Информационное письмо Налоговое право Деофшоризация в действии: первый проект

Налоговое право
Россия
Информационное Деофшоризация в действии: первый проект
налогообложения контролируемых
письмо
Март 2014
www.bakermckenzie.com
Контакты:
Александр Хмелев
+7 495 787 27 00
alexander.chmelev@bakermckenzie.com
Сергей Жестков
+7 495 787 27 00
sergei.zhestkov@bakermckenzie.com
иностранных компаний
18 марта 2014 года Министерство финансов РФ опубликовало на своем
официальном сайте первый законопроект о налогообложении прибыли
контролируемых иностранных компаний, подготовленный по поручению,
данному в рамках декабрьского послания президента Федеральному
Собранию РФ (далее — «Проект»). Тогда Владимир Путин указал, что
налоги с доходов офшорных компаний, принадлежащих российским
бенефициарам, должны быть уплачены в российский бюджет.
Министерство финансов РФ представило первый проект конкретного
механизма такого налогообложения, который оказался достаточно жестким.
Проект предполагает ряд нововведений, включая:

Игорь Кузнец
+7 495 787 27 00
igor.kuznets@bakermckenzie.com
Кирилл Викулов
+7 495 787 27 00
kirill.vikulov@bakermckenzie.com
Андрей Серов
+7 812 303 90 00
andrei.serov@bakermckenzie.com
Бейкер и Макензи —
Си-Ай-Эс, Лимитед
Белые Сады, 10 этаж
Лесная улица, 9
Москва 125047, Россия
Тел.: +7 495 787 27 00
Факс: +7 495 787 27 01
BolloevCenter, 2 этаж
Переулок Гривцова, д. 4А
Санкт-Петербург 190000, Россия
Тел.: +7 812 303 90 00
Факс: +7 812 325 60 13


обязанность российских налоговых резидентов (физических и
юридических лиц) декларировать и платить налоги с
нераспределенной прибыли иностранных компаний, в которых им
принадлежит более 10% акций (долей), и подконтрольных
иностранных «структур», если такие компании и «структуры»
зарегистрированы в странах из «черного списка» Министерства
финансов РФ;
обязанность российских налоговых резидентов (физических и
юридических лиц) самостоятельно уведомлять о владении более
1% в иностранных компаниях и контроле в отношении иностранных
«структур», если такие компании и «структуры» зарегистрированы в
странах из «черного списка»;
иные важные правила, включая признание иностранной компании
российским налоговым резидентом на основании места управления,
а также налогообложение в России доходов от косвенной передачи
российской недвижимости путем продажи акций иностранных
компаний.
Последствия для налогоплательщиков
Предлагаемые меры существенно меняют «правила игры» для российских
физических и юридических лиц, имеющих иностранные активы или
использующих различные международные структуры владения и
финансирования с участием офшорных компаний для российских и
иностранных бизнес-проектов. В Проекте предлагается признавать
Контролируемыми иностранными компаниями («КИК») общества в
юрисдикциях из «черного списка» Министерства финансов РФ, в которых
российским резидентам принадлежит более 10% акций (а также
контролируемые иностранные «структуры» в этих странах), и ежегодно
включать их нераспределенную прибыль в налоговую базу российских
налогоплательщиков-бенефициаров. Помимо устранения эффекта отсрочки
применения российских налогов, правила приведут к значительному
усложнению и увеличению расходов на содержание иностранных структур в
Налоговое право
связи с тем, что придется приложить существенные усилия по
информированию налоговых органов о фактах участия в иностранных
компаниях, расчету прибыли КИК по российским правилам и т.д. Таким
способом Министерство финансов РФ планирует вернуть часть капиталов
обратно в Россию.
Положения закона
Лица, признаваемые контролируемыми иностранными компаниями
КИК признаются иностранные компании, зарегистрированные в странах из
«черного списка» Министерства финансов РФ (при этом неясно, будет ли
это ссылка на текущий список офшоров, который, например, не содержит
Кипр, или речь идет о новом расширенном перечне, куда могут попасть и
многие европейские юрисдикции, имеющие благоприятные налоговые
режимы), которые контролируются или более 10% акций в которых прямо
или косвенно принадлежит российским физическим или юридическим
лицам. КИК также признаются контролируемые иностранные «структуры»,
например, фонды и партнерства, которые могут осуществлять
предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
Возможно, КИК будут признаваться некоторые трасты и иные инструменты
владения активами.
Исключение сделано для компаний, чьи акции прошли процедуру листинга
или допущены к обращению на фондовой бирже из списка Министерства
финансов РФ. Они не будут признаваться КИК независимо от страны их
налогового резидентства.
Порог в 10% представляется необоснованно низким, что может затронуть
интересы стратегических инвесторов, которые часто не могут влиять на
решения о распределении прибыли в таких активах.
Прибыль КИК, подлежащая налогообложению у российского
налогоплательщика
Российские налогоплательщики — контролирующие лица должны
самостоятельно рассчитать и включить в свою налоговую базу в доле,
соответствующей доле участия, прибыль КИК, определенную в
соответствии с правилами, установленными для российских организаций в
25-й главе Налогового кодекса РФ (по методу начисления). При этом на
уровне КИК может образоваться значительная «бумажная прибыль»,
например, в виде начисленных, но невыплаченных процентов или иных
обязательств. Само ведение российского налогового учета для КИК может
заметно повысить расходы на содержание офшорных структур. При этом
российский вариант предполагает налогообложение всей прибыли КИК, а
не только пассивных доходов (например, дивидендов, процентов и роялти).
Проектом предусматривается уменьшение налогооблагаемой прибыли КИК
на размер распределенных дивидендов, а также ранее обложенных
российскими налогами доходов от других КИК в структуре владения. При
этом правила не позволяют налогоплательщикам зачесть налоги,
уплаченные в цепочке КИК за границей, или уменьшить прибыль КИК на
текущие расходы или убытки в России. Это может приводить к
многократному налогообложению одних и тех же доходов и значительно
снижать эффективность бизнес-структур.
Прибыль российских налогоплательщиков от КИК признается на 31 декабря
истекшего года и будет облагаться по общим ставкам: 13% для физических
лиц и 20% для организаций. Поэтому накопление доходов в офшорах может
2
Информационное письмо Март 2014
Налоговое право
стать менее эффективным, чем распределение дивидендов, облагаемых по
более низкой ставке 9%.
Уведомления в отношении участия в иностранных компаниях
Положения Проекта устанавливают обязанность российских лиц
уведомлять налоговые органы по месту нахождения (жительства) в течение
20 дней о всех фактах владения, превышающего 1%, в иностранных
компаниях, зарегистрированных в юрисдикциях из «черного списка»
Министерства финансов РФ. Аналогичное требование установлено для
бенефициаров и лиц, контролирующих иностранные «структуры»,
признаваемые КИК. Российские лица должны будут также ежегодно до
1 марта подавать соответствующие уведомления о текущих владениях в
таких иностранных компаниях и «структурах».
Ответственность за нарушение новых правил
Хотя для российских юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей обязанность уведомлять налоговые органы о всех
фактах участия в иностранных компаниях существует давно, эти
требования будут новыми для налогоплательщиков — физических лиц. За
непредставление соответствующего уведомления по каждой компании или
«структуре» предусмотрен штраф в размере 100 тыс. рублей.
Чтобы стимулировать раскрытие и уплату налогов в отношении офшорных
структур, Министерство финансов РФ предлагает установить штраф за
неуплату налога в отношении КИК в размере 20% от суммы прибыли КИК,
подлежащей налогообложению в России. Фактически для юридических лиц
штраф составит 100% суммы налога, а для физических лиц —
приблизительно 150%.
Ключевым фактором для применения правил будет являться способность
российских налоговых органов получать и перепроверять необходимую
информацию о КИК от офшорных юрисдикций. В отсутствие действенных
механизмов международного обмена информацией правила могут остаться
только на бумаге и не иметь широкого применения, а превратиться в
инструмент индивидуального и избирательного воздействия на отдельных
бизнесменов и группы компаний.
Признание иностранных компаний российскими налоговыми резидентами
по месту управления
В Проекте предусматривается расширение понятия налогового
резидентства организаций и его распространение на иностранные
компании, если выполняется хотя бы одно из следующих условий:
заседания совета директоров проводятся в России (при этом неясно,
достаточно ли провести всего одно заседание, или для применения нового
правила необходимо несколько (или большинство) заседаний в России),
руководящее управление обычно осуществляется из России, главные
(руководящие) должностные лица организации осуществляют свою
деятельность в России, бухгалтерский учет организован, и архивы
компании хранятся в России.
Принятие этих правил создаст значительные риски для иностранных
компаний, в которых нет офиса и/или функционирующих органов
управления в стране регистрации (например, используются номинальные
директора), а фактическое управление осуществляется бенефициарами в
России.
3
Информационное письмо Март 2014
Налоговое право
Налогообложение косвенной продажи недвижимости в России
Согласно текущей редакции Налогового кодекса РФ, доходы от продажи
акций (долей) в российском обществе иностранной компанией, не имеющей
российского постоянного представительства, считаются полученными от
источника в России, если более 50% активов российского общества состоит
из недвижимого имущества, находящегося на территории России. В
Проекте предусматривается расширение этого правила и его применение к
случаям, когда осуществляется продажа акций (долей) в компании
(российской или иностранной), активы которой не только прямо, но и
косвенно представлены российским недвижимым имуществом. В Проекте
не конкретизируется, в каких случаях активы организации считаются
косвенно состоящими из недвижимого имущества.
Рекомендуемые действия
Принятие налоговых правил, предусмотренных Проектом, существенно
повлияет на большинство международных структур российских физических
и юридических лиц. Текущая редакция Проекта предполагает крайне
широкий круг КИК, потенциальные конфликты и неоднозначные трактовки в
определении контролирующих лиц, налогообложение в России как
пассивных, так и активных доходов КИК, отсутствие возможности учесть
налоги, уплаченные за рубежом, двойное и многократное налогообложение.
При этом очевидно, что такие важные изменения будут еще значительно
дорабатываться и могут существенно измениться.
Тем не менее, учитывая стремление государственных органов к принятию
предлагаемых правил уже в этом году и их возможное вступление в силу с
1 января 2015 года, стоит уже сейчас:




проанализировать структуру группы и выявить компании, которые
могут быть отнесены к КИК (с учетом жестких или более мягких
критериев) или могут быть признаны российскими налоговыми
резидентами по месту управления;
определить возможные изменения в структуре управления,
владения, финансирования и распределения денежных потоков в
группе и рассмотреть возможность финансирования
дополнительных налогов в России;
предварительно проанализировать экономическую эффективность
существующей структуры и рассмотреть приемлемые для бизнеса
способы реструктуризации;
рассмотреть возможность смены налогового резидентства компаний
и/или бенефициаров.
Мы будем своевременно информировать Вас о готовящихся изменениях в
российском налоговом законодательстве. А в ближайшее время мы
планируем провести семинар, на котором обсудим новые правила.
Настоящее ИНФОРМАЦИОННОЕ ПИСЬМО уведомляет клиентов фирмы
Baker & McKenzie и других заинтересованных лиц об изменениях в
законодательстве, которые могут тем или иным образом повлиять на
их деятельность или представлять для них особый интерес.
Приведенные в настоящем ИНФОРМАЦИОННОМ ПИСЬМЕ мнения и
комментарии не являются юридическим заключением и не могут
заменять собой необходимость получения юридической консультации в
конкретных практических ситуациях.
4
Информационное письмо Март 2014