способы урегулирования рекламаций
Урегулирование споров в судебном порядке
•Определяются условия и порядок разрешения споров в судебном
порядке
•Указывается название суда, адрес
•Определяется материальное право, которое будет применяться
судом при рассмотрении дела
Арбитражная оговорка «Все споры, разногласия или требования,
возникающие по настоящему договору или в связи с ним, в том числе
касающиеся его толкования, исполнения, нарушения, прекращения или
недействительности, подлежат разрешению в Международном
коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате
Украины в соответствии с его Регламентом.»
15
05.11.2015
Почтовые и платежные реквизиты сторон
• Почтовые реквизиты
• Местонахождение (адрес предприятия)
• Банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета,
учреждение банка, код банка, МФО)
• Налоговые реквизиты (код плательщика НДС, ИНН, ОКПО)
• Отгрузочные реквизиты
• Подписи представителей сторон
• Печати
Типовой договор международной купли-продажи ICC
(изд. № 556)
• «Форма стандартного (типового) договора (контракта)» – эталон,
который можно менять под свои условия;
• Используется для готовой продукции, предназначенной для
перепродажи;
• Может не подойти для конкретной продукции, изготовленной на заказ;
• «Раздел А» – стороны договора, описание товара (вес, размер,
мощность, цена, цвет, способ применения, срок службы), цена, форма
оплаты, базис поставки, законодательная база (международные
документы либо же право конкретной страны);
• Все расходы, связанные с любой формой платежа, лежат на стороне,
осуществляющей платеж;
• Сохранение права собственности;
16
05.11.2015
Структура контракта
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
Стороны;
А-1 Товар;
А-2 Контрактная цена;
А-3 Условия поставки;
Перевозчик (если необходимо);
А-4 Срок поставки;
А-5 Инспектирование товара покупателем;
А-6 Сохранение права собственности;
А-7 Условия платежа;
А-8 Документы;
А-9 Дата разрывания контракта;
А-10 Ответственность за задержку;
А-11 Ограничение ответственности при условии несоответствия товара;
А-12 Ограничение ответственности при условии сохранения за покупателем
несоответствующего товара;
А-13 Временные ограничения;
А-14 Применимое право;
А-15 Разрешение споров, Арбитраж;
Стороны контракта
•
•
•
•
•
•
•
Номер контракта;
Юридический адрес;
Проверка полномочий;
Наличие в реестре;
Доверенность;
Арбитражная практика;
Место подписания;
17
05.11.2015
А-1 Товар
•
•
•
•
Существенные признаки и условия;
Стандарты на товар;
Приложения, статус приложений;
Товар для перепродажи;
А-2 Контрактная цена
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
Текущая цена по прейскуранту;
Обычная цена;
Цена связанных лиц;
Цена в случае продавец-посредник;
Цена не включает НДС;
Цена не подлежит пересмотру;
Сумма прописью;
Курсовая разница;
Цена в случае возникновения затруднений;
Справедливая цена;
18
05.11.2015
А-3 Условия поставки,
Категорії правил Інкотермс 2010
КАТЕГОРІЯ
КАТЕГОРІЯ
КАТЕГОРІЯ
КАТЕГОРІЯ
E
F
EXW
Ex Works
Франко-завод
FCA
Free Carrier
Франко-перевізник
FAS
Free Alongside Ship
Франко вздовж борту судна
FOB
Free on Board
Франко-борт
CPT
Carriage paid to
Перевезення оплачено до
CIP
Carriage and Insurance
Paid to
Перевезення та страхування
оплачено до
CFR
Cost and Freight
Вартість і фрахт
CIF
Cost Insurance and
Freight
Вартість, страхування та фрахт
DAT
Delivered at Terminal
Поставка на терміналі
DAP
Delivered at Place
Поставка в місці
DDP
Delivered Duty Paid
Поставка зі сплатою мита
C
D
А-3 Условия поставки (продолжение)
Перевозчик:
• Перевозчик (если необходимо)
• Наименование;
• Адрес;
• Контактное лицо;
Иные условия:
• Если условия поставки не согласованы, то применяется условие EXW;
19
05.11.2015
Базисные условия поставки
•
•
•
•
Редакция правил Инкотермс 2010;
Редакция правил Инкотермс 2000;
Внесение изменений в Правила Инкотермс;
Как правильно указывать базисные условия поставки.
FCА, 69В, ул. Фрунзе, Киев, Украина Incoterms® 2010
Посилання
на офіційне українсько-англійське видання правил Інкотермс 2010
Українською мовою:
«Інкотермс 2010. Правила ICC з використання термінів для внутрішньої та
міжнародної торгівлі – К.: Асоціація «ЗЕД», 2011. – 268 с.»
Російською мовою:
«Инкотермс 2010. Правила ICC по использованию терминов для
внутренней и международной торговли – К.: Ассоциация «ЗЕД», 2011. –
268 с.»
Англійською мовою:
«Incoterms® 2010. ICC rules for the use of domestic and international trade
terms – Kyiv: Association «ZED», 2011. – 268 p.
20
05.11.2015
Перевозчики
•
•
•
•
Использование правил Инкотермс при организации перевозки;
Обычная, нормальная, адекватная перевозка;
Транспортные документы, коносамент;
Контракт с экспедитором.
Погрузка, выгрузка, нормы, требования
•
•
•
•
•
•
Инструкция перевозчику;
Торговые обычаи;
Инструкции по выгрузке;
Дополнительные затраты при выгрузке;
Допуск на объект;
Привлечение техники другой стороны.
21
05.11.2015
Упаковка и маркировка
•
•
•
•
Товар может быть признан не соответствующим договору в случае
ненадлежащей упаковки;
Ответственность продавца за упаковку и маркировку;
Повреждение товара из-за плохой упаковки;
Маркировка и таможенное оформление.
А-4 Срок поставки
• День или период поставки;
• Неустойка (ст. 10) в случае просрочки поставки товара – 0,5% или
иного согласованного сторонами процента от цены такого товара за
каждую полную неделю просрочки, но не более 5%;
• 15 дней для направления извещения о задержке;
• Право разорвать контракт в случае задержки поставки и
согласованного срока;
• Уведомление о разрывании контракта, 5 дней от даты получения
уведомления;
• Право покупателя на компенсацию до 10% от стоимости товара в
случае расторжения контракта;
22
05.11.2015
А-5 Инспектирование товара покупателем
•
•
•
•
•
•
За счет покупателя;
Сюрвейерская проверка;
Место проверки;
Срок проверки;
Документы проверки;
Уполномоченная организация;
Идентификация товара
•
•
•
Необходимость в идентификации, последствия;
Идентификация как способ защиты продавца и покупателя;
Порядок идентификации товара.
23
05.11.2015
Инспекция
•
•
Предотгрузочная инспекция:
– Заказывают государственные органы;
– Затраты несет покупатель, если это не урегулировано в
законодательстве или в контракте;
Инспекция по требованию покупателя, практика.
А-6 Сохранение права собственности
• Сохранение права собственности до получения полной оплаты;
• Рекомендации МТП (издание МТП № 546);
24
05.11.2015
А-7 Условия платежа
•
•
•
•
•
•
•
Открытый счет;
Авансовый платеж;
Документарное инкассо;
Документарный аккредитив;
30 дней с даты открытого счета;
30 дней от согласованной даты поставки в случае авансового платежа;
Документарный аккредитив: извещение об открытии за 30 дней до
поставки;
• Оплата за задержку платежа: 2% средней банковской ставки по
короткосрочным кредитам для первоклассных заемщиков;
Условия платежа
•
•
•
•
•
•
Покупатель может не оплачивать товар, пока у него не
появилась возможность осмотреть товар, исключения;
СРТ и оплата по факту доставки;
Возможность удерживать документы до получения оплаты;
Документарные аккредитивы;
Ограничения по оплате в ряде стран;
Внесение изменений в контракт задним числом и оплата.
25
05.11.2015
А-8 Документы
•
•
•
•
•
•
•
•
Коммерческий инвойс;
Транспортный документ;
Упаковочный лист;
Документ по страхованию;
Сертификат происхождения;
Сертификат инспектирования;
Другие документы;
Если не согласованы докумены – в соответствии с условиями
поставки Инкотермс;
Торговые марки
•
•
•
•
Обязательство поставить товар свободным от претензий третьих
лиц;
Реестр зарегистрированных торговых знаков;
Извещение покупателя о претензиях третьих лиц в разумные
сроки;
Негативные тенденции на рынке Украины в отношении
регистрации объектов права;
26
05.11.2015
А-9 Дата разрыва контракта
• Дата разрыва контракта в случае форс-мажорных обстоятельств
или затруднений;
• В случае задержки поставки;
• Уведомление о разрывании контракта;
Срок действия договора
•
•
•
•
•
•
Акцепт оферты (ст. 23 Конвеции);
Заявление о расторжении контракта – извещение;
Условия расторжения:
– Непоставка;
– Несоответствие товара, существенное несоответствие;
– Разумный срок задержки в поставке;
Окончательное исполнение обязательств;
Приостановка выполнения контракта;
Срок действия договора и пост-аудит.
27
05.11.2015
А-10 Ответственность за задержку поставки
• Неустойка за задержку поставки составляет ____% от цены не
поставленного в срок товара за неделю, максимум ________% от
цены не поставленного в срок товара или
• При условии прекращения исполнения обязательств по
контракту вследствие задержки поставки Продавец
ответственный за нанесение убытков такой задержкой в
размере _____% от цены непоставленного в срок товара;
А-11 Ограничения ответственности за несоответствие
товара
•
Ответственность Продавца за убытки, вызванные несоответствием
товара:
Лимит доказанных убытков (включая упущенную выгоду) ограничен
суммой, которая не превышает _______% от контрактной цены;
• Условия не соответствия товара;
• Условия соответствия товара;
• Обычная практика уценки товара;
• Обязанности продавца:
– Заменить товар;
– Устранить несоответствие;
– Скомпенсировать убытки;
• 10% неустойка за некачественный товар в случае разрыва контракта;
28
05.11.2015
Замена товара
•
•
•
•
Существенное нарушение договора;
Условия поставки товара для замены;
Разумный срок устранения несоответствия;
Возмещение убытков при замене.
А-12 Ограничение ответственности при условии
сохранения за покупателем несоответствующего товара;
• Скидка от цены при условии принятия покупателем
несоответствующего товара не может превышать ___% от стоимости
такого товара или
• Указывается сумма;
• Рекомендация до 15 % от стоимости товара;
29
05.11.2015
А-13 Временные ограничения;
Установленный срок извещений в отношении:
• Некачественного товара (несоответствующего);
• Недопоставки;
• Потери;
• Повреждений;
• Задержки поставки;
А-14 Применимое право;
• Данный контракт регулируется национальным правом _________
(право страны продавца);
• Какие-либо вопросы не урегулированные Венской конвенцией
разрешаются в соответствии с правом ________;
30
05.11.2015
А-15 Разрешение споров, Арбитраж;
• Суд;
• МТП;
• МКАС при ТПП Украины;
31