Ю. Туктаров - Министерство Российской Федерации по
реклама
КОНЦЕССИОННОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО ОБЗОР В России наиболее часто используемой формой ГЧП являются концессии, которые успешно отражают передовой российский опыт проектов ГЧП, являющийся базой для его совершенствования. Вследствие сложившейся концессионной практики также эффективно меняется и Закон о концессионных соглашениях. Основные тенденции развития концессионного законодательства: 2 усиление отраслевой специализации концессионного законодательства (в зависимости от вида и типа инфраструктуры – объекты теплоснабжения, объекты водоснабжения и водоотведения, объекты электроснабжения, объекты ТБО, автомобильные дороги, объекты инфраструктуры морского порта) 3 синхронизация концессионного законодательства с иными отраслями права (бюджетное, налоговое, земельное и прочее законодательство) - 1 либерализация концессионного законодательства (расширение возможностей по использованию данного законодательства для разнообразных проектов) Ключевой тенденцией изменений, внесенных в Закон о концессионных соглашениях, является либерализация концессионного законодательства (сторонам по соглашению дается больше на свое усмотрение), которая условно может быть разделена на следующие направления: 1 в части концессионного имущества 2 в части финансовых условий концессий 3 в части процедур заключения КС 4 в части защиты возврата инвестиций концессионера 5 в части процедуры изменения условий КС 2 1 КОНЦЕССИОННОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО: ЛИБЕРАЛИЗАЦИЯ КОНЦЕССИОННОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА В ЧАСТИ КОНЦЕССИОННОГО ИМУЩЕСТВА 3 РАСШИРЕНИЕ ВОЗМОЖНОСТЕЙ ПО ПОВОДУ ИМУЩЕСТВА В КОНЦЕССИОННЫХ ПРОЕКТАХ 1) установлена возможность нахождения на момент заключения КС имущества в оперативном управлении ГБУ (дороги) 2) установлена возможность нахождения на момент заключения КС имущества в хозяйственном ведении ГУП и МУП (ЖКХ + дороги) 1) установлена возможность заключения одного КС в отношении нескольких объектов КС 2) установлено преимущественное право концессионера на выкуп объекта КС 2012 1) уточнен статус иного имущества, передаваемого концессионеру, и права концессионера в отношении такого имущества 2) расширен критерий в отношении создаваемого концессионером нового имущества, которое не относится к объекту КС и иному имуществу 2014 2015 2013 2011 - 2010 установлена возможность дополнения состава объекта КС без дополнительных торгов (ЖКХ) 2008 2007 2006 2005 2009 1) расширен состав объекта КС: установлена возможность передачи концессионеру движимого имущества, технологически связанного с передаваемым недвижимым имуществом и предназначенного для осуществления деятельности 2) установлена возможность нахождения на момент заключения КС имущества в хозяйственном ведении ГУП и МУП (ЖКХ) 4 РАСШИРЕН ПЕРЕЧЕНЬ ОБЪЕКТОВ КС В последние 10 лет с момента принятия Закона о концессионных соглашениях расширился перечень видов имущества, допустимых к передаче в рамках концессионного соглашения частному партнеру (объекты концессионного соглашения) Перечень объектов концессионного соглашения менялся следующим образом: 26 + 1 19 + 2 искусственные земельные участки, предназначенные для создания и (или) реконструкции гидротехнических сооружений портов объекты, предназначенные для санаторно-курортного лечения 2013 май 20092011 2008 2007 февраль 2014 июль декабрь ноябрь остановочные пункты 2007 20 – 1 объекты единой системы организации воздушного движения 2012 21 + 5 - 19 + 1 создаваемые и предназначенные для организации полетов гражданских воздушных судов авиационная инфраструктура и средства обслуживания воздушного движения, навигации, посадки и связи участки автомобильных дорог, защитные дорожные сооружения, искусственные дорожные сооружения, производственные объекты, то есть объекты, используемые при капитальном ремонте, ремонте, содержании автомобильных дорог, элементы обустройства автомобильных дорог, объекты дорожного сервиса 5 РЕЗУЛЬТАТ АНАЛИЗА СПОСОБА ЗАКРЕПЛЕНИЯ ТИПА ИМУЩЕСТВА ДЛЯ ГЧП (ВЫБОРКА 18 СТРАН) Количество Доля, % Абстрактная модель 9 50 Открытый перечень 4 20 Закрытый перечень 5 30 - Способ фиксации * Россия, Украина, Косово, Филиппины, Индонезия, Ангола, Болгария, Хорватия, Литва, Малави, Япония, Китай, Южная Корея, Греция, Кения, Маврикий, Танзания, ЮНСИТРАЛ 6 РАСШИРЕНО СОДЕРЖАНИЕ ОБЪЕКТА КС Ключевым является изменение концессионного закона в части содержания объекта концессионного соглашения. В первоначальной редакции Закона о концессионных соглашениях объектом концессионного соглашения могло являться только недвижимое имущество. С принятием Федерального закона от 02 июля 2010 г. № 152-ФЗ (вступил в силу с 06 июля 2010 г.) объект концессионного соглашения представляет собой недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением. ЗАКРЕПЛЕНА МНОЖЕСТВЕННОСТЬ ОБЪЕКТОВ КС В РАМКАХ ОДНОГО КС ЗАКРЕПЛЕНО ПРЕИМУЩЕСТВЕННОЕ ПРАВО ВЫКУПА ОБЪЕКТА КС - В 2014 году введена возможность заключения концессионного соглашения в отношении нескольких объектов (за исключением объектов ЖКХ), что позволит в дальнейшем реализовывать комплексные инфраструктурные проекты. В 2014 году введено право концедента решать вопрос дальнейшей эксплуатации объекта КС путем его приватизации, при этом концессионер имеет преимущественное право на выкуп этого объекта КС при условии добросовестного исполнения им условий КС. 7 УСТАНОВЛЕНА ВОЗМОЖНОСТЬ ДОПОЛНЯТЬ ОБЪЕКТ КС БЕЗ КОНКУРСА В 2013 году были внесены правки, согласно которым в случае, если при исполнении КС, объектом которого являются объекты теплоснабжения, водоснабжения и (или) водоотведения, выявлены технологически связанные с объектом КС бесхозяйные объекты теплоснабжения, водоснабжения, и (или) водоотведения, являющиеся частью относящихся к объекту КС систем теплоснабжения, допускается передача концедентом концессионеру прав владения и (или) пользования объектами без проведения торгов. УТОЧНЕН СТАТУС ИНОГО ПЕРЕДАВАЕМОГО КОНЦЕССИОНЕРУ ИМУЩЕСТВА Также в 2008 году было закреплено право концессионера на передачу такого имущества с согласия концедента в пользование третьим лицам. - В 2008 году введен самостоятельный термин «иное передаваемое концедентом концессионеру по концессионному соглашению имущество» в отношении передаваемого концессионеру имущества, принадлежащего концеденту на праве собственности, образующего единое целое с объектом КС и (или) предназначенного для использования в целях создания условий осуществления концессионером деятельности, предусмотренной КС. 8 ВНЕСЕНА ЯСНОСТЬ И ГАРАНТИЯ ЗАЩИТЫ ПРАВ КОНЦЕССИОНЕРА В ОТНОШЕНИИ СОЗДАВАЕМОГО ИМ ИМУЩЕСТВА 1 движимое имущество, которое создано и (или) приобретено концессионером, и не входит в состав иного передаваемого концессионеру имущества, является собственностью концессионера, если иное не установлено КС 2 недвижимое имущество, которое создано концессионером с согласия концедента, и не относится к объекту КС, и не входит в состав иного передаваемого концессионеру имущества, является собственностью концессионера, если иное не установлено КС 3 недвижимое имущество, которое создано концессионером без согласия концедента, и не относится к объекту КС, и не входит в состав иного передаваемого концессионеру имущества, является собственностью концедента, и стоимость такого имущества возмещению не подлежит - В 2008 году имущество, создаваемое или приобретенное концессионером при исполнении КС и не являющееся объектом КС, разделено на движимое и недвижимое, при этом: 9 УСТАНОВЛЕНА ВОЗМОЖНОСТЬ ОБРЕМЕНЕНИЯ ИМУЩЕСТВА (ОБЪЕКТА КС) ПРАВАМИ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ВЕДЕНИЯ ИЛИ ОПЕРАТИВНОГО УПРАВЛЕНИЯ В 2010 году введена норма, согласно которой в случае, если объектом КС являются объекты ЖКХ, такое имущество на момент заключения КС может принадлежать ГУП или МУП на праве хозяйственного ведения. В 2012 году указанная норма была дополнена, возможность обременения правом хозяйственного ведения также установлена для объектов автомобильной инфраструктуры. 1 в отношении ГБУ принято решение о его реорганизации или ликвидации до заключения КС, объектом которого является такое имущество 2 в результате передачи недвижимого имущества по КС это учреждение не лишится возможности осуществлять деятельность, цели, предмет, виды которой определены его уставом - Также в 2012 году была введена норма, согласно которой в случае, если объектом КС являются объекты автомобильной инфраструктуры, такое имущество на момент заключения КС может принадлежать ГБУ на праве оперативного управления. Однако при этом установлено, что такое имущество, принадлежащее ГБУ на праве оперативного управления, может быть передано концессионеру после прекращения права оперативного управления при соблюдении хотя бы одного из следующих условий: 10 2 КОНЦЕССИОННОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО: ЛИБЕРАЛИЗАЦИЯ КОНЦЕССИОННОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА В ЧАСТИ ФИНАНСОВЫХ УСЛОВИЙ КОНЦЕССИЙ 11 РАСШИРЕНИЕ ВОЗМОЖНОСТЕЙ ПО ПОВОДУ ФИНАНСОВЫХ УСЛОВИЙ КОНЦЕССИЙ 1) введение в БК РФ положений о субсидировании концессионера по КС, заключенным на срок более 3 лет 2014 2015 2) установлена возможность заключения прямого соглашения и передачи концессионером кредиторам своих прав по КС также в отношении объектов ЖКХ 2012 2013 1) введена плата концедента для КС в отношении дорог 2011 2010 2007 2008 2009 2006 2005 закреплено право концедента возмещать расходы концессионера на создание (реконструкцию) и использование (эксплуатацию) объекта КС 1) введена плата концедента для всех КС вне зависимости от вида объекта КС (вступила в силу с 01.02.2015) 2) установлена возможность заключения прямого соглашения и передачи концессионером кредиторам своих прав по КС в отношении всех видов объектов КС (вступила в силу с 01.02.2015) - 2) установлена возможность заключения прямого соглашения и передачи концессионером кредиторам своих прав по КС в отношении дорог 3) закреплена возможность предварительной компенсации концессионеру недополученного дохода в рамках тарифа (постановление № 603) 12 УСТАНОВЛЕНА ПЛАТА КОНЦЕДЕНТА В ОТНОШЕНИИ ВСЕХ ОБЪЕКТОВ КС СО СНЯТИЕМ ОГРАНИЧЕНИЙ ПО УСЛОВИЯМ ЕЕ ВЫПЛАТЫ (1) Плата концедента Автодороги Железнодорожный и трубопроводный транспорт Морские и речные порты, морские и речные суда Инфраструктура аэропортов + + + + - + + - + + - + Гидротехнические сооружения + - + Объекты электроэнергетики + - + Системы и объекты ЖКХ + - +* Транспорт общего пользования Объекты здравоохранения, образования, культуры и спорта + - + + - + 2005 – наст. вр. 2012 – 2014 (с 01.02.2014) – наст. вр. - ОБЪЕКТ КС Принятие концедентом части расходов на создание и эксплуатацию объекта КС 2014 * Установлены дополнительные требования в отношении состава и размера платы концедента 13 УСТАНОВЛЕНА ПЛАТА КОНЦЕДЕНТА В ОТНОШЕНИИ ВСЕХ ОБЪЕКТОВ КС СО СНЯТИЕМ ОГРАНИЧЕНИЙ ПО УСЛОВИЯМ ЕЕ ВЫПЛАТЫ (2) В соответствии с первой редакцией Закона о КС было установлено право концедента принимать на себя часть расходов: 1 на создание и (или) реконструкцию объекта КС 2 на использование (эксплуатацию) объекта КС В 2012 году была введена плата концедента в отношении КС, объектом по которым выступают дороги. При этом был установлен запрет для концессионера взимать с иных лиц плату за создание и (или) реконструкцию объекта КС, использование (эксплуатацию) объекта КС. Плата концедента представляет собой финансовое обязательство концедента, максимальный предел которого за установленный период (месяц, квартал, год) является критерием конкурса и устанавливается в решении о заключении КС. При этом запрет для концессионера взимать с иных лиц плату за создание и (или) реконструкцию объекта КС, использование (эксплуатацию) объекта КС был отменен. - В 2014 году внесены поправки, вступившие в силу с 01 февраля 2015 года, согласно которым плата концедента может быть установлена в отношении любого КС вне зависимости от вида объекта КС, что позволит реализовывать проекты, которые ввиду отсутствия источников возвратности инвестиций не выгодны инвесторам, например проекты в сфере здравоохранения, образования, культуры и отдыха. Также в 2014 году было установлено специальное требование в отношении размера и содержания платы концедента для КС в отношении объектов ЖКХ, деятельность на которых осуществляется по регулируемым ценам (тарифам). Размер платы концедента на каждый год срока действия таких КС должен определяться как объем расходов, финансируемых за счет средств концедента, на создание и (или) реконструкцию объекта КС, на использование (эксплуатацию) объекта КС. При этом расходы, финансируемые за счет средств концедента, на создание и (или) реконструкцию объекта КС, на использование (эксплуатацию) объекта КС должны полностью обеспечиваться за счет платы концедента. 14 УСТАНОВЛЕНА ВОЗМОЖНОСТЬ ЗАКЛЮЧАТЬ ПРЯМЫЕ СОГЛАШЕНИЯ В ОТНОШЕНИИ ЛЮБЫХ КОНЦЕССИОННЫХ ПРОЕКТОВ И ПЕРЕДАВАТЬ ПРАВА КОНЦЕССИОНЕРА ПО КС В ЗАЛОГ КРЕДИТОРАМ Прямое соглашение представляет собой трехсторонний договор между концессионером, концедентом и кредитором, по которому концессионер передает кредитору в залог свои права по КС, и кредитор, в случае замены концессионера, не лишается своих прав на возврат предоставленных средств. В 2012 году в Закон о КС введена норма, согласно которой в случае, если объектом КС являются дороги, и для обеспечения исполнения обязательств концессионера по КС концессионер привлекает средства кредиторов, права концессионера по КС могут использоваться в качестве способа обеспечения исполнения обязательств концессионера перед кредиторами. В указанном случае между концедентом, концессионером и кредитором заключается прямое соглашение. В 2014 году возможность заключения прямого соглашения и передачи концессионером кредитору в залог своих прав по КС установлена для всех КС вне зависимости от вида объекта КС (правки вступили в силу с 01.02.2015). - В 2013 году возможность заключения прямого соглашения и передачи концессионером кредитору в залог своих прав по КС установлена также и для КС в отношении объектов ЖКХ. Указанное изменение концессионного законодательства в дальнейшем позволит концессионеру привлекать внешнее дополнительное финансирование на более выгодных условиях (по более низкой стоимости), так как прямое соглашение определяет условия, касающиеся защиты прав кредитора, что влечет дополнительные гарантии возврата средств для последнего. 15 ЗАКРЕПЛЕНА ВОЗМОЖНОСТЬ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОЙ КОМПЕНСАЦИИ КОНЦЕССИОНЕРУ НЕДОПОЛУЧЕННОГО ДОХОДА В РАМКАХ ТАРИФА Возможность возмещения концессионеру недополученного дохода в рамках тарифа закреплена в Постановлении Правительства РФ от 01 июля 2014 г. № 603 «О порядке расчета размера возмещения организациям, осуществляющим регулируемые виды деятельности в сферах коммунального комплекса, электроэнергетики, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, недополученных доходов, связанных с осуществлением ими регулируемых видов деятельности, за счет средств бюджетов бюджетной системы РФ и определения размера компенсации за счет средств федерального бюджета расходов бюджета субъекта РФ или местного бюджета, возникших в результате возмещения недополученных доходов». УСТАНОВЛЕНИЕ ВОЗМОЖНОСТИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ КС НА СРОК СВЕРХ СРОКА ДЕЙСТВИЯ УТВЕРЖДЕННЫХ ЛИМИТОВ БЮДЖЕТНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ - При этом размер подлежащего возмещению концессионеру недополученного дохода на соответствующий год рассчитывается тарифным органом в начале такого года и возмещается концессионеру в рассчитанном размере в последнем квартале указанного года. В 2013 году в статью 78 БК РФ введен пункт 6, согласно которому субсидии юридическим лицам могут предоставляться из бюджетов бюджетной системы РФ в соответствии с условиями и сроками, предусмотренными КС, в случаях, предусмотренных соответственно решениями Правительства РФ, высшего исполнительного органа государственной власти субъекта РФ, местной администрации, принимаемыми в порядке, определяемом указанными лицами. 16 3 КОНЦЕССИОННОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО: ЛИБЕРАЛИЗАЦИЯ КОНЦЕССИОННОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА В ЧАСТИ ПРОЦЕДУР ЗАКЛЮЧЕНИЯ КС 17 РАСШИРЕНИЕ ВОЗМОЖНОСТЕЙ В ЧАСТИ ПРОЦЕДУР ЗАКЛЮЧЕНИЯ КС 2014 2015 установлена возможность дополнения состава объекта КС без конкурса бесхозяйным имуществом (ЖКХ) 2013 2012 установлена возможность заключения КС без конкурса в случае предоставления менее двух заявок 2011 1) установлена возможность проведения совместного концессионного конкурса несколькими ППО 2010 2008 2007 2009 2006 2005 2) установлена возможность заключения КС посредством частной инициативы 3) установлена возможность заключения КС с арендатором объектов теплоснабжения, водоснабжения и (или) водоотведения без проведения конкурса при определенных условиях (вступила в силу с 01.02.2015) - установлена возможность заключения с арендаторами КС без проведения конкурса 4) прямо закреплена возможность предоставления концессионеру ЗУ без проведения дополнительных торгов (вступила в силу с 01.03.2015) закреплена возможность заключения КС без конкурса в случае предоставления (соответствия требованиям) менее двух конкурсных предложений 5) отменены типовые КС (положения вступили в силу с 01.02.2015) 18 1 2 Установлена возможность заключения КС без конкурса в случае предоставления менее двух заявок В 2008 году в Закон о КС внесены поправки, в соответствии с которыми КС может быть заключено без проведения конкурса в случае, если конкурс по решению концедента объявляется несостоявшимся в связи с предоставлением менее двух заявок на участие в конкурсе по истечении срока их представления Установлена возможность заключения КС без проведения конкурса с арендаторами В 2010 году в Закон о КС внесены поправки, в соответствии с которыми КС может быть заключено без проведения конкурса с лицом, у которого права владения и пользования имуществом, которое может использоваться в качестве объекта КС и необходимо для осуществления деятельности, предусмотренной КС, возникли на основании договора аренды, при соблюдении одновременно условий, установленных в таблице далее. - ПРЕДУСМОТРЕНЫ НОВЫЕ СЛУЧАИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ КС БЕЗ ПРОВЕДЕНИЯ КОНКУРСА (1) В 2014 году в Закон о КС внесены поправки, вступающие в силу с 01 февраля 2015 года, согласно которым КС в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения и (или) водоотведения может быть заключено без конкурса с лицом, являющимся арендатором государственного (муниципального) имущества на основании нескольких договоров аренды при условиях, установленных в таблице далее. 19 ПРЕДУСМОТРЕНЫ НОВЫЕ СЛУЧАИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ КС БЕЗ ПРОВЕДЕНИЯ КОНКУРСА (2) ГОД правок Объект КС должен представлять собой имущество 2010 1) которое было передано арендатору в соответствии с договором аренды, создано и (или) реконструировано арендатором по такому договору Договоры аренды должны соответствовать следующим требованиям 1) должны быть заключены до 01 января 2010 года 2) в соответствии с Законом о КС может быть объектом КС 2) входит в состав системы централизованного теплоснабжения, централизованной системы водоснабжения и (или) водоотведения и (или) предназначено для использования по общему назначению с такими объектами и для обеспечения единого технологического процесса и осуществления деятельности, предусмотренной КС 2) должны быть заключены до 01 января 2010 года - 2014 1) которое было передано арендатору в соответствии с 1) должны быть договорами аренды, создано и (или) реконструировано заключены в арендатором по такому договору или таким установленном договорам порядке 3) в соответствии с Законом о КС может быть объектом КС и иным передаваемым концедентом концессионеру по КС имуществом 20 ПРЕДУСМОТРЕНЫ НОВЫЕ СЛУЧАИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ КС БЕЗ ПРОВЕДЕНИЯ КОНКУРСА (3) В 2014 году в Закон о КС внесены поправки, вступающие в силу с 01 мая 2015 года, в соответствии с которыми введена частная инициатива заключения КС. Частная инициатива заключения КС подразумевает право лица, заинтересованного в реализации инвестиционного проекта на принципах ГЧП, инициировать заключение КС путем предоставления соответствующего предложения вместе с разработанным проектом КС. Предложение составляется по форме, утвержденной постановлением Правительства РФ от 31 марта 2015 г. № 300. В случае принятия ППО решения о возможности заключения КС на условиях, представленных в предложении, и отсутствия в течение 45 дней с момента размещения предложения с частной инициативной на сайте торгов заявок от иных лиц, КС заключается без проведения конкурса. - 3 Установлена возможность заключения КС путем частной инициативы 21 УСТАНОВЛЕНА ВОЗМОЖНОСТЬ ДОПОЛНЯТЬ ОБЪЕКТ КС БЕЗ ПРОВЕДЕНИЯ КОНКУРСА В 2013 году в Закон о КС были внесены правки, согласно которым допускается передача концедентом концессионеру по КС в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения и (или) водоотведения прав владения и (или) пользования бесхозяйными объектами без проведения конкурса в случае их соответствия следующим признакам: объекты должны быть выявлены в процессе исполнения КС 2 4 объекты являются частью системы теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения, которая в свою очередь является объектом КС (если концессионером не является гарантирующая организация, единая теплоснабжающая организация) стоимость объектов в совокупности по результатам оценки не превышает 10% от определенной на дату заключения КС балансовой стоимости объекта КС - 1 3 объекты технологически связаны с объектом КС 22 ДЛЯ ППО УСТАНОВЛЕНА ВОЗМОЖНОСТЬ ПРОВЕДЕНИЯ СОВМЕСТНОГО КОНКУРСА В 2014 году в Закон о КС внесены поправки, согласно которым с 01 февраля 2015 года допускается заключение соглашений о совместном проведении несколькими публично-правовыми образованиями концессионного конкурса, в случае если при заключении КС планируются создание и (или) реконструкция объекта, части которого находятся или будут находиться в собственности разных публично-правовых образований. В указанном случае до объявления о проведении конкурса на право заключения КС такими публичноправовыми образованиями заключается соглашение о проведении совместного конкурса. Необходимо отметить, что в закупочном законодательстве возможность проведения совместного конкурса двумя или более заказчиками была определена Законом № 94-ФЗ с 01 января 2007 года (ст. 10) и существует по настоящее время в рамках Закона № 44-ФЗ (ст. 25), принятого взамен Закона № 94-ФЗ. В 2014 году в ЗК РФ внесены поправки, вступающие в силу с 01 марта 2015 года, в соответствии с которыми земельный участок предоставляется концессионеру без проведения торгов на срок действия КС (ст. 39.6 и 39.8 ЗК РФ). - ПРЯМО ЗАКРЕПЛЕНА ВОЗМОЖНОСТЬ ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ КОНЦЕССИОНЕРУ ЗЕМЕЛЬНОГО УЧАСТКА БЕЗ ПРОВЕДЕНИЯ ДОПОЛНИТЕЛЬНЫХ ТОРГОВ ОТМЕНА ТИПОВЫХ КС В 2014 году в Закон о КС были внесены правки, вступающие в силу с 01 февраля 2015 года, отменяющие типовые КС. 23 4 КОНЦЕССИОННОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО: ЛИБЕРАЛИЗАЦИЯ КОНЦЕССИОННОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА В ЧАСТИ ЗАЩИТЫ ВОЗВРАТА ИНВЕСТИЦИЙ КОНЦЕССИОНЕРА 24 ПОВЫШЕНИЕ ОПРЕДЕЛЕННОСТИ В ЧАСТИ ВОЗВРАТА ИНВЕСТИРОВАННОГО КАПИТАЛА В СЛУЧАЕ НЕГАТИВНЫХ СЦЕНАРИЕВ 2014 1) Введение с отраслевое ЖКХ законодательство плавающей доходности на инвестированный капитал, закрепление нормативов проектного финансирования, введение нормативного уровня прибыли 2015 2) введение в БК РФ положений о субсидировании НД концессионера по КС, заключенным на срок более 3 лет 2013 2012 2011 установление возможности заключения прямого соглашения с элементами квазипоручительства в отношении дорожных концессий 2010 2007 2006 2005 2008 2009 2) установление возможности заключения прямого соглашения с элементами квазипоручительства в отношении всех концессий - 1) введение предварительной компенсации недополученного дохода в случае отклонения от условий КС (постановление № 603) 3) введение обязанности для концедента принимать меры в случае ухудшения положения концессионера вследствие изменения законодательства, в том числе увеличивать размер платы концедента, срок КС, размер принимаемых концедентом проектных расходов и пр. 25 СНЯТИЕ С КОНЦЕССИОНЕРА РИСКОВ НАЛОГОВОЙ НАГРУЗКИ И ЗАКРЕПЛЕНИЕ ГАРАНТИИ НА СЛУЧАЙ ИНОГО УХУДШЕНИЯ ПОЛОЖЕНИЯ КОНЦЕССИОНЕРА ВСЛЕДСТВИЕ ИЗМЕНЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА В 2014 году правками в Закон о КС, вступившими в силу с 01 февраля 2015 года, на концедента возложена обязанность принять меры, обеспечивающие окупаемость инвестиций концессионера и получение им валовой выручки (дохода от реализации производимых товаров, выполнения работ, оказания услуг по регулируемым ценам (тарифам) в объеме не менее объема, изначально определенного КС), в следующих случаях: 2 в случае, если принятое законодательство приводит к ухудшению положения концессионера таким образом, что он в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении КС, в том числе устанавливает режим запретов и ограничений в отношении концессионера, ухудшающих его положение по сравнению с режимом, действовавшим в соответствии с законодательством - 1 в случае, если принятое законодательство приводит к увеличению совокупной налоговой нагрузки на концессионера К мерам, возможным к применению концедентом, отнесены следующие меры: 1 изменение существенных условий КС в части: 1) увеличения размера платы концедента по КС 2) увеличения срока КС с согласия концессионера 3) увеличения размера принимаемых на себя концедентом расходов на создание и (или) реконструкцию объекта КС 2 предоставление концессионеру дополнительных государственных или муниципальных гарантий 26 5 КОНЦЕССИОННОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО: ЛИБЕРАЛИЗАЦИЯ КОНЦЕССИОННОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА В ЧАСТИ ПРОЦЕДУРЫ ИЗМЕНЕНИЯ УСЛОВИЙ КС 27 РАСШИРЕН ПЕРЕЧЕНЬ ОСНОВАНИЙ ДЛЯ ИЗМЕНЕНИЯ УСЛОВИЙ КС В частности, в 2012 году в Закон о КС были внесены правки, в соответствии с которыми установлена возможность изменений существенных условий КС по соглашению сторон на основании соответствующего решения: 2 органа государственной власти субъекта РФ – для концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект РФ 3 органа местного самоуправления – для концессионного соглашения, концедентом в котором является муниципальное образование - 1 Правительства РФ – для концессионного соглашения, концедентом по которому выступает РФ 28 УСТАНОВЛЕНА ОБЯЗАННОСТЬ КОНЦЕДЕНТА ПО ВНЕСЕНИЮ ИЗМЕНЕНИЙ В КС В 2014 году поправками в Закон о КС, вступившими в силу с 01 февраля 2015 года, установлена обязанность концедента по изменению условий: Обязанность концедента по изменению условий КС Концедент обязан рассматривать требование об изменении существенных условий КС в следующих случаях: Условия КС должны быть изменены по требованию концессионера при наличии в совокупности следующих обстоятельств: 1) концессионер осуществляет деятельность по КС по регулируемым ценам (тарифам); 2) внесение изменений в законодательство, которые приводят к увеличению совокупной налоговой нагрузки на концессионера или ухудшению положения концессионера таким образом, что он в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении концессионного соглашения (за исключением случаев, если вносится изменение в технический регламент, иной нормативный правовой акт РФ, регулирующий отношения по охране недр, окружающей среды, здоровья граждан) или концессионеру устанавливается тариф с применением долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера, которые не соответствуют таким параметрам, предусмотренным концессионным соглашением 29 1) если реализация КС стала невозможной в установленные в нем сроки в результате возникновения обстоятельств непреодолимой силы 2) в случаях существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении КС 3) в случае, если вступившими в законную силу решениями суда или федерального антимонопольного органа установлена невозможность исполнения концессионером или концедентом установленных КС обязательств вследствие решений, действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления и (или) их должностных лиц Неисполнение концедентом обязанности по рассмотрению требования концессионера: В случае если в течение 30 календарных дней после поступления требований концессионера концедент не принял решение об изменении существенных условий КС, не уведомил концессионера о начале рассмотрения вопроса в рамках подготовки проекта закона (решения) о соответствующем бюджете на очередной финансовый год (очередной финансовый год и плановый период) или не предоставил концессионеру мотивированный отказ, концессионер вправе приостановить исполнение КС до принятия концедентом решения об изменении существенных условий КС либо предоставления мотивированного отказа - Обязанность концедента по рассмотрению требования об изменении существенных условий КС УСТАНОВЛЕН ЕДИНЫЙ ПОРЯДОК СОГЛАСОВАНИЯ ИЗМЕНЕНИЙ УСЛОВИЙ КС ПО СОГЛАШЕНИЮ СТОРОН (2014 год) УСЛОВИЯ КС Не требуется согласие ФАС Требуется Если отсутствуют основания, указанные в строке 2 таблицы: Если отсутствуют основания, указанные в решение 1) все условия КС в отношении объектов теплоснабжения, строке 2 таблицы: концедента водоснабжения и водоотведения 1) условия КС в отношении любых объектов (помимо существенных условий), 2) существенные условия КС в отношении любых объектов, определенных на основании решения если концедентом является субъект РФ или концедента и конкурсного предложения муниципальное образование концессионера 2) Не требуется Условия КС (помимо существенных условий) в отношении решение любых объектов, которые подлежат изменению по концедента следующим основаниям: 1) в связи с изменениями законодательства, которые приводят к увеличению совокупной налоговой нагрузки на концессионера или ухудшению положения концессионера таким образом, что он в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении концессионного соглашения (за исключением случаев, если вносится изменение в технический регламент, иной нормативный правовой акт РФ, регулирующий отношения по охране недр, окружающей среды, здоровья граждан) 2) в случае если концессионеру устанавливается тариф с применением долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера, которые не соответствуют таким параметрам, предусмотренным концессионным соглашением существенные условия КС в отношении любых объектов, если концедентом является Российская Федерация 1) условие КС, которое исполняется в рамках инвестиционного проекта, включенного в утвержденный Правительством РФ перечень инвестиционных проектов 2) условия КС в случае замены лица по концессионному соглашению Требуется согласие органа регулирования условия КС в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения о долгосрочных параметрах регулирования --- - Требуется согласие ФАС 3) условия КС в случае принятия до 31 декабря 2008 года Правительством РФ решения о заключении КС по результатам открытого конкурса на право заключения КС в отношении объектов автодорожного хозяйства 30 КОНЦЕССИОННОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО ХРОНОЛОГИЯ ОСНОВНЫХ ИЗМЕНЕНИЙ КОНЦЕССИОННОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА (1) ГОД Кол-во страниц Ключевые изменения установлен запрет обращения взыскания по долгам концессионера на его права в отношении объекта концессионного соглашения и иного передаваемого концедентом концессионеру имущества 2008 9 установлена возможность осуществлять отдельные права и обязанности концедента уполномоченными концедентом органами и юридическими лицами дополнены случаи, при которых концессионная плата по концессионному соглашению может не устанавливаться скорректированы условия, содержащиеся в решении о заключении концессионного соглашения, и т. д. объекты ЖКХ на момент заключения КС могут принадлежать ГУП и МУП на праве хозяйственного ведения 2010 6 установлена возможность заключения прямого соглашения в отношении объектов ЖКХ установлен порядок замены концессионера в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им своих обязательств перед кредитором дополнены существенные условия концессионного соглашения, заключенного в отношении объектов ЖКХ установлен перечень существенных нарушений условий концессионного соглашения концедентом - установлены случаи изменения условий концессионного соглашения при осуществлении концессионером деятельности по регулируемым тарифам дополнен перечень ситуаций, в которых концессионное соглашение заключается без проведения конкурса, и т. д. ГУП, МУП и ГБУ разрешено выступать на стороне концедента, если объектом концессионного соглашения является объект автодорожной инфраструктуры 2012 4 установлена плата концедента в отношении автодорожной инфраструктуры, а также возможность заключать прямое соглашение в отношении автодорожной инфраструктуры, исключена возможность заключать такие соглашения в отношении объектов ЖКХ установлен порядок изменения условий концессионного соглашения, определенных на основании решения о заключении концессионного соглашения и содержащихся в конкурсном предложений концессионера, и т. д. 31 КОНЦЕССИОННОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО ХРОНОЛОГИЯ ОСНОВНЫХ ИЗМЕНЕНИЙ КОНЦЕССИОННОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА (2) ГОД 2013 Кол-во страниц Ключевые изменения 9 дополнены существенные условия концессионного соглашения, действующие только в отношении объектов теплои водоснабжения установлен порядок возмещения расходов концессионера в случае, если договор был заключен в отношении объектов тепло- и водоснабжения установлена возможность заключать прямое соглашение в отношении всех объектов концессионного соглашения концессионные соглашения в отношении объектов тепло- и водоснабжения могут изменяться лишь при наличии согласия на это антимонопольного органа, полученного в порядке и на условиях, которые установлены Правительством РФ в существенные условия концессионного соглашения, объектом которого является автодорожная инфраструктура, включены порядок и условия установления и изменения платы за проезд транспортных средств по платной автомобильной дороге или платному участку автомобильной дороги, порядок взимания такой платы, а также максимальный размер такой платы и порядок ее индексации - установлены дополнительные гарантии прав концессионеров в случае, если концессионное соглашение заключено в отношении объектов тепло- и водоснабжения установлена возможность заключения концессионного соглашения в отношении нескольких объектов (за исключением объектов ЖКХ) 2014 11 дополнен перечень объектов концессионного соглашения закреплено преимущественное право выкупа объекта концессионного соглашения установлена плата концедента в отношении всех объектов концессионного соглашения, со снятием ограничений по условиям ее выплаты установлена возможность заключать прямые соглашения в отношении любых концессионных проектов закреплена возможность заключения концессионного соглашения посредством частной инициативы и т. д. 32 ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО О ГЧП 13 июля 2015 года Президентом РФ был подписан Федеральный закон № 224-ФЗ «О государственночастном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», который вступает в силу с 01 января 2016 г. В целом Закон о ГЧП содержит такие же преимущества, как и концессионное законодательство, то есть является достаточно либеральным. Параметр Закон о КС Закон о ГЧП Право собственности на объект КС / ГЧП не установлено установлено Объект КС / ГЧП только частные дороги все виды дорог воздушные суда метрополитен - ОСНОВНЫЕ РАЗЛИЧИЯ ЗАКОНА О КС И ЗАКОНА О ГЧП (1) подводные и подземные технические сооружения, переходы мелиоративные системы и объекты их инженерной инфраструктуры, за исключением государственных мелиоративных систем 33 ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО О ГЧП ОСНОВНЫЕ РАЗЛИЧИЯ ЗАКОНА О КС И ЗАКОНА О ГЧП (2) Параметр Закон о КС Закон о ГЧП Ограничения в отношении концессионера / частного партнера не установлены не могут являться частным партнером следующие лица: 1) ГУП и МУП, а также государственные и муниципальные учреждения 2) публично-правовые компании и иные, создаваемые РФ на основании специальных федеральных законов юридические лица 3) хозяйственные товарищества и общества, хозяйственные партнерства, находящиеся под контролем РФ, субъекта РФ, муниципального образования 4) дочерние хозяйственные общества, находящиеся под контролем вышеперечисленных организаций (1-3) 6) НКО в форме фондов, созданные перечисленными выше организациями (1-5) - 5) НКО, созданные РФ, субъектами РФ, муниципальными образованиями в форме фондов 7) иностранные лица Право собственности концедента / публичного партнера на ЗУ необязательное требование* обязательное требование * Значительно упрощен вопрос передачи ЗУ (отсутствие необходимости осуществления дополнительных действий по регистрации прав) 34 СПАСИБО ЗА ВНИМАНИЕ! 690091, г. Владивосток, ул. Мордовцева, д. 6, 5-й этаж 119019, г. Москва, ул. Воздвиженка, д. 9 +7 (423) 230-80-10 +7 (495) 122-05-17 ipa-prim@primorsky.ru yury.tuktarov@lecap.ru 35
