При использовании номинальных учредителей и директоров

главная тема
использование номиналов
При использовании
номинальных учредителей
и директоров рискуют обе
стороны
Сколько стоят услуги номинальных учредителей и директоров
Как сохранить контроль за компанией, передавая ее номиналам
В чем опасность покупки номинального директора или учредителя
Светлана Гаврилова,
эксперт аудиторской фирмы
«Бизнес-студио»
Дмитрий Липатов,
юрист юридической компании
«Налоговик»
тобы исключить всякую связь
между двумя юрлицами, подконтрольными одному человеку
или компании, нередко привлекают номинальных учредителей и директоров. Посторонних людей, которые
за небольшую плату будут подписывать
нужные документы и при необходимости
появляться в различных инстанциях.
Риск здесь двусторонний. Номинала
могут подставить, но и он в своих интересах может воспользоваться правом первой
подписи финансовых документов и про-
Ч
20
pnp01_20-29(ne_gltem1).indd 20
вести выгодную для себя сделку. Хотя
практика показывает, что чаще всего сторонам все же удается выстроить работу
к взаимной выгоде.
Причины, по которым
привлекают номинального
учредителя
Услуги номинальных учредителей востребованы в нескольких ситуациях. Прежде
всего, когда нужно избежать аффилированности с основной организацией,
«Практическое налоговое планирование» №1, январь 2011
23.12.2010 19:09:25
налоговая экономия
где директором или учредителем является реальный владелец бизнеса. Ведь
если он сам или его родственник будет
выступать владельцем «дочки», то организации могут признать взаимозависимыми по статье 20 НК РФ. Что грозит
пристальным вниманием со стороны проверяющих к сделкам между юрлицами,
а также доначислением налогов исходя
из рыночных цен.
Номинальный учредитель может понадобиться и для основной компании, которую собственник планирует «бросить».
Например, из-за долгов или угрозы рейдерства. Перед этим он выводит все ликвидное имущество на другую организацию, ставит вместо себя номинального
учредителя (и директора) и забывает
о ней. Хотя с субсидиарной ответственностью по налоговым долгам не все так
просто (см. врезку на стр. 27).
Еще одна ситуация – к услугам номинала прибегают, когда реальный собственник не имеет права заниматься предпринимательской деятельностью и не хочет
ставить свои Ф.И.О. на каких-либо документах. Например, чиновник. Ведь в противном случае он не сможет использовать
свой административный ресурс, чтобы
создать благоприятные условия для своей
«карманной» организации.
Номинального
директора чаще всего
используют, чтобы уйти
от ответственности
Назначение номинала на должность генерального директора может быть вызва-
но несколькими причинами. Во-первых,
он может понадобиться, когда для регистрации общества и последующего получения лицензии требуются люди с определенным высшим образованием, которого
нет у реального управляющего.
Во-вторых, использование номинального директора позволяет переложить
на него ответственность за сомнительные операции. За обналичивание денег,
за создание фиктивных расходов для
основной организации, за торговлю без
использования котрольно-кассовой техники, за выплату «серой» зарплаты и т.д.
Налоговая, административная и уголовная ответственность в результате действий
юрлиц возлагается именно на генерального директора (об этом ниже). Такие номиналы называются «некачественными».
Кого обычно привлекают
в качестве номинального
учредителя или директора
Чтобы снизить риск потери контроля
над организацией, зарегистрированной
на номинала, собственник тщательно подбирает лиц на такие кандидатуры.
Главные претенденты – люди, которые не заинтересованы в самостоятельном ведении бизнеса. У которых нет
намерения продать свою долю третьим
лицам или желания самостоятельно распорядиться деньгами при наличии такой
возможности.
Друзья, их родственники или иные
доверенные лица. Это, как правило,
наиболее удобный вариант.
№1, январь 2011 «Практическое налоговое планирование»
pnp01_20-29(ne_gltem1).indd 21
21
23.12.2010 19:09:25
главная тема
использование номиналов
По устной договоренности доверенное лицо осуществляет нужные действия. С таким лицом проще встречаться для решения срочных вопросов. При
этом общение происходит без привлечения посредников и специализированных
агентств.
Минусом является то, что такие взаимоотношения складываются исключительно на доверии, которым одна из сторон может воспользоваться. Например,
номинал может позаимствовать деньги
компании «в долг».
Наемные номинальные учредители
и директора. Услуги таких лиц зачастую покупают в специализированных
агентствах, основной вид деятельности
которых – юридический консалтинг
и бухгалтерское сопровождение бизнеса.
Последние ищут номиналов через объявления по интернету. Главное условие при
этом – отсутствие судимости и других
проблем с законом.
Сначала агентства по электронной
почте присылают клиенту копии паспортов потенциальных номиналов. Это
позволяет собственнику проверить прошлое физлица лично. После чего сотрудник агентства организует встречу с человеком. Дальнейшее сотрудничество
с номиналом, как правило, выстраивает
сам собственник.
Здесь есть два негативных момента. Во-первых, физлица, предлагаемые
в качестве номиналов, могут оказаться массовыми. Раз уж они зарабатывают этим на жизнь. Специализированные
организации редко готовы предоставить
22
pnp01_20-29(ne_gltem1).indd 22
«чистого» человека. Чаще всего он уже
является директором или учредителем
как минимум в двух или трех компаниях.
Поэтому в дальнейшем с налоговиками
могут возникнуть дополнительные проблемы, учитывая, что инспекции ведут
«черные» списки таких лиц.
Во-вторых, о номинальных отношениях будут знать работники не только
компании-клиента, но и агентства, которое его нашло. А это свидетели, которые
могут дать невыгодные для клиента показания.
Конечно, подобные спецорганизации
заявляют, что гарантируют безопасность
с этой стороны. Но на такие заверения
не всегда можно положиться. На практике было дело, когда при проверке оперативники допросили самого номинала
и семерых сотрудников агентства. В итоге
все свидетели дали показания, кто именно
был реальным собственником и руководителем.
Также конторы, которые продают
услуги номиналов, в своей рекламе указывают, что адреса директоров или учредителей, по которым можно зарегистрировать компанию, реальные. Но даже
если это действительно так, то не факт,
что номинал в действительности там проживает.
Так, в одном из дел оперативники решили проверить учредителя
у компании-контрагента на предмет того,
не является ли участник номиналом.
Оказалось, что по указанному адресу
проживает не только он, но и его сестра.
А та в свою очередь пояснила, что местонахождение и род деятельности брата
«Практическое налоговое планирование» №1, январь 2011
23.12.2010 19:09:25
налоговая экономия
ей не известны. Такие показания послужили одним из доказательств номинальности учредителя. В итоге налоговики
обвинили проверяемое общество в связях с однодневкой и выиграли судебный спор (постановление Федерального
арбитражного суда Восточно-Сибирского
округа от 14.01.09 № А19-8048/07-3041-24-Ф02-6426/08, оставлено в силе
определением ВАС РФ от 29.04.09
№ 5301/09).
Студенты, пенсионеры, безработные,
приезжие из других регионов, иностранные граждане, бомжы. Таких
граждан, как правило, используют для
разовых операций – регистрации или
ликвидации юрлиц, а также проведения
рискованных мероприятий. Их находят
чаще всего сами организации, которым
нужен номинал, на улице или через знакомых.
Опасность привлечения таких лиц
в том, что зачастую ими являются
необязательные и неорганизованные люди.
Человек может прийти на встречу, взять
аванс и пропасть навсегда. Есть номиналы с уголовным прошлым, которым банки
часто отказывают в открытии счетов.
При использовании таких лиц собственники бизнеса чаще всего надеются
на то, что найти и допросить номинала
контролерам будет проблематично. Но
практика показывает, что если человек
реально существует и тем более проживает по адресу регистрации, то найти его
проверяющим не составит особого труда.
Кроме того, даже при незначительном
внимании госорганов к таким гражда-
www.nalogplan.ru
Все способы экономии
Подписчики могут воспользоваться
«Практической энциклопедией налогового планирования» – сервисом,
который размещен на главной странице сайта. В ней собраны все способы
экономии налогов и страховых взносов,
а также даны рекомендации по снижению возможного риска.
нам они, вероятнее всего, дадут отказные
показания.
Номиналы могут быть
постоянными или разовыми
Номиналов, будь то учредители или
директора, владельцы бизнеса могут
использовать на постоянной или разовой
основе. Это влияет на организацию работы с ними.
Постоянный номинал. Обычно его
называют «номинал на абонентском
обслуживании». Плата за эти услуги
невысока и в разных регионах по России
составляет от 10 до 15 тыс. рублей (см.
табл. на стр. 25). При этом номинал
не появляется в офисе, не ведет переговоры и никоим другим образом не участвует в деятельности организации.
У него не хранятся никакие документы,
касающиеся бизнеса собственника. Ему
лишь привозят домой документы на подпись и время от времени просят подъе-
№1, январь 2011 «Практическое налоговое планирование»
pnp01_20-29(ne_gltem1).indd 23
23
23.12.2010 19:09:25
главная тема
использование номиналов
хать в банк или в инспекцию. Отдельно
за каждый выезд уже не платят, все услуги входят в абонентское обслуживание.
Обычно номинал знает в лицо немногих сотрудников организации: к примеру,
реального управляющего, который может
даже и не быть оформленным в штате,
заместителя директора, юриста и главного бухгалтера. Соответственно, номинал
принимает документы только от этих знакомых ему людей.
Разовый номинал. Его привлекают
на короткий период времени, чтобы
совершить какую-то конкретную юридическую процедуру. К примеру, зарегистрировать компанию. Как только
все процедуры пройдены, счет в банке
открыт и все необходимые документы
получены, номинального директора или
учредителя меняют на реального.
Также разовый номинал может помочь
владельцу в ликвидации компании. Это
избавит владельца бизнеса от траты времени на соблюдение всех необходимых
процедур.
Работа разовых номиналов оценивается в зависимости от вида услуги,
которую он оказывает собственнику.
За каждый выезд – отдельная плата
(см. табл. на стр. справа). В большинстве регионов России это фиксированная
сумма, которая не зависит от места визита. Но в некоторых городах, например
в Екатеринбурге и Нижнем Новгороде,
стоимость выезда номинала для открытия расчетного счета зависит от осторожности и осмотрительности конкретного
банка. В частности, служба безопасности
24
pnp01_20-29(ne_gltem1).indd 24
в некоторых кредитных организациях
очень тщательно проверяет информацию
о своих новых клиентах.
Документы с открытой датой
позволяют владельцу бизнеса
сохранить контроль
Не исключена возможность, что человек,
являясь номинальным директором, захочет реализовать свои «обязанности руководителя».
Так, в практике одного из банков был
случай, когда с платежкой в банк пришел
номинальный директор известного клиента. Причем директор был в сопровождении двух милиционеров. Операционист
банка не сразу провел денежную операцию, а позвонил реальному владельцу
бизнеса. В итоге выяснилось, что поход
в банк был инициирован самими сотрудниками правоохранительных органов.
Им удалось узнать, что в организации
директор числится номинально, а на расчетном счете есть деньги. Этим милиционеры и решили воспользоваться в целях
личного обогащения.
Какие документы оформляют для
подстраховки. Чтобы сохранить возможность лично руководить обществом
вне зависимости от того, кто является
номинальным лицом, владельцы бизнеса
оформляют стандартный пакет документов.
Прежде всего, это генеральная доверенность на ведение дел от имени юрлица. На основании этого документа доверенное лицо собственника осуществляет
«Практическое налоговое планирование» №1, январь 2011
23.12.2010 19:09:25
налоговая экономия
Стоимость услуг номинальных директоров и учредителей
по регионам России, тыс. руб.
Вид услуги
Стоимость
Москва Санкт–
Новоси- ЕкатеНижний
Петербург бирск
ринбург Новгород
Воро- Владинеж
восток
Услуги агентства по предоставлению
номинала
(разовый платеж)
6–8
6–7
4–10
6–8
7–8
5–6
5
Номинал
на абонентском обслуживании,
в месяц
10–15
10–12
10
10
10
Нет
данных
Нет
данных
2,5–3
Выезд
в инспекцию
для первичной
регистрации
юрлица
Отдельно не оплачивается, входит в стоимость услуг агентства
Выезд в банк
для открытия
расчетного
счета или
системы
банк – клиент
3–5
2,5
4–10
1–2,5
в зависимости
от банка
1,5–2
1–2
Повторный
выезд в банк
2,5–4
1
3
1
1–1,5
1
Выезд к нотариусу
2,5–6
1–1,5
3–4
1
1–1,5
1–1,5
3–4
1–2,5
в зависимости
от банка
1
Выезд в банк
4–5
для оформления дебетовых
карт
руководство. В частности, представляет интересы компании в суде, совершает
от ее имени сделки, управляет и распоряжается банковским счетом и имеет другие
полномочия.
Далее владелец бизнеса заключает
с номинальным директором соглашение
о расторжении договора с пустой датой.
Это позволяет собственнику в любой
момент уволить номинального директора
и назначить любого другого.
Нередко подписанный договор куплипродажи доли в уставном капитале также
датируют только в тот момент, когда вла-
№1, январь 2011 «Практическое налоговое планирование»
pnp01_20-29(ne_gltem1).indd 25
0,5
25
23.12.2010 19:09:25
главная тема
использование номиналов
делец бизнеса принимает решение поменять состав участников компании.
Но здесь есть риски, что сделку по
продаже доли могут признать недействительной, если ее не заверить у нотариуса (п. 11 ст. 21 Федерального закона от
08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). В то же
время нет никаких гарантий, что номинал в нужный момент согласится нотариально оформить сделку. Или к этому
времени человек может вовсе исчезнуть.
Ведь именно от этого и подстраховываются собственники.
Чтобы избежать таких рисков, вместо
договора купли-продажи доли с открытой
датой оформляют оферту в письменном
виде – предложение номинального участника реальному владельцу или третьему
лицу купить его долю в уставном капитале. После получения оферты в установленный в уставе срок общество может
воспользоваться преимущественным правом покупки продаваемой доли. В этом
случае сделка купли-продажи доли не
требует нотариального удостоверения.
Такой порядок прописан в пунктах 5–7
и 11 статьи 21 закона № 14-ФЗ.
Кроме того, в целях безопасности
владелец бизнеса оставляет у себя все
печати и не раскрывает номиналу информацию о расчетном счете. При этом если
номинал и владелец фактически находятся по разным адресам, то банковские платежи собственник осуществляет
по адресу первого. Иначе оперативники
по запросу IP-адреса определят адрес
офиса, откуда происходит управление
счетом.
26
pnp01_20-29(ne_gltem1).indd 26
При этом общение реального собственника (или его доверенного лица) с номиналом происходит чаще всего с номера, на
который установлен антиопределитель.
Как номинал может доказать, что
его заставили подписать документы
с открытой датой. Несмотря на такие
меры предосторожности, у собственника
есть риск претензий со стороны номинала. В частности, если последний назначит
экспертизу, которая покажет, что документ о продаже доли или увольнении был
составлен давно, а датирован недавней
датой.
Однако не каждая экспертиза может
установить дату подписания документов.
Во-первых, если у экспертов отсутствуют
сравнительные материалы – оригиналы
документов, в которых надпись выполнена той же пастой, с использованием той
же штемпельной подушки, тех же чернил
или стержня гелиевой ручки.
Кроме того, чем позже документы
переданы на экспертизу, тем труднее
сделать выводы. В чернилах содержатся
актуальные летучие компоненты, которые
со временем улетучиваются, и исследуемый документ становится неинформативным.
Плюс собственник может заявить, что
документ умышленно был состарен номиналом путем внешнего агрессивного светового, термического или химического
воздействия. Так, например, об «искусственном» старении документа могут свидетельствовать следующие признаки:
– ярко выраженный «зеркальный»
блеск документа;
«Практическое налоговое планирование» №1, январь 2011
23.12.2010 19:09:25
налоговая экономия
– непросматриваемая мелкозернистая
структура штрихов;
– наличие на лицевой и оборотной
поверхности листа многочисленных
загрязнений от наслоения тонера,
нечеткое отображение знаков;
– отсутствие части тонера в штрихах –
они как будто бы смазаны.
При обнаружении таких признаков
эксперт может делать вывод, что исследуемый документ подвергался агрессивному
термическому воздействию. К примеру,
нагревался утюгом. Тогда проверяющие
могут заподозрить, что документ поврежден намеренно номиналом с целью заверить всех, что документ был составлен
гораздо раньше.
Номинал, подписывая
документы, может
незначительно исказить
свою подпись
Номинал со своей стороны тоже может
подстраховаться от неблагоприятных
последствий заранее.
Хотя его чаще интересует денежный
вопрос, чем гарантия безопасности. Тем
более что законодательство не устанавливает конкретную ответственность за номинальное участие или руководство. Даже
проверяющих при допросе больше заботит вопрос, кто использует услуги номиналов.
Но если, к примеру, номинал поймет, что владелец бизнеса собирается
только переложить на него ответственность, то в качестве средств подстраховки он может:
№1, январь 2011 «Практическое налоговое планирование»
pnp01_20-29(ne_gltem1).indd 27
Иногда привлечение номиналов
не помогает избежать субсидиарной ответственности при банкротстве
При банкротстве учредитель и директор
солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам компании (п. 4 ст. 10 Федерального закона
от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»). Поэтому если собственник видит, что доначисления могут
привести к банкротству, то зачастую все
имущество общества переписывается
на номинальных лиц.
Но риски останутся, если будет обнаружено, что именно за время правления
этого директора или учредителя компания дошла до банкротства. Хотя документы, которые позволяют определить период негативных действий, зачастую просто
теряются.
Как показывает практика, такие меры
защиты активов срабатывают не всегда.
Так, в одном из дел инспекторы доначислили компании налоги за последние два
года деятельности. Собственник переложил свои обязанности директора на номинальное лицо. Однако конкурсный управляющий доказал фиктивность сделки
между учредителем и номиналом. Затем,
не обнаружив имущества общества, обратился в суд с ходатайством о привлечении
учредителя к субсидиарной ответственности на всю сумму долгов. В итоге суд взыскал с учредителя 18 млн рублей (решение
Арбитражного суда г. Москвы от 01.10.09
№ А40-61317/09-74-256).
27
23.12.2010 19:09:25
главная тема
использование номиналов
Благодарим за содействие
в подготовке материала
Юрия Воробьева,
адвоката компании «Пепеляев, Гольцблат
и партнеры»
Киру Гин-Барисявичене,
управляющего партнера Группы
Юридических и Аудиторских компаний
«СОДЕЙСТВИЕ БИЗНЕС ПРОЕКТАМ»
Анну Кузнецову,
эксперта аудиторской фирмы
«Бизнес-студио»
Артема Кузьминых,
управляющего партнера компании
«Кузьминых, Евсеев и партнеры»
Алексея Смирнова,
ведущего юрисконсульта аудиторской
компании МКПЦН
– использовать аудио- или видеозаписи
разговоров с собственником;
– приводить показания свидетелей
о том, что он действовал по указанию
другого лица;
– заранее подписывать документы
не совсем своей подписью, немного
искажая ее. Оригинал подписи заранее заверяет у нотариуса, а в нужный
момент заявляет, что на документах
стоит не его подпись.
При допросе номиналы часто
дают «отказные» показания
Одним из действенных методов проверяющих при разоблачении номиналь28
pnp01_20-29(ne_gltem1).indd 28
ных лиц в компании является их допрос.
При этом они могут задавать вопросы,
на которые человек без специального
образования или квалификации не сможет навскидку дать ответы.
Кроме того, проверяющие могут
проследить, где он фактически живет,
где работает, куда ходит и с кем чаще
всего встречается. В результате чаще
всего выясняется, что номинал не имеет
образования, которое бы ему позволило совершать сложные операции,
касающиеся деятельности компании.
Или же лицо фактически не появляется в организации, в которой является
директором.
К примеру, не так давно произошел
такой случай: номинальным директором
одной из компаний была пенсионерка –
родственница собственника. Налоговики
проследили, что из этой организации все
деньги транзитом уходили однодневке.
Предъявили претензии и доначислили
налоги. Как и ожидалось, на рассмотрении возражений по акту проверки, куда
родственницу привел сам владелец, она
ничего внятного пояснить не смогла.
В протоколе допроса было зафиксировано: да, была директором, только тут
помню, тут не помню, а вообще сейчас
сижу с внуком – отстаньте. Дело пока
на стадии апелляции в инспекции.
Чтобы избежать допроса номинального директора, собственники поступают
так. На имя доверенного лица выписывается доверенность на право совершать
распорядительные действия от имени
директора. И именно это лицо уже отвечает на вопросы проверяющих. Чаще
«Практическое налоговое планирование» №1, январь 2011
23.12.2010 19:09:25
налоговая экономия
всего в качестве таковых выступают юристы или налоговые консультанты. При
этом отсутствие самого директора объясняют его болезнью.
www.nalogplan.ru
Быстрый поиск
Подписчики могут найти все материалы
по отношениям компании с учредителями с помощью «Быстрого поиска по
ситуации» – сервиса, который размещен
на главной странице сайта. В колонке
ситуаций нужно выбрать «Взаимоотношения внутри группы» и отметить пункт
«Учредители».
Что грозит владельцу
и номиналу, если
их номинальный статус
станет известным
проверяющим
Если реальный владелец представляет
интересы компании на основании доверенности, то ответственность по налоговым обязательствам юрлица он не
несет.
Так, согласно пункту 7 постановления
Пленума Высшего арбитражного суда РФ
от 28.02.01 № 5, субъектом налогового
правоотношения является сам налогоплательщик независимо от того, лично ли он
участвует в нем либо через представителя. Поэтому нарушение, допущенное
представителем, контролеры расценивают как действие или бездействие самого
налогоплательщика.
Чего не скажешь о номинальных
директорах. В частности, если будет доказано, что при регистрации был умышленно указан нереальный учредитель
или директор, то оштрафуют того, кто
регистрировал юрлицо. Именно он указал недостоверные сведения. Штраф
за искажение данных – 5 тысяч рублей
(ст. 14.25. Кодекса об административных
правонарушениях).
Уголовную ответственность за фальсификацию Единого государственного
реестра юридических лиц также будет
нести должностное лицо компании,
то есть номинальный директор (ст. 171
Уголовного кодекса). Наказание в этом
случае колеблется от штрафа до лишения
свободы на срок до шести месяцев.
Также номинальный директор или
учредитель будут нести ответственность,
если участвовали в незаконных действиях
фирмы, например в уклонении от уплаты
налогов (ст. 199 УК РФ) или подделке
документов (ст. 327 УК РФ).
Что касается реального владельца бизнеса, то ему мало что грозит. К примеру,
даже в делах с однодневками суды указывают, что отказные показания выгодны директорам и учредителям, чтобы
избежать ответственности (решение
Арбитражного суда Московской области
от 23.09.10 № А41-15278/2010).
Однако если будут реальные доказательства того, что собственник принимал участие в хозяйственной деятельности компании, то часть ответственности
по суду может быть возложена и на
него.
№1, январь 2011 «Практическое налоговое планирование»
pnp01_20-29(ne_gltem1).indd 29
29
23.12.2010 19:09:25