коротко о разном Перспективы рынка FOREX в Российской Федерации А. Г. Сокологорский, вице-президент, начальник управления торговых операций и корпоративного финансирования ВТБ 24 (ЗАО) Рынок FOREX в России: текущие реалии и вопросы правового регулирования Как известно, деятельность банков достаточно детально регулируется Гражданским кодексом Российской Федерации, федеральными законами «О банках и банковской деятельности», «О валютном регулировании и валютном контроле», «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и другими документами, а также многочисленными нормативными актами Банка России. Обладая валютной лицензией и правом открывать счета физическим лицам, банк может проводить операции с другими банками на межбанковском рынке и заключать конверсионные сделки с физическими и юридическими лицами. Правда, здесь есть некоторые подводные камни, обнаруживающиеся при предоставлении банками своим клиентам возможности по купле-продаже валюты «с плечом» (т. е. с превышением собственных средств) в целях извлечения прибыли от изменения курсов валют. Но об этом речь пойдет дальше. Операции на биржах также регламентированы: Федеральным законом «О рынке ценных бумаг», Федеральным законом «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», подзаконными актами Федеральной службы по финансовым рынкам, правилами торгов биржи. Для того чтобы иметь возможность проводить операции на биржах, а также предоставлять клиентам доступ к торговым площадкам, необходимо быть профессиональным участником рынка и иметь соответствующие лицензии. Очевидно, что весь указанный массив нормативных актов исчерпывающим образом регулирует на территории Российской Федерации валютные операции как институциональных, так и частных инвесторов практически по всем граням валютного рынка FOREX, за исключением одной – работы дилинговых центров (FOREXброкеров или FOREX-дилеров). В связи с этим главный вопрос, обсуждающийся сейчас как общественностью, так и в профессиональных кругах, звучит так: «Нужен ли специальный закон для этой категории участников рынка или нет?» С одной стороны, они не оказывают брокерских услуг, не предоставляют доступ на биржи, поэтому их деятельность не регулируется блоком нормативных актов о рынке ценных бумаг с надзором со стороны мегарегулятора. Но они и не осуществляют сделки купли-продажи валют со своими клиентами, поскольку не являются кредитными организациями. Получается, что они лишь посредники между частными трейдерами и «провайдерами ликвидности», т. е. организациями, осуществляющими конверсионные операции. В качестве таких «провайдеров ликвидности», как правило, выступают иностранные структуры, которые не подчиняются российскому праву, т. е. деятельность указанных посредников в России в настоящее время не регулируется. А такое регулирование, на наш взгляд, необходимо, поскольку незащищенными оказываются интересы как инвесторов, страдающих от злоупотреблений со стороны иностранных контрагентов, так и государства, не получающего налоги с доходов ни от операций инвесторов на рынке, ни с доходов самих посредников, предоставляющих инвесторам доступ к проведению операций. Итак, мы выяснили, что в российском нормативном правовом поле имеется явный законодательный пробел в части регулирования посреднической деятельности на рынке FOREX, а именно: отсутствуют в принципе какиелибо законодательные акты, регулирующие подобную деятельность. По этой причине в настоящее время в Федеральном Собрании Российской Федерации обсуждаются две законодательные инициативы: 1) проект федерального закона № 249583-6 «О внесении изменений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и отдельные законодательные акты Российской Федерации (в части правового регулирования дилерской деятельности на внебиржевом рынке FOREX)», внесенный депутатами Государственной Думы; 2) проект федерального закона № 363920-6 «О рынке деривативов и деятельности профильных операторов на внебиржевых финансовых рынках в Российской Федерации», разработанный Комитетом Совета Федерации по бюджету и финансовым рынкам. Согласно первому варианту нормативного регулирования рынка FOREX предлагается сформировать новый для России рыночный институт – FOREX-дилеров, которые наряду с банками получат право купли-продажи у частных инвесторов валюты, а точнее, производных инструментов, в основе которых лежит валюта. Статья 1 законопроекта № 249583-6 предлагает ввести в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» новую статью 4.1 «Дилерская деятельность на внебиржевом рынке FOREX», которой для FOREX-дилеров предусмотрено предоставление особого вида дилерской лицензии на работу с внебиржевыми производными финансовыми инструментами – так предлага- ДЕНЬГИ И КРЕДИТ ● 2/2014 65 коротко о разном ется именовать контракт на разницу курсов валют. Кроме того, надзор за новыми участниками рынка предлагается отдать в особую и единственную саморегулируемую организацию (СРО). Предполагается, что наличие новой специальной лицензии позволит FOREX-компаниям отказаться от офшорных юрисдикций и начать проводить операции с инвесторами на территории России. Но сразу возникает как минимум четыре закономерных вопроса. Зачем нормальный валютный спотовый рынок (а большинство операций на этом рынке осуществляется именно с расчетами на второй рабочий день) называть рынком производных инструментов? Какое отношение валютный рынок FOREX имеет к рынку ценных бумаг, в закон о регулировании которого вносятся изменения? Зачем усложнять существующую систему лицензирования профессиональных участников и придумывать новые виды лицензий, новые требования к капиталу и т. п.? Зачем нужна новая СРО? Если FOREX-компании действительно заинтересованы в легализации своего бизнеса на территории Российской Федерации, если они не боятся предоставить своим клиентам возможность обращаться за судебной защитой в российском правовом поле, если действительно хотят платить налоги в российский бюджет, то для этого существует более простые и удобные способы. Способ № 1. В настоящее время российский банковский сектор насчитывает около 200 банков с капиталом от 180 млн руб. (минимальный размер, установленный законодательством) до 300 млн руб., или примерно от 6 до 10 млн долларов. На брифинге в декабре 2012 г. генеральный директор одной крупной FOREX-компании сообщил, что неаудированная годовая прибыль российского отделения этой компании должна составить 80 млн дол. против 70 млн дол. годом ранее. Таким образом, если озвученные цифры правдивы, то крупная FOREX-компания, потратив лишь малую часть своей годовой прибыли, способна приобрести небольшой банк с необходимым набором лицензий и проводить операции на рынке FOREX с клиентами на вполне законных основаниях под надзором Банка России. И тогда в качестве дополнительного ограничителя рисков будет выступать, помимо прочего, Инструкция «Об установлении размеров (лимитов) открытых валютных позиций, методике их расчета и особенностях осуществления надзора за их соблюдением кредитными организациями», которая не позволит банку слишком рисковать на рынке, не перекрывая позиции клиентов. Менее крупные FOREX-компании (не способные самостоятельно работать с капиталом 180 млн руб.) могут объединиться для покупки банка, что положительным образом скажется на надежности и в конечном счете на имидже рынка в целом. У такого решения есть ряд очевидных преимуществ: ●● не нужно придумывать какие-либо новые виды лицензий, саморегулируемые организации, разрабатывать требования к капиталу и т. п.; ●● инвестор выходит действительно на межбанковский рынок FOREX, поскольку заключает договор напрямую с 66 банком, а не с посредниками; ●● инвестор проводит операции на настоящем спотовом рынке, а не на выдуманном рынке производных инструментов; ●● торговые счета клиентов в банке (при участии его в системе страхования вкладов) застрахованы государством, и инвестор может рассчитывать на возврат 700 тыс. руб. в случае банкротства банка; ●● все операции проводятся в российском правовом поле, а значит, инвестор имеет возможность получить судебную защиту с разумными издержками. Данная конфигурация рынка является оптимальной с точки зрения банковского сообщества, а регулирование требует наименьших нормотворческих новаций. Правда нельзя игнорировать уже давно сложившийся и устоявшийся порядок вещей, при котором существенную долю рынка данных услуг занимают FOREX-компании, т. е. небанковские институты. И этот минус может быть устранен путем выбора следующего способа регулирования. Способ № 2. Проект федерального закона № 363920- 6 «О рынке деривативов и деятельности профильных операторов на внебиржевых финансовых рынках в Российской Федерации», представляет несколько иную конфигурации рынка FOREX по сравнению с законопроектом Государственной Думы. В проекте не предлагается наделить правом торговли валютой, помимо банков и бирж, обладающих им и сейчас, неких новых субъектов – FOREX-дилеров. Вместо этого статьей 3 законопроекта вводится понятие FOREX-оператора, который является по своей сути посредником между участником рынка – «поставщиком ликвидности» – и инвестором. И регулировать предлагается именно деятельность посредника. Как и в думском законопроекте, часть регулятивных функций предполагается передать в саморегулируемую организацию, но таких СРО может быть несколько, и ими могут быть уже существующие организации, имеющие сложившиеся устойчивые отношения с участниками рынка. Несмотря на то, что и этот законопроект также пытается подменить понятия и выдать некий «рынок деривативов» за настоящий спотовый валютный рынок (образно говоря, вместо молока нам предлагается молочный напиток), тем не менее, данная конфигурация рынка и схема его регулирования выглядят более логичными, поскольку на первое место в иерархии регулирования рынка выводится тот уполномоченный орган, который и должен заниматься этой проблематикой, а именно «финансовый мегарегулятор», т. е. Банк России, к роли которого мы вернемся чуть позже. Таким образом, конфигурация рынка FOREX в случае принятия законопроекта «О рынке деривативов и деятельности профильных операторов на внебиржевых финансовых рынках в Российской Федерации» будет выглядеть так: (банки, предоставляющие услуги на рынке самостоятельно) + (FOREX-операторы, предоставляющие доступ на рынок как через банки, так и через иностранных участников). Очевидно, что при сотрудничестве FOREX-операторов с иностранными участниками требования к последним ДЕНЬГИ И КРЕДИТ ● 2/2014 коротко о разном должны быть четко определены на основе либо подзаконного акта уполномоченного органа, либо утвержденных стандартов СРО, согласованных с уполномоченным органом. Также очевиден и тот факт, что при сотрудничестве с иностранными участниками все денежные потоки должны проходить через счета FOREX-операторов, открытых в российских банках; FOREX-операторы должны осуществлять идентификацию клиентов в полном соответствии с Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и быть наделены статусом налогового агента по операциям физических лиц, а также обеспечивать юридическую защиту российских инвесторов в иностранных юрисдикциях (или, по крайней мере, активно содействовать ей). В этом случае финансовые потоки станут прозрачными, инвесторы более защищенными, а бюджет получит дополнительные средства в виде налогов с доходов инвесторов. При этом общественность и участники рынка, наконец, будут располагать объективной статистикой, которая в настоящее время в этой сфере отсутствует. Роль Банка России Из сказанного выше становится понятно, что ключевая роль в регулировании рынка FOREX должна быть отведена Банку России, как уполномоченному органу в сфере регулирования всех финансовых рынков. В чем же может выразиться эта роль? Во-первых, и в приоритетном порядке, в инициировании через Правительство Российской Федерации или Государственную Думу изменений законодательства с целью заполнения ряда нормативных лакун, сдерживающих предоставление доступа на рынок FOREX банковским институтам. А именно необходимо: 1) исключить последний абзац п. 2 ст. 1062 Гражданского кодекса РФ – для обеспечения судебной защитой сделок, заключенных на внебиржевом рынке. Также это позволит исключить неоднозначность правоприменительной практики, в соответствие с которой данные операции могут быть отнесены к сделкам с ПФИ (производными финансовыми инструментами) и даже к сделкам пари; 2) внести изменения в специальные нормы главы 23 Налогового кодекса РФ «Налог на доходы физических лиц» изменения, определяющие порядок налогообложения сделок FOREX, с целью четкого указания на возможность сальдирования прибыли и убытков по операциям на рынке FOREX в течение календарного года (по аналогии с рынком ценных бумаг), а также предусмотреть сальдирование прибыли/убытков на рынке FOREX с операциями на других рынках (фондовом, срочном, товарном); 3) впрямую наделить банки статусом налогового агента физических лиц по таким операциям; 4) внести изменения в специальные нормы главы 25 Налогового кодекса РФ «Налог на прибыль организаций», позволяющие квалифицировать операции на рынке FOREX как спотовые (конверсионные) сделки. Во-вторых, в регулировании деятельности FOREXоператоров путем непосредственного издания подзаконных нормативных актов либо путем частичного делеги- рования регулятивных полномочий на уровень СРО с сохранением функции по согласованию разработанных СРО уставов и типовых правил деятельности. В-третьих, в надзоре за деятельностью банков и FOREX-операторов, как напрямую, так и через соответствующие саморегулируемые организации с правом инициирования исключения недобросовестных FOREX-операторов из членов СРО или ликвидации в судебном порядке. В-четвертых, в контроле за деятельностью самих СРО, в том числе путем вхождения представителей Банка России в руководящие органы этих СРО. В-пятых, в инициировании внесения необходимых изменений в законодательство по мере дальнейшего развития рынка. Будущее рынка FOREX в Российской Федерации Необходимо признать, что рынок FOREX уже достаточно давно, как минимум с середины 90-х годов ХХ в., является неотъемлемой частью российской действительности. Он развивается, набирается сил. Хотя статистика данного рынка и не является прозрачной и оценки объемов операций варьируют в интервале от десятков до сотен миллиардов долларов в месяц, а число участников по некоторым данным достигает уже миллиона человек, что делает валютный рынок сравнимым с фондовым, динамика его развития устойчиво положительная. Можно согласиться с мнением Н. Орловой, высказанным на круглом столе «Перспективы рынка FOREX в Российской Федерации», состоявшемся в РИА «Новости» 2 октября 2013 г., что независимо от наличия или отсутствия регулирования интерес к рынку FOREX будет расти из-за его высокой волатильности. Но без регулирования есть риск образования «пузыря» в этом секторе. Также следует согласиться и с мнением заведующего кафедрой мировой экономики факультета мировой экономики и политики НИУ ВШЭ Л. Григорьева, прозвучавшим на том же круглом столе: в случае мировых кризисов возрастает число недобросовестных игроков, и с этим нужно бороться еще до кризиса, в том числе путем введения государственного регулирования. Очевидно, что регулирование рынка нужно, и оно может послужить дополнительным драйвером его развития, поскольку: – произойдет отсев слабых и недобросовестных участников; – получит более существенное развитие «банковский FOREX», что даст возможность более тесно интегрировать валюто-обменные и классические банковские операции; – повысится защищенность частных инвесторов, которые получат право отстаивать свои права как в российских, так и в иностранных судах при поддержке FOREXоператоров; – возрастет прозрачность рынка как для участников, так и для регулятора, – и, наверное, самое главное, данный рынок перестанет ассоциироваться в социуме с чем-то «сомнительным и недостойным» и займет подобающее ему престижное место наряду с фондовым и товарным рынками, а также рынком производных инструментов. ■ ДЕНЬГИ И КРЕДИТ ● 2/2014 67