2.3 Литература
реклама
Российская Федерация Министерство образования и науки Федеральное образовательное учреждение высшего профессионального образования Брянский государственный университет имени академика И.Г. Петровского юридический факультет кафедра гражданско-правовых дисциплин Шушканов П.А. УЧЕБНО-МЕТОДИЧЕСКИЙ КОМПЛЕКС По дисциплине «Патентоведение» Брянск 2011 1 Содержание МОДУЛЬ I. ПРОГРАММА УЧЕБНОЙ ДИСЦИПЛИНЫ 1.1 Пояснительная записка 1.2 Объем учебной дисциплины 1.2.1 Объем учебной дисциплины (ОЗО) 1.3 Содержание курса 1.4 Вопросы к зачету МОДУЛЬ II. УЧЕБНОЕ ПОСОБИЕ 2.1 Конспекты лекций 2.2 Критерии оценки знаний 2.3 Литература 2 МОДУЛЬ I. ПРОГРАММА УЧЕБНОЙ ДИСЦИПЛИНЫ 1.1 Пояснительная записка В настоящее время в связи с развитием коммуникативных технологий и реформированием законодательства об охране результатов интеллектуального труда, в обществе и в хозяйственной сфере существенно вырос интерес к результатам творчества и промышленной собственности как объектам широко применимым для коммерческого использования. В результате в последние годы наблюдается постоянно растущая потребность в специалистах по охране интеллектуальной собственности. Дисциплина «Патентоведение» преподается на 5-ом курсе юридического факультета гражданско-правовой специализации после изучения студентами предмета «Право интеллектуальной собственности». Темы 1-3 являются расширенными и более подробными по содержанию аналогичными темами предмета «Право интеллектуальной собственности». Темы 4-7 не изучаются в других смежных предметах. Дисциплина включает в себя следующие разделы: концепции охраны интеллектуальной собственности, международные договоры об охране интеллектуальной собственности, объекты патентного права, порядок получения патента, лицензионная торговля, коммерческое использование интеллектуальной собственности, интеллектуальная собственность за рубежом. Таким образом, изучение предмета предполагает не только получение студентом знаний по патентному праву, но и международной и зарубежной защите исключительных прав. Всего программа рассчитана на 30 академических часов для дневного отделения (из них все 30 часов – лекционный курс) и 16 часов для заочного отделения (16 часов - лекционный курс). Формой контроля на дневном и заочном отделении является зачет. 3 Учебно-методический комплекс включает в себя рабочие программы, учебные программы по дневному и заочному отделению, тематический план, программу курса, краткий лекционный курс, вопросы к зачету, список рекомендуемой литературы, а так же раздел по особенностям изучения дисциплины на заочном отделении. 4 1.2. Объем учебной дисциплины Тема Лекции Семинары 4 - 4 - 6 - 4 - 4 - 4 - Тема 1. Концепции охраны интеллектуальной собственности Тема 2. Международные договоры об охране интеллектуальной собственности Тема 3. Объекты патентного права Тема 4. Порядок получения патента Тема 5. Лицензионная торговля Тема Коммерческое 6. использование интеллектуальной собственности 5 Тема 7. Интеллектуальная собственность 4 - 30 0 за рубежом Всего 6 1.2.1 Объем учебной дисциплины (ОЗО) Тема Лекции Семинары 2 - 2 - 4 - 2 - 2 - 2 - Тема 1. Концепции охраны интеллектуальной собственности Тема 2. Международные договоры об охране интеллектуальной собственности Тема 3. Объекты патентного права Тема 4. Порядок получения патента Тема 5. Лицензионная торговля Тема Коммерческое 6. использование интеллектуальной собственности 7 Тема 7. Интеллектуальная собственность 2 - 16 0 за рубежом Всего 8 2.3 Содержание курса Тема 1. Концепции охраны интеллектуальной собственности Концепция Коприрайт, Концепция Друа до тор, Концепция Кляйн мюнц, соотношение концепций. Основные особенности концепций. Тема 2. Международные договоры об охране интеллектуальной собственности Бернская конвенция. Женевская конвенция. Парижская конвенция. Римская конвенция. Оговорки при ратификации конвенций. Тема 3. Объекты патентного права Изобретение. Полезная модель. Промышленный образец. Критерии охраноспособности объектов промышленной собственности. Ограничения патентных прав. Тема 4. Порядок получения патента Патентная заявка. Патентная экспертиза. Патентная документация. Льготы по патенту. Продление патента. Патентные платежи. Тема 5. Лицензионная торговля Понятие лицензии. Организация лицензионной торговли. Виды торговли лицензиями. Понятие и классификация технологий. Заключение лицензионного договора. Расчеты за лицензии. Тема 6. Коммерческое использование интеллектуальной собственности Оценка интеллектуальной собственности. Расчет стоимости интеллектуальной собственности. 9 Тема 7. Интеллектуальная собственность за рубежом Интеллектуальная собственность в США. Интеллектуальная собственность во Франции. Интеллектуальная собственность в Германии. Интеллектуальная собственность в Восточной Европе. 10 3.4 Вопросы к зачету 1.Концепция охраны авторских прав Копирайт 2.Концепция охраны авторских прав Droit d`auteur 3.История развития авторского права 4.Развитие авторского права в России 5.Парижская конвенция об охране промышленной собственности 6.Женевская конвенция об охране авторских прав 7.Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 8.Понятие лицензионной торговли 9.Формы лицензионной торговли 10.Процедуры лицензионной торговли 11.Значение оценки объектов интеллектуальной собственности 12.Методы оценки объектов интеллектуальной собственности 13.Процедура оценки объектов интеллектуальной собственности 14.Понятие патента 15.Ограничения патентных прав 16.Патентные пошлины 17.Оформление патентной заявки 18.Патентная экспертиза 19.Продление патента 20.Передача прав по патенту 21.Прекращение патента 22.Защита прав патентообладателей 23.Охрана исключительных прав в США 24.Охрана исключительных прав во Франции 25.Охрана исключительных прав в Германии 26.Объекты патентных прав 27.Лицензии на селекционные достижения 11 28.Охрана селекционных достижений 29.Лицензионный договор 30.Виды лицензионных договоров 12 МОДУЛЬ II. УЧЕБНОЕ ПОСОБИЕ 2.1 Краткий лекционный курс Тема 1. Концепции охраны интеллектуальной собственности Патентоведение – дисциплина изучающая правовую защиту интеллектуальной собственности и процедуры защиты интеллектуальных прав. Отличие от ПрИС – ПрИС это подотрасль права имеющая общетеоретическое значение, патентоведение – специальный и прикладной предмет, изучающий особенности защиты интеллектуальных прав. В состав дисциплины входят следующие категории; - концепции защиты интеллектуальной собственности; - правовые основы защиты интеллектуальной собственности; - лицензирование и лицензионная торговля; - объекты патентования; - процедуры оформления патентных заявок и патентных дел; - патентная экспертиза; - патентные правоотношения; - охрана интеллектуальной собственности за рубежом. Даже во времена расцвета книжной торговли в Римской Империи ещё не существовало авторского права. В силу той простой причины, что для копирования текста был необходим значительный штат рабов-писарей, который могли позволить себе только крупные профессиональные книгоиздатели. Они же лишь иногда выплачивали деньги успешным авторам, но и то только за передачу им экземпляра текста, который далее подвергался копированию. Более никаких денег, процентов с продаж и тому подобного авторы не видели. «Пиратство» в таких условиях было банально невыгодным. Первой стихийной формой защиты авторского права стало… проклятие. В книгу заносился особый текст, предупреждающий, что любой, кто несанкционированным образом сделает копию текста, будет проклят. Вероятно, такая форма защиты оказалась не очень результативной, поскольку с конца XV века верховной исполнительной властью европейских государств начали выдаваться «привилегии» (monopolies) на издательство книг определённым лицам и реже организациям. Но такая форма защиты авторского права носила чрезвычайно избирательный характер и не была эффективна. В 1557 году английская королева Мария I предоставила Лондонской Гильдии Книготорговцев и Издателей (Stationers’ Company) монопольное право на издание книг. Есть версия, что одной из причин создания такой издательской монополии стало стремление предотвратить распространение протестантских идей. Таким образом, экономическая монополия служила политическим задачам государства в области цензуры. Книги, изданные вне Гильдии, подлежали сожжению, а их авторы - тюремному заключению. С 13 деятельностью Гильдии и связано появление термина “copyright”. Тогда, как, в общем-то, и сейчас, копирайт защищал не авторов книг, а их издателей. Издатель покупал у автора текст и после этого все права на материал переходили к нему, другие члены Гильдии не имели права копировать и издавать текст. С другой стороны, купля-продажа текстов внутри гильдии существовала. Именно отношения между издателями и регулировал «копирайт». После превращения Англии в буржуазную монархию под давлением предпринимателей, недовольных монополией на книжном рынке, в 1694 году Stationers’ Company была лишена своих монопольных прав. В условиях конкуренции требовался закон, разграничивающий права авторов и книготорговцев. Так, в 1710 году был принят первый в мире закон об авторских правах. Права авторов в данном случае служили, однако, не самоцелью, а лишь антимонопольным инструментом. Полное название закона “An Act for the Encouragement of Learning, by vesting the Copies of Printed Books in the Authors or purchasers of such Copies, during the Times therein mentioned”, но обычно его называют просто «Статут Анны», по имени правившей тогда королевы. Действие авторских прав ограничивалось 28-ю годами, после чего работа переходила в общественную собственность (public domain). Издатель, купивший текст, получал право монопольно издавать его в течение 14 лет с возможностью продления этого права ещё на 14 лет в отдельных случаях. Статут Анны стал во многом прототипом для современных законов об авторском праве. Законы, подобные «Статуту», со временем начали приниматься в других европейских странах и США («Copyright Act» от 1790). Отдельный вклад в развитие авторского права внесла Франция, где авторское право получило официальный юридический статус в 1791 году, хотя первое общество по охране авторских прав было создано в 1777 году известным драматургом Бомарше. Здесь развивалась концепция «прав автора» (“droit d’auteur”) в отличие от англо-саксонской модели «права копирования» (“copyright”). В этой концепции больший упор делался на защиту неимущественных прав автора, например, защиту достоинства. Первый громкий судебный процесс по нарушению копирайта произошёл в 1841 году. Архивист, который опубликовал письма первого президента США Джорджа Вашингтона в своем журнале, был признан виновным в нарушении авторских прав. А в 1853 году популярная тогда писательница Гарриэтт Бичер-Стоу подала в суд на издателя, который без разрешения перевел её книгу “Хижина Дяди Тома” на немецкий язык и начал продавать ее в США среди немецких иммигрантов. Суд оправдал издателя, решив, что перевод - это не просто копирование. В 1886 году было подписано первое международное соглашение по защите авторских прав – Бернская Конвенция. Соглашение было необходимо для обеспечения взаимного признания авторских прав различными государствами и установления порядка их защиты. Бернская конвенция 14 предусматривала, что продукты умственного труда попадают под действия закона автоматически, по факту их создания и не требуют дополнительной регистрации в органах власти, эта норма действует и по сей день. Сама конвенция неоднократно пересматривалась и дополнялась. В настоящей момент 163 страны присоединились к Бернской конвенции. К началу XX века действие копирайта распространялось уже на нотные записи (1831), фотографии (1865), музыкальные произведения (1897) и кинофильмы (1912). В 1908 году, по дополнению к Бернской конвенции, был установлен срок действия копирайта в срок жизни автора плюс 50 лет (права переходили к наследникам). В конце XX и начале XXI в законах об авторском праве происходят значительные изменения, вызванные в первую очередь развитием средств связи и коммуникаций. В 1980 году под действие копирайта попадают компьютерные программы. С 1990 года копирайтом разрешено защищать архитектурные проекты, компьютерную графику, художественные инсталляции и перформансы. В 1992 году запрещено копировать и воспроизводить музыкальные произведения без разрешения правообладателя. В 1982 году в законодательство США вносятся изменения, которые дают возможность приговорить нарушителей копирайта к крупным штрафам и тюремному заключению. То есть нарушение авторских прав приравнивается к уголовному преступлению. В ответ на вызовы информационной эпохи, когда контролировать распространение информации становится всё труднее, приходятся принимать всё более жёсткие законы об авторских правах. С этой целью Всемирная Организация Интеллектуальной Собственности приняла в 1996 году соглашение “Copyright Treaty”, которое призвано обеспечить адекватную защиту интеллектуальной собственности при новых условиях игры. В соответствии с этим соглашением в США был принят закон «Digital Millennium Copyright Act» (1998), в Евросоюзе – «EU Copyright Directive» (2001). В России же недавно была принята во многом аналогичная IV часть Гражданского кодекса. В июле 2001 года австралийский юрист Джон Кэо получил инновационный патент на колесо с формулировкой «круглое устройство, применяемое для транспортировки грузов». Этим он обратил внимание общества на несовершенство австралийского патентного закона. Понятия "авторское право" и "copyright" не равнозначны. В основе различия этих понятий лежат разные теоретические посылки (подходы), в свою очередь обусловленные разными историческими условиями и правовыми традициями, влиявшими на формирование правового института, содержащего нормы права, предоставляющие правовую охрану и защиту авторам произведений. Сегодня наблюдается сближение англо-американской правовой концепции copyright с концепцией droit d'auteur в странах континентальной Европы, основанной на римской юридической традиции. Такое сближение 15 вызвано влиянием на национальное законодательство Бернской конвенции, а также принимаемыми ЕС мерами по обеспечению юридического едино образия в охране и защите авторского права. В то же время эти две правовые концепции авторского права имеют ряд отличительных черт. Во-первых, англо-американский режим copyright действует в странах, где юридическая традиция основана на общем праве (common law), ориентированном на коммерческие аспекты использования произведения (Великобритания, США и др.); концепция droit d'auteur имеет более широкий характер в отношении объектов охраны, личных прав и лиц, отнесенных к категории первоначальных правообладателей, то есть в основу заложен индивидуальный характер (личные неимущественные права автора). Эта концепция распространена в странах Африки и Восточной Европы. Во-вторых, предметом droit d'auteur (авторского права) является результат творчества, выраженный в произведениях, характеризующихся признаками оригинальности, являются результатом творческого труда автора; тогда как copyright может применяться к объектам, по своей сути не являющимся результатом творческого интеллектуального труда, например, внешнее типографическое оформление публикуемых изданий не требует наличия условия " оригинальности произведения " (Copyright, Designs and Patents Act, 1988. - ст. 107 а. 7.). В-третьих, согласно концепции droit d'auteur, фиксация произведения на материальном носителе не является предварительным условием, от которого зависит предоставление правовой охраны произведению (за некоторыми исключениями, например, в отношении хореографических произведений и пантомимы), а, в соответствии с концепцией copyright, фиксация является условием для того, чтобы произведение получило охрану. В-четвертых, согласно доктрине droit d'auteur, статус автора, первичного правообладателя авторского права признается только за физическим лицом (соавторами), создавшим произведение, а, в соответствии с правовым режимом copyright, первичным правообладателем в силу закона может быть либо работодатель, в случае если произведение было создано автором, пребывающим с работодателем в трудовых отношениях, либо заказчик, в случае создания произведения по договору. В-пятых, в юридической системе droit d'auteur регулирование основных аспектов личных неимущественных прав (право авторства на произведение, право на неприкосновенность произведения) осуществляется в рамках законодательства об авторском праве, система же copyright возлагает защиту личных неимущественных прав авторов на суды, поскольку считается, что прерогативы личного характера охраняются обычным правом (common law). В-шестых, концепция авторского права droit d'auteur предусматривает, что автор обладает общим правом на использование произведения и не предусматривает исчерпывающего перечня способов такого использования, а система copyright предусмат ривает, что способы использования произведения перечислены в законе. 16 В-седьмых, концепция droit d'auteur не связывает возникновение авторского права и предоставление охраны на объекты авторского права с совершением каких-либо формальностей, а концепция copyright для возникновения авторского права предусматривает обязательную регистрацию и использование знака охраны на произведениях. Юридическая концепция римского права droit d'auteur имеет главным образом индивидуальный характер. Появившаяся в декретах Учредительного собрания Французской революции и получившая свое развитие в странах континентальной Европы, она превращает droit d'auteur в личное и неотъемлемое право, которое позволяет автору - физическому лиг\у контролировать использование продукта его интеллектуального труда. Она была принята за основу и в Российской Федерации. Признание французской юриспруденцией прав личного характера автора (личное неимущественное право), получивших свое развитие и теоретическое обоснование в рамках доктрины, философская основа которой заключается в том, что произведение - это воплощение, отражение личности автора, оказало значительное влияние на мировую практику. Право основывается на творческом процессе, а отношение "автор - произведение" закрепляется широким набором прерогатив создателя произведения и правом принятия решений, которое ему предоставляется, в связи с чем произведение не может окончательно выйти из-под контроля автора. Предоставление первоначального droit d'auteur другим лицам, которые не являются создателями произведения, допускается только в исключительных случаях, поскольку права, признаваемые за правообладателями смежных прав, не относятся к категории авторских прав. Тема 2. Международные договоры об охране интеллектуальной собственности Бе́рнская конве́нция по охра́не литерату́рных и худо́жественных произведе́ний (часто просто Бе́рнская конве́нция) — международное соглашение в области авторского права, принятое в Берне, Швейцария в 1886 году. Является первым и ключевым международным соглашением в этой области. Бернская конвенция была принята 9 сентября 1886 года в Берне, Швейцария. Первыми участниками конвенции были Бельгия, Германия, Франция, Испания, Великобритания, Тунис и Швейцария. Конвенция пересматривалась несколько раз: в 1908 году в Берлине, в 1928 году в Риме, в 1948 году в Брюсселе, в 1967 году в Стокгольме и в 1971 году в Париже. Административные функции в отношении Бернской конвенции осуществляет Всемирная организация интеллектуальной собственности, с момента своего основания в 1967 году. США присоединились к конвенции в 1989 году. Российская Федерация присоединились к конвенции 13 марта 1995 года с оговоркой о том, «что действие Бернской конвенции об охране литературных 17 и художественных произведений не распространяется на произведения, которые на дату вступления этой Конвенции в силу для Российской Федерации уже являются на ее территории общественным достоянием».[1][2] К 2010 году участниками Бернской конвенции являются 164 государства.[3] Конвенция устанавливает ряд принципов международного авторского права, которые получили свои собственные названия. Принцип национального режима — в соответствии с ним каждая странаучастник конвенции предоставляет гражданам других стран-участниц по меньшей мере те же авторские права, что и своим собственным гражданам. Любые разбирательства по поводу подпадающих под конвенцию произведений происходят по законам страны, на территории которой они используются (издаются, публично исполняются, передаются в эфир и т.д.). В отличие от, скажем, договорного права, никакой импорт иностранного законодательства в авторско-правовые отношения внутри страны не допускается. Например, французский закон об авторском праве применим к любым материалам, публикуемым или исполняемым на территории Франции, вне зависимости от того, где эти материалы были первоначально созданы. Принцип независимости охраны — охрана произведения в каждой стране никак не зависит от охраны произведений в других странах, в том числе в стране происхождения произведения. Из этого принципа есть одно исключение — закон может предусматривать прекращение охраны произведения, срок охраны которого уже истёк в стране происхождения произведения. Принцип автоматической охраны — авторское право не требует для использования каких-либо предварительных формальностей (типа регистрации, особого заявления о претензиях на копирайт, разрешения властей и т.д.) и возникает автоматически в момент фиксации произведения в материальной форме (для граждан стран-членов конвенции) или первой публикации (для опубликованных в этих странах произведений иностранных авторов). Презумпция авторства — в отсутствие доказательств обратного автором считается тот, чьё имя или псевдоним указаны на обложке книги. Конвенция не содержит определение авторства, поэтому в разных странах понятия об авторстве некоторых произведений могут отличаться. Например, в России автором может быть только человек[4][5], за исключением отдельных и строго определённых видов произведений, созданных в СССР [6], в то время как США признаёт авторство юридических лиц[7]. Авторство произведения определяется по законам страны происхождения. Бернская конвенция устанавливает минимальный уровень авторских прав, которые должны предоставлять страны-члены конвенции. Формально говоря, устанавливаемые в Конвенции права устанавливают только уровень прав, предоставляемых на основе конвенции иностранным авторам. В сочетании с принципом национального режима становится довольно трудно выполнить конвенцию и не обеспечить указанные права также и своим гражданам. Тем 18 не менее существуют и законны в рамках конвенции небольшие исключения, касающиеся только внутренних дел. США, например, не признают авторских прав на служебные произведения федеральных государственных служащих. Конвенция требует предоставления авторам следующих исключительных (то есть предоставляемых исключительно авторам или уполномоченным ими лицам и никому иному) или «экономических» прав: Право на воспроизведение (reproduction) произведения любым способом и в любой форме (статья 9) Право на перевод (статья 8) Право на публичное вещание (теле-, радио-, через эфир или по проводам) (статья 11bis) Право на публичное исполнение (для драматических и музыкальных произведений) (статья 11) Право на публичное чтение (для литературных произведений) (статья 11ter) Право на переделки, аранжировки и другие изменения произведения (право на переработку) (статья 12) Право на кинематографическую переделку произведения (статья 14) Минимальный срок этих прав для большинства произведений устанавливается как вся жизнь автора и 50 лет с года его смерти. Для произведений, опубликованных анонимно (или под неизвестным публике псевдонимом), — 50 лет с момента публикации. Минимальный срок охраны для фотографий − 25 лет, для кинематографических произведений — 50 лет с момента создания или первого показа. Для произведений декоративноприкладных жанров минимальный срок не установлен. На практике вычисление надлежащего срока охраны ещё более сложно, требует учёта различных тонкостей международных отношений, национальных законодательств и судьбы конкретных произведений. Кроме того, статья 6bis предусматривает особое право автора признаваться автором и защищать произведение ото всякого искажения, способного нанести ущерб его репутации. Всемирная конвенция об авторском праве (ВКАП) (иногда Женевская конвенция) (англ. Universal Copyright Convention) — международное соглашение по охране авторского права, действует под патронажем ЮНЕСКО. Принята на Межправительственной конференции по авторскому праву в Женеве 6 сентября 1952 года. Задача конвенции состояла в том, чтобы ни одна страна не оставалась вне рамок международной системы охраны авторского права. ВКАП предусматривает более низкий уровень охраны авторских прав по сравнению с Бернской конвенцией. Это связано с тем, что Женевская конвенция разрабатывалась и принималась с целью присоединения к ней как можно большего числа государств, в том числе и тех, которые по тем или иным причинам не могут обеспечить уровень охраны авторских прав, предусмотренный Бернской конвенцией. 19 В отличие от Бернской конвенции (которая исходит из факта создания произведения как достаточного основания охраны авторских прав на него), ВКАП предусматривает выполнение определенных формальностей для предоставления такой охраны в отдельных странах-участницах. Данные формальности связаны с тем, что в некоторых странах для того чтобы произведение охранялось, необходимо депонирование экземпляров, регистрация или другие формальные действия. Поэтому ст. 3 ВКАП установлено, что такие требования считаются выполненными, если, начиная с первого выпуска в свет произведения, все его экземпляры будут иметь знак в виде латинской буквы C, заключенной в окружность (© - знак охраны авторского права) с именем владельца данного произведения и указанием года первого выпуска в свет. Минимальный срок охраны авторских прав, установленный ВКАП, равен двадцати пяти годам Всемирная конвенция об авторском праве установила специальные правила в отношении стран-участниц Бернской конвенции. Первое правило гласит: если какая-либо страна выйдет из Бернского союза после 01.01.1951 г., то произведения, страной происхождения которых она является, не будут пользоваться в странах Бернского союза охраной, предоставляемой Всемирной конвенцией. Второе правило устанавливает, что положения ВКАП не применяются в отношениях между странами, связанными Бернской конвенцией, к охране произведений, страной происхождения которых, согласно условиям Бернской конвенции, является одна из стран этого союза. С 5 по 24 июля 1971 года в Париже состоялась конференция по пересмотру ВКАП, на которой 24.07.1971 года была принята новая действующая редакция конвенции. Тема 3. Объекты патентного права Изобретение — решение технической задачи, относящееся к материальному объекту — продукту, или процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств — способу (в отличие от законодательств промышленно развитых государств, в российском законодательстве этому понятию дано правовое определение). Альтернативное определение: изобретение — созданное человеком средство (способ) для управления силами природы, с помощью которого поновому и нетривиальным образом решается какая-либо проблема в любой области человеческой деятельности. Изобретение является объектом интеллектуальной собственности, а точнее — промышленной собственности. Изобретение является объектом нематериального имущества, то есть имуществом является субъективное право (точнее — исключительное право), а не вещный или иной результат его реализации (объект вещного права или процесс). 20 Являясь объектом права авторства (личного неимущественного права), изобретение не является объектом авторских прав; поэтому, право на изобретение: возникает только в результате его (изобретения) государственной регистрации (а не автоматически в силу международного договора); не действует за пределами государства регистрации (принцип независимости). Права на изобретение регулируются патентным законодательством и удостоверяются патентом. Объекты прав на изобретение Не любой результат интеллектуальной деятельности подлежит правовой охране и считается изобретением по определению и в силу изъятий, установленных законодательством. Изобретением считается техническое решение, относящееся к продукту (устройство, вещество, штамм микроорганизма, культуры клеток растений или животных) или способу (под которым понимается процесс осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств), в том числе к применению (разновидность продукта — "новое средство для ...") известного или нового продукта по новому назначению. Решение в любой области человеческой деятельности считается техническим, если при его осуществлении или применении объективно (в онтологическом аспекте) достигается какой-либо эффект (наблюдается какое-либо явление или обнаруживается какое-либо свойство). Решения, не ведущие к достижению каких-либо эффектов и/или к какимлибо изменениям в состоянии материи, а ограничивающиеся лишь ментальными проявлениями и/или выражающиеся в субъективных оценках (повышение зрелищности, занимательности), так же как и решения, суть которых сводится исключительно к соблюдению определенных договоренностей между участниками (правила, распорядки) или явления природы, не несущие на себе отпечатка человеческой изобретательности, не считаются техническими.Не являются объектами имущественных прав (и даже объектами личных неимущественных прав), в частности: Не являются объектами изобретения (являются объектами других видов интеллектуальной собственности), в частности: Не охраняются решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали, в частности: идеи, концепции, принципы; явления природы, факты; открытия, научные теории; процессы и методы, не подпадающие под определение способа, установленное законом; алгоритмы, правила и методы игр, языки программирования, математические методы, способы осуществления мыслительных операций; решения организационных задач, способы ведения хозяйственной деятельности; 21 решения, заключающиеся только в представлении информации; биологические способы получения живых организмов (за исключением микроорганизмов) сорта растений; породы животных; топологии интегральных микросхем; решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей; программы для электронных вычислительных машин способы клонирования человека; способы модификации генетической целостности клеток зародышевой линии человека; использование человеческих эмбрионов в промышленных и коммерческих целях Пределы действия патентных прав Сроки действия патентных прав Права на изобретение возникают с момента публикации сведений о выдаче патента в официальном бюллетене (одновременно с регистрацией в Государственном реестре изобретений Российской Федерации). Срок действия патента на изобретение составляет двадцать лет с даты подачи первоначальной заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Срок действия патента на изобретение, на применение которого требуется получение разрешения, может быть продлен на срок, потребовавшийся для получения первого такого разрешения за вычетом 5 лет, но не более чем на 5 лет. По истечении срока действия патента изобретение переходит в общественное достояние, т.е. может быть использовано любым лицом без согласия патентообладателя и без выплаты авторского вознаграждения. Действие патента прекращается досрочно в случае неуплаты пошлин за его поддержание в силе, либо на основании ходатайства патентообладателя. Территория действия патентных прав Патент Российской Федерации на изобретение имеет силу только на её территории. За пределами охраняемой территории любое лицо вправе на законных основаниях использовать изобретение без выплаты вознаграждения. Зарубежные патенты не имеют силы на территории Российской Федерации, за исключением случаев установленных международным договором. Патенты и авторские свидетельства СССР могут быть преобразованы в патент на изобретение Российской Федерации на оставшийся срок действия. Предмет охраны и её границы определяются независимыми пунктами формулы изобретения, содержащейся в патенте. Описание изобретения и фигуры чертежей привлекаются лишь для толкования формулы изобретения. Название изобретения правового значения не имеет. Реферат служит только 22 для информационных целей и для толкования формулы изобретения не применяется. Охране подлежат не только те решения, которые полностью совпадают с охарактеризованным в независимом пункте, но и те решения, отличие которых состоит лишь в замене одних признаков их эквивалентами, независимо от того когда такая эквивалентность стала признаваться в технике (до или после подачи заявки). Объект охраны Объектом охраны является исключительное право использования изобретения — право по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование изобретения. Запрет презюмируется. Суть исключительных прав состоит лишь в правомочии отстранения других лиц от использования изобретения, а не в разрешении на использование изобретения самим правообладателем. Исключительное право использования изобретения принадлежит правообладателю (патентообладателю, либо обладателю полной исключительной лицензии). Использование изобретения без согласия правообладателя влечет ответственность, установленную нормативными правовыми актами Российской Федерации. Субъекты патентных прав Автор изобретения (изобретатель) — гражданин, творческим трудом которого создано изобретение. Заявитель — лицо, испрашивающее патент на свое имя, соискатель патента. Патентообладатель — лицо, обладающее исключительными правами на изобретение. Заявителями и патентообладателями могут быть как физические так и юридические лица и индивидуальные предприниматели, либо группа лиц. Автору принадлежат следующие субъективные права: право на получение патента (то есть право быть заявителем) — это право первоначально принадлежит автору, но лишь в тех случаях, если законом или договором не установлено иное; право авторства (личное неимущественное) — право признаваться автором изобретения; право на получение вознаграждения (личное имущественное) — возникает в случае если изобретение является служебным или создано при выполнении договора и исключительные права не принадлежат автору. В отличие от права на получение патента, право авторства неотчуждаемо и непередаваемо, в том числе при передаче другому лицу или переходе к нему исключительного права на изобретение и при предоставлении другому лицу права его использования. Примечательно, что право на получение вознаграждения от работодателя согласно российскому законодательству сохраняется за автором даже в случае отчуждения патента другому лицу. 23 Большая часть изобретений в мире (до 95%) являются служебными, либо создаются в рамках выполнения изыскательных работ по заказу. Права на такие изобретения обычно закрепляются за работодателем или заказчиком. Условия охраноспособности изобретения Техническое решение способно к правовой охране (патентоспособно) в качестве изобретения, если оно соответствует следующим условиям патентоспособности: новизна — до даты подачи заявки (приоритета) заявленное техническое решение не было частью уровня техники; изобретательский уровень — сведения о влиянии особенностей технического решения на достигаемый с их помощью технический результат не были частью уровня техники; промышленная применимость — техническое решение осуществимо на практике и пригодно по заявленному назначению. По общему правилу уровень техники включает любые сведения, ставшие общедоступными где-либо в мире до даты подачи (приоритета) заявки. Исключительно в целях оценки новизны уровень техники дополнительно включает сведения, которые могут стать общедоступными в результате публикации сведений о другой российской заявке с более ранним приоритетом. Послабления в отношении новизны изобретения (исключения из общего правила определения уровня техники): так называемая льгота по новизне — патентованию не могут помешать сведения, исходящие от авторов изобретения и ставшие общедоступными за шесть месяцев и менее до даты даты подачи (приоритета) заявки; бремя доказывания происхождения этих сведений лежит на заявителе; селективные изобретения — известность широкого класса химических соединений не порочит новизну более узкой группы химических соединений, которые ранее не были специально получены и исследованы, если у последних обнаружены свойства, не характерные для известного класса. В отличие от многих промышленно-развитых государств (прежде всего, европейских), в России способы лечения, диагностики и профилактики не изъяты из числа решений, считающихся промышленно применимыми. Право приоритета Согласно российскому законодательству патент получает не тот, кто первым изобрел, а тот, кто первым подал заявку на получение патента, или тот, чья заявка имеет более ранний приоритет. Любые сведения, ставшие частью уровня техники после даты приоритета не могут порочить новизну и изобретательский уровень (но могут порочить "промышленную применимость", например, если станет известно, что изобретение неосуществимо или не может быть использовано по назначению). Приоритет изобретения может устанавливаться: по дате подачи первой заявки в любом государстве Союза по охране промышленной собственности (конвенционный приоритет) — подача заявки 24 в любом государстве Союза позволяет закрепить приоритет, и воспользоваться им в любом другом государстве Союза в течение 12 месяцев; по дате подачи более ранней заявки (т.н. внутренний приоритет) — приоритет заявки может быть установлен по дате подачи более ранней российской заявки, в этом случае последняя автоматически признается отозванной; по дате приоритета первоначальной заявки — приоритет выделенной заявки может быть установлен по дате приоритета первоначальной заявки; по дате поступления дополнительных материалов — после получения уведомления экспертизы о невозможности принятия дополнительных материалов к рассмотрению и соответствующего предложения, заявитель в течение трех месяцев может подать отдельную заявку с испрашиванием приоритета по дате поступления дополнительных материалов; по дате экспонирования (выставочный приоритет). Использование изобретения Для признания изобретения использованным необходимо, чтобы в продукте (в способе) обнаруживались все без исключения технические признаки изобретения, которые обозначены в независимом пункте формулы изобретения, или эквивалентные им технические признаки, ставшие известными в качестве таковых до или после подачи заявки на получение патента (критерии использования изобретения). Отличие даже в одном признаке, не являющемся эквивалентным, не позволяет признать изобретение использованным. Изобретение считается использованным при: введении в гражданский оборот или хранении с этой целью продукта, отвечающего критерию использования в нём охраняемого изобретения, или изготовленного запатентованным способом, либо представляющего собой устройство, при функционировании (эксплуатации) которого в соответствии с его назначением автоматически осуществляется запатентованный способ; осуществлении способа, отвечающего критерию использования в нём охраняемого изобретения, в частности, путем его (способа) применения. Хотя изобретение и не считается использованным в случае предложения о применении способа, отвечающего критерию использования в нём охраняемого изобретения, однако такие действия могут квалифицироваться как угроза нарушения прав. Любое использование продукта, изготовленного охраняемым способом за пределами Российской Федерации, не считается использованием изобретения. Формами использования продукта могут быть, в частности: ввоз на территорию Российской Федерации; изготовление; применение; предложение о продаже; 25 продажа и иное введение в гражданский оборот. Пределы осуществления патентных прав Патентообладатель или владелец лицензии может осуществлять свои патентные права в установленных законом пределах без ограничения прав и законных интересов третьих лиц, если иное прямо не предусмотрено законодательством. Лицо, которое приобрело товар непосредственно у патентообладателя или с его согласия, вправе распоряжаться этим товаром по своему усмотрению без каких-либо ограничений и без выплаты вознаграждения (принцип исчерпания прав). В России установлен национальный принцип исчерпания прав — приобретение товара непосредственно у патентообладателя за рубежом или с его согласия не влечет исчерпание прав, удостоверенных российским патентом на изобретение. Любое лицо, использовавшее изобретение или сделавшее необходимые приготовления к этому до даты подачи заявки, либо в тот период, когда патент не действовал, может свободно использовать изобретение, не расширяя объёмов его использования, без выплаты вознаграждения (право преждепользования и послепользования). Старшинство патентных прав При наличии нескольких заявок на одно и то же техническое решение с разными датами приоритета патент выдается только по заявке с более ранним приоритетом. Патент на идентичное решение с более поздним приоритетом может быть оспорен. Поданные разными лицами заявки на одно и то же техническое решение с одинаковой датой приоритета, признаются отозванными, если в течение установленного срока заявители не достигнут соглашения между собой. Зависимость патентных прав Не любое патентоспособное и даже запатентованное изобретение обладает патентной чистотой. Патентообладатель вправе использовать свое изобретение лишь в том случае, если при этом не используются охраняемые объекты интеллектуальной собственности третьих лиц. Патент на изобретение, использование которого невозможно без использования изобретения третьего лица называют зависимым. Проблема использования зависимых изобретений патентообладателями решается посредством кросс-лицензирования или выдачи принудительной лицензии. Совмещение охраны Российское патентное законодательство не предусматривает выдачу одному лицу российского патента на изобретение и полезную модель, объектом которых является одно и то же техническое решение (двойное патентование не допускается). Получение нескольких патентов на одно и то же изобретение или на одну и ту же полезную модель одним и тем же лицом возможно, даже без нарушения процедурных норм патентного права. Временная правовая охрана 26 С момента публикации сведений о заявке на изобретение и до момента выдачи патента, изобретению предоставляется временная правовая охрана в объёме опубликованной формулы изобретения, или в объёме формулы изобретения, содержащейся в решении о выдаче патента, в зависимости от того какой из объёмов меньше. Патентообладатель вправе требовать компенсации за использование изобретения в период с даты публикации сведений о заявке до получения патента. Обязанности патентообладателя Патентообладатель обязан: использовать изобретение, уплачивать пошлины за поддержание патента в силе, уплачивать вознаграждение авторам за использование служебного изобретения. Неиспользование изобретения является основанием для выдачи принудительной лицензии, а неуплата пошлины - основанием для досрочного прекращения действия патента. Недействительность патента В течение всего срока действия патент может быть признан недействительным (действие патента считается прекращенным с момента подачи заявки): в случае признания изобретения несоответствующим условиям патентоспособности; при наличии в формуле изобретения признаков, которые отсутствовали в материалах на дату подачи заявки; при наличии другого патента с той же датой приоритета, выданного на идентичное техническое решение; в случае выдачи патента лицу, которое в силу закона или договора не обладало правами на его получение; в случае неуказания в патенте действительных авторов изобретения. Возражение против выдачи патента может быть подано любым лицом в любое время, в том числе после прекращения его действия. Рассмотрение таких возражений подведомственно Палате по патентным спорам. Процедурные нормы патентного права За совершение юридически значимых действий с заявкой и патентом на изобретение взимается патентная пошлина. Процедурные сроки для совершения юридически значимых действий установлены в ГК РФ и других нормативных правовых актах. Срок экспертизы и срок регистрации патента в Государственном реестре изобретений Российской Федерации не установлены законодательством. Акты распоряжения правами на изобретение, относящиеся к предоставлению права пользования, отчуждению, и залогу прав на изобретение, подлежат обязательной государственной регистрации. Распоряжение патентными правами становится возможным после возникновения самого предмета договорных отношений — в момент регистрации патента в Государственном реестре изобретений Российской 27 Федерации. До этого момента заявитель может распорядиться лишь своим правом на получение патента, например, посредством изменения состава заявителей. Возможность заключения опционных договоров в отношении ещё не зарегистрированного изобретения оценивается специалистами неоднозначно, а практика заключения подобных договоров ещё не получила какой-либо судебной оценки. Договор об отчуждении исключительного права на изобретение «По договору об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец (договор об отчуждении патента) одна сторона (патентообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на соответствующий результат интеллектуальной деятельности в полном объеме другой стороне приобретателю исключительного права (приобретателю патента)»[24] Лицензионный договор о предоставлении права на использование изобретения По лицензионному договору обладатель исключительного права на использование изобретения (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования изобретения в предусмотренных договором пределах. При этом лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. Лицензионный договор может предусматривать: предоставление лицензиату права использования изобретения с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (простая, неисключительная лицензия); предоставление лицензиату права использования изобретения без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия) предоставление лицензиату права использования изобретения без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам и права использования изобретения (полная исключительная лицензия). Открытая лицензия на изобретение «Патентообладатель может подать в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявление о возможности предоставления любому лицу права использования изобретения (открытой лицензии). В этом случае размер патентной пошлины за поддержание патента на изобретение в силе уменьшается на пятьдесят процентов, начиная с года, следующего за годом публикации федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности сведений об открытой лицензии.» Принудительная лицензия на изобретение При возникновении конфликта между интересами правообладателей и производителей товаров и услуг, в которых используется изобретение, обуславливающего недостаточное предложение на рынке соответствующих товаров и услуг, законодатель предусматривает судебный порядок 28 принуждения правообладателя к мирному разрешению конфликта путем заключения лицензионного договора на условиях предусмотренных статьёй 1362 ГК РФ. Залог прав на изобретение В отношении исключительных прав на изобретение может быть заключен договор залога, например, для обеспечения исполнения договора займа или кредитного договора. Защита патентных прав Право на изобретение может быть защищено только после регистрации патента в Государственном реестре. К патентным правам применяется частно-правовая модель защиты прав: бремя выявления, расследования, доказывания и пресечения нарушений, связанных с возникновением, действием и прекращением прав на изобретение, а также бремя негативных последствий, вытекающих из действий по защите своих прав, несет та сторона, которая обращается за защитой. Средства защиты патентных прав предусмотрены гражданским, административным (п.2 ст.7.12 КоАП) и уголовным законодательством (ст.146 и 147 ГК РФ), а также законодательством о защите конкуренции. Результатом защиты патентных прав может быть применение к нарушителю мер защиты и мер ответственности для восстановления положения, существовавшего до момента нарушения. По общему правилу применение мер ответственности, в том числе истребование компенсации убытков и упущенной выгоды возможно при наличии вины нарушителя. Возможность применения мер защиты (например, запрещения использования изобретения или предотвращение угрозы использования) не зависит от вины нарушителя. Этот раздел не завершён. Цели патентования К основным целям патентования технических решений можно отнести: защиту от конкуренции; профилактику споров между лицами, имеющими допуск к коммерческой тайне; защиту от патентных исков, патентных троллей (оборонительное патентование); трансфер технологий; увеличение капитализации предприятия; защиту от рейдерских атак; налоговую оптимизацию; защиту экспорта, получение контроля над каналами дистрибуции. Без получения патентной охраны трудно обойтись в тех случаях, когда при использовании технического решения невозможно обеспечить его сохранение в режиме коммерческой тайны, либо существует недопустимый риск патентования сходных или идентичных решений конкурентами. Патентование в России 29 В норме патентование технического решения состоит из нескольких этапов: оценка правовой ситуации (кто является автором технического решения и кому принадлежат права на подачу заявки); проверка возможности отнесения результата интеллектуальной деятельностик техническим решениям, охраняемым в качестве изобретения; оценка целесообразности получения патентной охраны (или сохранения технического решения в режиме коммерческой тайны), выбор способа правовой охраны (изобретение, полезная модель); проведение патентного поиска для выявления препятствий к получению правовой охраны и/или к использованию технического решения в России; формирование совокупности признаков технического решения, не являющейся частью уровня техники и в то же самое время обеспечивающей достижение технического результата неочевидным для среднего специалиста образом; составление формулы изобретения, определяющей объём его правовой охраны; составление описания изобретения, дающего ясное и точное представления о том как его реализовать на практике без лишнего экспериментирования и домысливания; иллюстрирование изобретения наглядными материалами, если это необходимо, чтобы снять неоднозначности в толковании его описания или формулы третьими лицами; дополнение материалов примерами осуществления, если у специалистов могут возникнуть сомнения в возможности его осуществления на практике; подача заявки; ведение делопроизводства с российским патентным ведомством — преодоление возражений экспертизы, внесение исправлений и уточнений в материалы заявки; подача дополнительных материалов, выделенных заявок, дополнительных заявок, конвенционных заявок, международных заявок, преобразование заявок, управление сроками публикации заявок; получение патента и поддержание его в силе. Затраты на патентование складываются в основном из следующих составляющих: оплата услуг квалифицированных профессионалов (патентных поверенных, патентоведов); оплата вспомогательных услуг (эскизирование, перевод); оплата патентных пошлин; непредвиденные расходы (оплата профессиональных услуг в связи с ведением делопроизводства по заявке). Общие принципы ценообразования на рынке патентных услуг не выработаны, однако признанным мировым стандартом является почасовая оплата. Предоставление профессиональными участниками рынка патентных услуг каких-либо гарантий получения охраны должны вызывать 30 настороженность, ибо оптимизация рисков неполучения патента обычно достигается за счет снижения качества охраны (её объёма). Патентование за рубежом Первая заявка подается в российское патентное ведомство — т.е в патентное ведомство страны происхождения изобретения. По истечение шести месяцев, если в заявке не обнаружено сведений, относящихся к государственной тайне, заявитель может подать заявку за рубежом. Несоблюдение этого порядка может повлечь наступление административной или уголовной ответственности[27]. Сроки, в течение которых патентование за рубежом возможно В уровень техники включается любые сведения, ставшие общедоступными до даты подачи заявки, даже если источником этих сведений являются авторы изобретения. Условием исключения этих сведений из уровня техники является наличие права приоритета (либо авторской льготы по новизне, действующей в немногих государствах с относительной мировой новизной). Право приоритета признается участниками Союза по охране промышленной собственности при условии подачи международной или конвенционной заявки в течение 12 месяцев с даты подачи первой заявки[28], приоритет которой испрашивается. Несоблюдение этого срока по любым причинам влечет потерю права приоритета. Если после потери права приоритета сведения об изобретении стали общедоступными (например, в связи с публикацией патента или сведений о заявке), легальная правовая охрана технического решения не может быть получена за пределами государства или региона первой подачи заявки. Международные заявки Решение о подаче заявки за рубежом обычно принимается после получения результатов российской экспертизы (не ранее шести месяцев с даты подачи российской заявки, если ходатайство о проведении экспертизы подано одновременно с заявкой) или поиска международного типа (не ранее четырёх месяцев с даты подачи российской заявки с ходатайством о проведении поиска международного типа), но не позднее 12 месяцев с даты её подачи. С учетом результатов экспертизы или поиска признаки, имевшиеся в заявке на дату её подачи, могут быть сгруппированы таким образом, чтобы полученная совокупность образовала патентоспособное техническое решение, а недостающие признаки могут быть оформлены дополнительными заявками или включены в международную заявку, с сохранением в отношении признаков приоритета по дате подачи дополнительных заявок, в которых они раскрыты, если такие заявки поданы не ранее 12 месяцев до даты подачи международной заявки. Благодаря международной заявке патент за рубежом может быть получен даже в том случае, если заявка на его получение подана в любом государстве или регионе Международного союза патентной кооперации в течение 30 или 31 месяца (для Люксембурга, Танзании и Уганды — в течение 20 месяцев) с даты наиболее раннего приоритета международной 31 заявки. Официальные пошлины государств патентования обычно уплачиваются в уменьшенном размере при наличии результатов международного поиска или международной предварительной экспертизы. Патентование за рубежом без подачи международной заявки посредством прямой подачи конвенционных заявок в интересующие государства и регионы патентования в течение 12 месяцев с даты подачи самой ранней российской заявки, обычно выбирается в тех случаях, когда: государства, выбранные с целью патентования не являются членами Международного союза патентной кооперации окончательный список государств и регионов патентования известен задолго до истечения 12-месячного срока, а их количество менее четырёх; финансирование всех процедур патентования предусмотрено бюджетным планом организации в текущем или следующем финансовом году; заявки могут быть подготовлены к подаче во всех государствах патентования до истечения 12 месяцев концепция изобретения является окончательной, а его патентоспособность не вызывает сомнений (не планируется учитывать результаты российской экспертизы или подавать дополнительные заявки). В настоящее время существуют шесть региональных патентных систем (шесть региональных патентных организаций), упрощающих процедуры получения патента на изобретение на территории государств, связанных региональными патентными конвенциями: Евразийская патентная организация; Европейская патентная организация; Указанные организации являются членами Союза по охране промышленной собственности и Международного союза патентной кооперации (кроме Cooperation Council for the Arab States of the Gulf), и обеспечивают возможность получения единого регионального патента на основе единственной заявки. Профессиональная деятельность в области патентного права Патентные услуги Основная статья: Патентный поверенный Российской Федерации Субъектами оказания профессиональной помощи по вопросам возникновения, закрепления, действия и прекращения прав на изобретение являются квалифицированные патентоведы (то есть лица, имеющие соответствующую квалификацию) и патентные поверенные Российской Федерации (то есть лица, имеющие соответствующий статус). В настоящее время российское законодательство не содержит какихлибо специальных ограничений и не предъявляет каких-либо специальных требований к лицам, оказывающим патентные услуги и/или представляющим заявителя перед патентным ведомством. Вопреки распространенному заблуждению этот вид деятельности не требует наличия лицензии или какихлибо разрешений. Участие в саморегулируемых организациях также не требуется. 32 Рынок патентных услуг представлен многочисленными патентными фирмами с небольшой штатной численностью сотрудников, основными клиентами которых являются отечественные доверители. Доля крупных патентных фирм и частнопрактикующих патентных поверенных в этом сегменте весьма незначительна. Теневой рынок представлен, главным образом, штатными сотрудниками российского патентного ведомства. Проблемами этого сегмента рынка является соблюдение режима коммерческой тайны, отсутствие механизмов разрешения конфликта интересов, качество патентной охраны и, не в последнюю очередь, сама легальность подобного рода деятельности. Общей проблемой российского рынка патентных услуг является дефицит квалифицированных специалистов, особенно в регионах Российской Федерации. Оценка изобретений Оценка нематериальных активов осуществляется профессиональными оценщиками. Судебная экспертиза Эксперты могут привлекаться в судебном процессе, если для установления фактов требуются специальные знания. Требования к лицам, осуществляющим деятельность в данной области (за исключением наличия специальных знаний) не установлены законодательством. Соотношение права на изобретение с правом на полезную модель и правом на промышленный образец Основные статьи: Полезная модель, Промышленный образец Полезная модель имеет следующие отличия от изобретения: объект правовой охраны — только устройство; срок действия патентных прав — не более 10 лет с возможностью продления на 3 года; условия патентоспособности — только новизна совокупности существенных признаков и промышленная применимость; соответствие заявленной полезной модели условиям патентоспособности не проверяется. Заявка на изобретение может быть преобразована в заявку на полезную модель до даты публикации сведений о ней (заявке на изобретение). Заявка на полезную модель может быть преобразована в заявку на изобретение до принятия по ней решения. За пределами этих сроков такое преобразование может быть фактически осуществлено путем подачи выделенной заявки до даты регистрации патента по первоначальной заявке в Государственном реестре. Заявка на изобретение не может быть преобразована в заявку на промышленный образец. Патенты на изобретение, на полезную модель и на промышленный образец не могут быть преобразованы друг в друга. Евразийское и российское патентное право 33 Основные статьи: Евразийская патентная система, Евразийская патентная организация, Евразийский патент Действие евразийского патента может распространяться на территорию Российской Федерации. Основное отличие Евразийской патентной системы состоит в более удобных процедурных нормах патентного права и в возможности ускорения делопроизводства по заявкам. Отличие в материальных нормах состоит в том, что согласно евразийскому законодательству предложение к применению охраняемого способа считается использованием изобретения. К недостаткам Евразийской патентной системы можно отнести сравнительно высокие пошлины. Патент Российской Федерации на изобретение и евразийский патент Если российский патент на изобретение и евразийский патент выданы одному и тому же лицу на одно и то же изобретение и имеют одинаковую дату приоритета, распоряжение патентными правами, вытекающими из таких патентов осуществляется согласованно (по аналогии с распоряжением неделимой вещью). Кумуляция (совмещение) правовой охраны Основные статьи: Полезная модель, Евразийский патент Не запрещается совмещенная правовая охрана одного и того же технического решения с помощью евразийского патента и российского патента на полезную модель с одинаковыми датами приоритета. Сравнение российского и зарубежного права на изобретение Российское патентное право принадлежит к романо-германской правовой семье и в части материальных норм патентного права имеет много общего с патентным законодательством Германии и Европейским патентным законодательством. Среди недостаточно урегулированных в российском патентном праве вопросов могут быть отмечены вопросы о границах применения доктрины эквивалентов и некоторые другие вопросы. Этот раздел не завершён. Случаи правового вандализма К сожалению, не все недостатки сложившейся правоприменительной практики в достаточной степени компенсируются хорошей наследственностью российского патентного права, что отражает общие проблемы судебной системы Российской Федерации. Вызывает недоумение, в частности, Информационное письмо Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 13 декабря 2007 г. № 1221, п. 9 которого гласит: При наличии двух патентов на полезную модель с одинаковыми либо эквивалентными признаками, приведенными в независимом пункте формулы, до признания в установленном порядке недействительным патента с более поздней датой приоритета действия обладателя данного патента по 34 его использованию не могут быть расценены в качестве нарушения патента с более ранней датой приоритета Данный подход высшего судебного органа Российской Федерации впоследствии был распространен на любые объекты промышленной собственности. Смысл этого подхода заключается в том, что патентообладатель вправе использовать охраняемое решение даже если при этом будет использоваться охраняемое решение третьего лица, без согласия последнего, что полностью противоречит самой сути исключительного права, как права запрещения, и последнему предложению пункта 3 статьи 1358 ГК РФ, недвусмысленно относящую такие действия к случаям использования изобретения: Если при использовании изобретения или полезной модели используются также все признаки, приведенные в независимом пункте содержащейся в патенте формулы другого изобретения или другой полезной модели, [...] другое изобретение, другая полезная модель или другой промышленный образец также признаются использованными. Злоупотребление патентными правами ещё не получило в России столь широкого распространения, как в промышленно-развитых странах. До настоящего времени не известно о деятельности крупных патентных холдингов в России, а попытки отдельных групп граждан (среди которых наибольшую известность получили Олег Т. и Виктор Л.), предпринятые против крупного бизнеса не увенчались серьёзным успехом. Обычными видами злоупотребления является патентование известных технических решений в качестве полезных моделей с целью последующего предъявления патентного иска. Более изощренные виды злоупотреблений основаны на патентовании известных изделий при выявлении в них малозначительных особенностей, которые по каким-то причинам не были частью уровня техники на дату подачи заявки. Согласно замыслу одного из участников Википедии, на этом месте должен располагаться специальный раздел. Критика патентного права Этот раздел статьи ещё не написан. Согласно замыслу одного из участников Википедии, на этом месте должен располагаться специальный раздел. Распространенные заблуждения Патентное право — разновидность авторского Идею можно запатентовать Предмет охраны определяется названием изобретения Существует мировой патент Я могу получить патент за рубежом когда захочу, тем более, что российский патент уже имеется Патентуется все, что придумано человеком Патент доказывает первенство в изобретении чего-либо Патент разрешает использовать изобретение, доказывает патентную чистоту Патент охраняет изобретение везде 35 Действие патента бессрочно Любое использование изобретения является нарушением Изобретение - это что-то сложное, изощренное или технически совершенное Автор всегда может претендовать на часть выгоды от изобретения Защита патентных прав — обязанность государства Права патентообладателей есть безусловное благо для общества Отечественные изобретения охраняются хуже американских, вьетнамских или сомалийских Если плагиат является присвоением авторства, то использование изделия, в котором воплощено изобретение, является кражей. Существование этих и других заблуждений, главным образом, связано с вульгарным пониманием правовых норм, ложными аналогиями с авторским правом и правом на материальные объекты собственности. Полезная модель — сходный с изобретением нематериальный объект интеллектуальных прав (техническое решение), относящийся к устройству. Для полезных моделей установлены менее строгие условия патентоспособности, сокращенные сроки и упрощенные процедуры рассмотрения заявки. Платой за эти преимущества является сокращенный срок действия патента — 10 лет (с возможностью продления еще на 3 года). Полезные модели охраняются в подавляющем большинстве государств романо-германской правовой семьи и в некоторых государствах континентального права (в США и Великобритании охрана полезных моделей не предусмотрена). Так же как и в России к полезным моделям предъявляются менее строгие требования, обычно — не требуется неочевидность (изобретательский уровень, изобретательский шаг). В Венгрии, Германии и Испании к полезным моделям применяется условие относительной, а не абсолютной мировой новизны (то есть предоставляется авторская льгота по новизне). В редких случаях, помимо устройства, в качестве полезной модели может охраняться способ ( Украина, Австрия, Эстония, Франция, Ирландия, Португалия). Общепринятый срок действия патента на полезную модель — 10 лет. В отличие от России перевод международной заявки на национальную фазу в форме заявки на полезную модель в некоторых государствах не предусмотрен (например, во Франции, Ирландии, Италии, Польше, Словении). Подобные ограничения могут преодолеваться либо путём преобразования заявки на изобретение в заявку на полезную модель, либо посредством подачи выделенной заявки на полезную модель. В большинстве государств, в том числе в России, сосуществование национального патента на изобретение и патента на полезную модель не допускается (исключением является Германия, Украина). Полезная модель и изобретение (сходство и различия) Объектоспособными результатами интеллектуальной деятельности, охраняемыми в качестве полезных моделей, могут быть только технические решения, относящиеся к устройствам. В отличие от изобретений, 36 технические решения, относящиеся к способам не могут быть объектом полезной модели, также как и продукты, не подпадающие под определение "устройство" (например, штаммы и вещества). Срок действия патента — 10 лет, с возможностью продления на 3 года. Условия патентоспособности — промышленная применимость и новизна совокупности существенных признаков (отсутствие в уровне техники сведений об идентичном техническом решении). При определении соответствия полезной модели условию патентоспособности "новизна" несущественные признаки (то есть не влияющие на технический результат) игнорируются или обобщаются до степени, позволяющей признать их существенными. В отличие от изобретений в уровень техники не включаются сведения об открытом применении идентичного технического решения за пределами Российской Федерации, однако это не должно создавать иллюзию патентоспособности любых технических решений, не применявшихся в России, ибо, как правило, любое открытое применение сопровождается публикациями в общедоступных источниках. В части изъятий из патентной охраны, субъектов права, способов распоряжения исключительными правами и объема правовой охраны право на полезную модель мало отличается от права на изобретение. Сравнительные преимущества полезной модели Главное преимущество полезной модели состоит в том, что при прочих равных условиях патент на полезную модель менее уязвим, в связи с отсутствием требования "изобретательский уровень". Российское патентное законодательство не позволяет получить патент на полезную модель и на изобретение в отношении одного и того же технического решения, или преобразовать патент на изобретение в патент на полезную модель в случае оспаривания, однако комбинированию Евразийского патента и российского патента на полезную модель ничто не препятствует. Немаловажным преимуществом полезной модели являются сокращенные процедурные сроки. В среднем регистрация патента на полезную модель занимает 6 месяцев (патента на изобретение — минимум 1,5 года, считая с даты подачи заявки до даты публикации сведений о патенте в официальном бюллетене), а риск непредвиденного затягивания делопроизводства — существенно меньше. Широкое распространение в России получила практика одновременной подачи заявок на идентичные изобретения и полезные модели, что позволяет сравнительно быстро получить патентную охрану, после чего по требованию экспертизы, вместо патента на полезную модель, может быть выдан патент на изобретение. Сравнительные недостатки полезной модели Отсутствие какой-либо проверки полезных моделей на соответствие условиям патентоспособности в России (и в мире) приводит к злоупотреблению патентными правами, то есть к недобросовестному 37 получению патентной охраны на технические решения, не имеющие новизны и, часто, уже присутствующие на рынке. Отсутствие конструктивной критики приводит и к тому, что авторы (заявители) лишаются возможности доработать свое техническое решение до публикации сведений о нем или сузить объем своих притязаний сообразно с уровнем техники, чтобы избежать патентования уже известных технических решений, либо использования охраняемых технических решений третьих лиц. Промышленный образец — объект интеллектуальных прав, относящийся к внешнему виду, дизайну и эргономическим свойствам изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства. В патентном праве США употребляется более подходящее название данного вида промышленной собственности — дизайн, а патент на промышленный образец называют design patent. Условиями патентоспособности промышленного образца являются новизна и оригинальность. Согласно четвёртой части ГК РФ, промышленный образец является объектом патентного права. Промышленному образцу предоставляется правовая охрана, если он является новым и оригинальным. Под новизной имеется в виду новизна совокупности его существенных признаков («определяющие эстетические и (или) эргономические особенности внешнего вида изделия, в частности форма, конфигурация, орнамент и сочетание цветов». Оригинальность означает, что «существенные признаки промышленного образца обусловлены творческим характером особенностей изделия». Не предоставляется правовая охрана в качестве промышленного образца: «решениям, обусловленным исключительно технической функцией изделия; объектам архитектуры (кроме малых архитектурных форм), промышленным, гидротехническим и другим стационарным сооружениям; объектам неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих или им подобных веществ Экспертиза заявок на промышленные образцы является проверочной, то есть помимо проверки на наличие формальных недостатков (формальная экспертиза) проводится проверка соответствия заявленного дизайна всем условиям патентоспособности (экспертиза по существу). Возможность отложения экспертизы по существу не предусматривается (экспертиза по существу начинается сразу по завершении формальной экспертизы). Публикация сведений о заявке до выдачи патента также не предусмотрена. Средний срок рассмотрения заявки составляет 12 месяцев, считая с даты подачи правильно оформленной заявки до публикации сведений о выдаче патента в официальном бюллетене. Россия, наряду с Вьетнамом и Киргизией, принадлежит к тем поистине редким государствам, где для определения объема правовой охраны промышленного образца предусмотрено обязательное использование притязаний — перечня существенных признаков; при этом без необходимости не допускается замена словесной характеристики признака 38 ссылкой на изображение промышленного образца (в отличие, например, от США, где притязания обычно формулируются в виде простой отсылки к изображениям). Преимуществами перечня существенных признаков являются чёткие критерии использования промышленного образца, а недостатками — лёгкость обхода патента. Впрочем, последний из недостатков может быть устранен посредством подачи выделенных заявок — пока рассмотрение заявки не завершено перечень существенных признаков может быть уточнен, в том числе для пресечения использования промышленного образца, которое началось после публикации патента, выданного по первоначальной заявке. Патентные права Права на промышленный образец регулируются патентным законодательством. Права на промышленный образец возникают при его государственной регистрации. Документом, подтверждающим право на промышленный образец является патент. Патент на промышленный образец действует 15 лет; срок действия патента может быть продлён, но не более чем на 10 лет Автором промышленного образца, признается гражданин, творческим трудом которого создано изобретение. Автору промышленного образца принадлежат нижеследующие права Исключительное право — право правообладателя по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование промышленный образец в соответствии с условиями, определяемыми лицензионным договором. Использование промышленного образца без согласия правообладателя влечет ответственность, установленную ГК РФ и другими законами РФ. Право авторства — право признаваться автором промышленный образец. Право авторства неотчуждаемо и непередаваемо, в том числе при передаче другому лицу или переходе к нему исключительного права на промышленный образец и при предоставлении другому лицу права его промышленный образец. Распоряжение патентными правами Договор об отчуждении исключительного права на промышленный образец «По договору об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец (договор об отчуждении патента) одна сторона (патентообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на соответствующий результат интеллектуальной деятельности в полном объеме другой стороне приобретателю исключительного права (приобретателю патента).»[4] Открытая лицензия на промышленный образец «Патентообладатель может подать в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявление о возможности предоставления любому лицу права использования промышленного образца (открытой лицензии). В этом случае размер патентной пошлины за 39 поддержание патента на промышленный образец в силе уменьшается на пятьдесят процентов начиная с года, следующего за годом публикации федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности сведений об открытой лицензии.» В США, промышленные образцы охраняются «патентами на дизайн» (design patent). Охране подлежат форма, конфигурация и декоративные элементы поверхности изделия. Область применения почти не ограничена: существуют патенты на дизайн архитектурных решений, одежды, шрифтов и даже компьютерных значков. Патент на дизайн действует 14 лет. В Европейском союзе В странах ЕС, промышленные образцы охраняются через механизм «дизайнов Сообщества» (Community Designs). Под дизайном имеется в виду форма, цвет, контуры, текстуры, декоративные элементы, выбор материалов изделия. Дизайну предоставляется правовая охрана, если он новый и имеет индивидуальный характер (то есть если общее впечатление от дизайна отличается от общего впечатления от существующих дизайнов). Не охраняются решения, обусловленные исключительно технической функцией изделия или механическими соединениями с другими изделиями. Официально зарегистрированный «дизайн Сообщества» охраняется до 25 лет. Тема 4. Порядок получения патента Подача заявки Для получения прав на изобретение правильно оформленная заявка на изобретение подается в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявителем лично, через представителя, патентного поверенного Российской Федерации или иное лицо. Экспертиза заявки Экспертиза заявок осуществляется состоит из двух этапов: формальная экспертиза — проверяется правильность оформления заявки, её комплектность и правильность уплаты пошлин; экспертиза по существу — проверяется соответствие заявленного изобретения условиям патентоспособности. Экспертиза по существу осуществляется после завершения формальной экспертизы по ходатайству заявителя или третьего лица; ходатайство может быть подано в течение трех лет с даты подачи заявки. Экспертиза может направить заявителю: отчет (об информационном поиске); запрос; уведомление (о результатах рассмотрения ходатайств, о результатах рассмотрения заявки и др.); решение (о выдаче патента, об отказе в выдаче патента и о признании заявки отозванной). 40 В процессе рассмотрения заявки заявитель может: внести изменения в материалы заявки; распорядиться правом на получение патента; подать выделенную заявку; преобразовать заявку на изобретение в заявку на полезную модель; представить ответ на запрос, уведомление, решение экспертизы; подать жалобу (требование о восстановлении прав); заявить ходатайство (о проведении поиска международного типа, о проведении экспертного совещания, о досрочной публикации заявки и др.); отозвать заявку. Решения экспертизы могут быть оспорены в административном порядке в Палате по патентным спорам, а решения Палаты по патентным спорам — в суде. Публикация сведений о заявке По истечении 18 месяцев с даты подачи заявки сведения о ней публикуются патентным ведомством, после чего материалы заявки становятся общедоступными. С целью скорейшего получения временной правовой охраны заявитель может подать ходатайство о досрочной публикации заявки. В отличие от патентного права США, российское патентное право не предусматривает возможности отказаться от публикации сведений о заявке. Однако, такая возможность на практике может быть обеспечена путем своевременной (до завершения технической подготовки к публикации) подачи выделенных заявок одновременно с отзывом первоначальной заявки. Такая операция может быть повторена неограниченное количество раз, что фактически позволяет долгое время скрывать от третьих лиц информацию о возможном получении патента. Однако, в отличие от США подобная практика в России не получила широкого распространения по причине отсутствия публикации заявки де факто (заявка публикуется в официальном бюллетене не полностью). Выделенные заявки Российское патентное право допускает подачу заявителем выделенных заявок по собственной инициативе в любой момент до принятия по первоначальной заявке окончательного решения. Отсутствие жесткого правового регулирования выделенных заявок приближает российскую патентную систему к патентной системе США, где практика подачи выделенных, продолжающих и частично продолжающих заявок весьма распространена. В отличие от германского патентного права, российская выделенная заявка может содержать новый предмет изобретения, отсутствовавший в первоначальной заявке (приоритет в части нового предмета изобретения устанавливается по дате подачи выделенной, а не первоначальной заявки), что позволяет использовать такие заявки в тех случаях, когда разработка объекта патентования продолжается дольше 12 месяцев, а первоначальная концепция изобретения дополняется новыми признаками и вариантами. 41 Подавая выделенные заявки, заявитель может по своему усмотрению регулировать срок рассмотрения заявок, например, чтобы иметь возможность получения патента с формулой изобретения, специально адаптированной к пресечению конкретных случаев использования идей, раскрытых в описании изобретения. Подача выделенных заявок позволяет объединить несколько первоначальных заявок в одну заявку и получить из одной первоначальной заявки несколько самостоятельных. Подача выделенной заявки позволяет получить патент в отношении тех вариантов изобретения, которые не вызывают возражений экспертизы, а в отношении "забракованных" вариантов - продолжить делопроизводство в рамках самостоятельной заявки. Заявки на идентичные изобретения (полезные модели) Заявитель не может получить два российских патента на одно и то же техническое решение, даже если заявки поданы в один день (если заявки поданы в разные дни, то по заявке с более поздней датой приоритета патент не выдается). Если заявки на изобретение и/или полезную модель поданы одним заявителем одновременно, то выдача патента по каждой заявке становится возможной лишь после отзыва одной из заявок или отказа от патента (если к моменту принятия решения по одной заявке по другой заявке уже зарегистрирован патент). Практика одновременной подачи заявки на изобретение и идентичной заявки на полезную модель получила распространение в России в связи с тем, что позволяет сравнительно быстро (примерно в течение шести месяцев) получить охрану технического решения патентом на полезную модель, не исключая возможности получения патента на изобретение. Тема 5. Лицензионная торговля Технологический обмен классифицируется по: объектам обмена (патенты, ноу-хау, услуги, связанные с инженернотехнической и управленческой деятельностью, техническая документация, техническая помощь); способам получения информации (выставки, симпозиумы, конференции, обмен учёными и специалистами, технологические сведения, сопутствующие приобретению или аренде оборудования и машин, научно-техническая и промышленная кооперация); характеру взаимосвязи (совместное производство, совместные научноисследовательские и опытно-конструкторские работы, совместные предприятия; каналам получения информации (коммерческие и некоммерческие, межгосударственные соглашения, межфирменные связи, внутренние связи многонациональных и транснациональных корпораций). Наиболее распространённой формой передачи технологий является лицензионная торговля. По лицензиям передаются объекты промышленной 42 собственности (патенты, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки и знаки обслуживания), совершаются сделки об оказании технической помощи, услуг типа инжиниринг, обучению, передачу ноу-хау, компьютерных программ и программных продуктов. Некоммерческие формы технологического обмена предусматривают передачу общих сведений рекламно-технического характера, ознакомление с технологией, производством и технико-экономическими данными в таком объёме, которого недостаточно для практического применения. Они, как правило, не включают таких обязательных при передаче технологии элементов, как право пользования технологией, детальная техническая документация, техническая помощь, производственный опыт. Научнотехническая информация даёт возможность партнёрам ориентироваться в направлениях развития науки и техники и получать общие сведения об имеющихся достижениях в различных отраслях производства. Она обычно предшествует обмену конкретными технологиями. Передача такой информации может осуществляться посредством научно-технических публикаций, проведения выставок, ярмарок, симпозиумов, обмена делегациями учёных и инженеров, миграции специалистов, технического образования, сотрудничества в совместной разработке научно-технических проблем и деятельности международных организаций в области науки и техники. По мнению ряда экономистов, в эпоху научно-технической революции товарная форма передачи научнотехнической информации усложнила бы процесс накопления и передачи знаний, застопорила технический прогресс и образование. При некоммерческих формах передачи технологии не учитывается её реальная ценность, которую может получить предприниматель при применении полученных знаний в производстве. V.2. Коммерческие формы обмена технологиями Коммерческие формы технологического обмена предусматривают передачу научно-технических знаний и опыта, которые применяются при разработке производства и использовании различных товаров. Наиболее распространёнными являются следующие коммерческие формы передачи технологии. 1. Закупка образцов новой техники. Применяется с целью проведения испытаний различных машин, приборов, изделий, материалов, сопоставления их с отечественными аналогами и при необходимости доработки последних до уровня передовых зарубежных образцов. Другой целью покупки образцов может быть их копирование для создания собственного производства. Следует, однако, учитывать, что организация производства изделий на базе образцов требует больших расходов на НИОКР, а скопированные изделия по своим техническим и экономическим параметрам оказываются, как правило, хуже оригиналов. 2. Импорт новой техники в производственных целях широко распространён во внешнеэкономических отношениях между 43 странами. Такая форма обмена позволяет быстро получать и использовать передовую наукоёмкую технику. Однако её закупка связана со значительными затратами средств, кроме того, достаточно сложно обеспечить постоянное поддержание закупленной техники на современном уровне в условиях её быстрого морального старения. 3. Торговля лицензиями обеспечивает передачу прав и необходимого объёма научно-технических знаний для использования изобретений, ноу-хау, полезных моделей, промышленных образцов и других научно-технических достижений как на территории одной, так и нескольких стран. При торговле «чистыми» лицензиями главная цель коммерческой сделки — заключение самостоятельного лицензионного договора на право пользования объектом промышленной собственности. При передаче в лицензионной форме прав на использование изобретений, ноу-хау, промышленных образцов и товарных знаков в составе других внешнеэкономических сделок лицензии выступают как их составные части и являются сопутствующими. 4. Инжиниринговые услуги. Выделение инжиниринга в самостоятельный вид внешнеэкономической деятельности базировалось на необходимости обобщения и привлечения достижений и мирового опыта в определённых отраслях современной техники и технологии при выполнении собственных НИОКР, особенно для решения комплексных проблем, в том числе стоящих на стыке смежных отраслей. Инжиниринговая деятельность подразделяется на проектноконсультационную, подрядную и управленческую. Инжиниринговые компании подразделяются на четыре основных вида: инженерноконсультационные, инженерно-строительные, консультационные по вопросам организации и управления и инженерно-исследовательские. 5. Строительство заводов «под ключ». При такой форме обмена технологией передающая сторона берёт на себя обязанности генерального подрядчика и ответственность за весь цикл строительства объекта, включая предпроектные изыскания, проектирование, предоставление лицензий, поставку комплектного оборудования, монтаж и пусконаладочные работы, техническое консультирование, вопросы организации и управления производством и т.п. Строительство завода «под ключ» является высокоэффективной формой передачи технологии с точки зрения внедрения технических новшеств и ликвидации отставания в определённых отраслях техники. Однако создание таких объектов связано со значительными единовременными платежами. 6. Франчайзинг. По контракту на франчайзинг компаниявладелец технологии разрешает своему иностранному контрагенту использовать своё широко известное фирменное наименование при условии, что он будет под этим наименованием сбывать продукцию 44 этой компании, получая в качестве компенсации за это техническую и коммерческую помощь, консультации и т.п. 7. Лизинг представляет собой передачу в долгосрочную аренду дорогостоящих машин, оборудования, транспортных средств, приборов и т.п. Арендатор получает постоянную техническую помощь со стороны арендодателя в виде обслуживания, консультаций и т.д. Благодаря лизингу предприниматель, не имеющий значительных свободных средств, получает возможность пользоваться современным оборудованием и передовой технологией. Однако при длительной аренде общие затраты по арендной плате могут превысить стоимость предмета аренды. 8. Проведение совместных НИОКР на коммерческой основе позволяет партнёрам снизить затраты на решение тех или иных научно-технических и производственных проблем. Указанная форма может применяться: 1) для выполнения совместных НИОКР до стадии решения технической проблемы и 2) для выполнения совместных НИОКР до стадии промышленного внедрения результатов. В первом случае стороны обмениваются конфиденциальной научнотехнической информацией, производственным ноу-хау, лицензиями на изобретения, патентами и т.д. При положительных итогах сотрудничества стороны получают возможность совместно или раздельно использовать результаты НИОКР. Во втором случае стороны не ограничиваются решением технической задачи, а предпринимают совместные меры по внедрению полученных результатов в производство. 9. Промышленная кооперация. Сотрудничество партнёров осуществляется на основе совместных исследований и разделения труда в производстве отдельных деталей, узлов, компонентов с последующими взаимодополняющими поставками, совместным маркетингом и сбытом продукции при сохранении юридической независимости партнёров. 10. Совместные предприятия. Они, как правило, являются ассоциацией самостоятельных предприятий и предполагают совместное управление, собственность на капитал и распределение прибылей и рисков. Совместные предприятия часто создаются для осуществления какой-либо комплексной научно-технической и производственной программы. В уставный фонд совместных предприятий в качестве своего вклада стороны нередко вносят изобретения, ноу-хау и другие научно-технические разработки. Выбор того или иного вида передачи технологии не может осуществляться без анализа и оценки уровня, научно-технической и коммерческой значимости передаваемой технологии, а также и учёта стадии её развития. В этой связи имеют значение следующие виды технологий, соответствующие этапам их «жизненного цикла»: уникальная (I этап), прогрессивная (II этап), традиционная (III этап) и морально устаревшая (IV этап). 45 К уникальным технологиям принадлежат изобретения и другие научно-технические разработки, защищенные патентами или содержащие ноу-хау, делающие невозможным их использование конкурирующими организациями. Данные технологии обладают новизной, изобретательским уровнем и могут быть использованы в производстве на условиях исключительной монополии. Пути создания таких технологий — НИОКР и изобретательская деятельность специалистов. При определении цены уникальной технологии на рынке учитывается её способность создавать максимальную добавочную прибыль её покупателю. К прогрессивным технологиям относятся разработки, обладающие новизной и технико-экономическими преимуществами по сравнению с технологиями-аналогами, используемыми потенциальными покупателями новой технологии и их конкурентами. В отличие от уникальной технологии, обладающей абсолютным превосходством над любой технологией в соответствующей отрасли, преимущества прогрессивной технологии имеют относительный характер. Прогрессивность той или иной технологии может проявляться в границах отдельных стран, различных фирм, в зависимости от условий её применения. Указанные технологии не защищаются патентами и не обладают ярко выраженными ноу-хау, но достаточно высокие производственные преимущества, обеспечиваемые такими технологиями, гарантируют их покупателям получение дополнительной прибыли. Путями создания прогрессивной технологии могут быть не только научнотехническая и изобретательская деятельность учёных и инженеров, но и эволюция уникальных нововведений, постепенно теряющих свою новизну и защиту от использования конкурентами. Традиционная (обычная) технология представляет собой разработки, отражающие средний уровень техники, достигнутый большинством производителей продукции в данной отрасли. Такая технология не даёт существенных технико-экономических преимуществ и качества продукции, которое обеспечивается ведущими производителями аналогичных товаров. Покупатель не может рассчитывать на дополнительную (сверх средней) прибыль при реализации обычной технологии. Её преимущества для покупателя состоят в сравнительно невысокой стоимости и возможности приобретения проверенной в производственных условиях технологии. Традиционная технология, как правило, создаётся не в результате проведения научно-технических исследований, а за счёт устаревания и широкомасштабного распространения прогрессивной технологии. Продажа такой технологии обычно осуществляется по ценам, компенсирующим продавцу издержки на её подготовку и обеспечивающим получение средней прибыли. Морально устаревшая технология относится к разработкам, не обеспечивающим производство продукции среднего качества и техникоэкономических показателей производства, достигнутых у большинства производителей аналогичной продукции. Использование таких разработок закрепляет технологическую отсталость её владельцев. 46 Преимущества, предоставленные с 1992 г. патентообладателям Патентным законом РФ очевидны. К примеру, по старому патентному законодательству советский изобретатель всемирно известной игры "Тетрис" получил только служебную премию и несколько ценных подарков, Академия наук - $ 10 млн., посредник в переговорах по продаже игры - около $ 35 млн., а фирма NINTENDO заработала только на ручном варианте игры $ 2 млрд. Действуй тогда новый Патентный закон - наш изобретатель обеспечил бы материально несколько своих поколений. Лицензиар (англ. lisenser) - юридическое лицо, собственник изобретения, патента, технологических знаний и пр., выдающий своему контрагенту (лицензиату) лицензию на использование своих прав в определенных пределах. Лицензиат (англ. lisensee) - юридическое лицо, приобретающее у собственника изобретений, патентов, производственных и коммерческих знаний и пр. (лицензиара) лицензию на право их использования в определенных пределах. Лицензия - разрешение лицензиара на использование принадлежащих ему прав промышленной собственности (на изобретение, промышленный образец, товарный знак, “ноу-хау”), выдаваемое другому лицу (лицензиату) на определенных условиях. Эти условия (срок, объемы, вознаграждение) составляют содержание заключаемого ими лицензионного соглашения. По характеру и объему прав на использование технологии, предоставляемой соглашением лицензиату, различают неисключительные (простые), исключительные и полные лицензии. Неисключительная лицензия дает лицензиару право самостоятельного использования лицензии и выдачи аналогичных лицензий любым заинтересованным лицам. Исключительная лицензия предусматривает монопольное право лицензиата использовать изобретение или секрет производства на данной территории, при этом лицензиар отказывается от самостоятельного использования лицензии и ее продажи. Полная лицензия предоставляет лицензиату исключительное право на ее использование в течение всего срока действия лицензионного соглашения. Лицензионное соглашение - соглашение о передаче прав на использование лицензий, "ноу-хау", товарных знаков и др. Лицензионное соглашение может предусматривать передачу патентной лицензии; комплексную передачу нескольких патентов и связанного с ними "ноу-хау"; растет также число лицензионных соглашений на использование "ноу-хау" без патентов на изобретение. Лицензионные соглашения последних двух типов предусматривают помимо передачи технических знаний оказание лицензиаром (владельцем патента) сопутствующих инжиниринговых услуг по организации лицензионного производства, а также соответствующие поставки оборудования, исходного сырья, отдельных узлов и т.п. 47 Лицензионные соглашения различаются в зависимости от того: a) разрешают они экспорт лицензионной продукции, полностью исключают его или частично ограничивают; b) наличием или отсутствием в них обязательства лицензиара в течение срока действия соглашения предоставлять лицензиату (покупателю лицензии) информацию о новых усовершенствованиях лицензионной техники; c) по способу передачи технологии, т.е. лицензия предоставляется независимо или одновременно с заключением контракта на строительство объекта, поставку комплектного оборудования и оказание инжиниринговых услуг (самостоятельные или сопутствующие лицензионные соглашения). Лицензионный договор - договор, по которому одна сторона (лицензиар) предоставляет право на использование изобретения или иного технического достижения (лицензию), а другая сторона (лицензиат) выплачивает за это определенное вознаграждение. Объектом лицензионного договора являются технические решения, признаваемые изобретениями по закону страны, гражданином которой является приобретатель лицензии; ими могут быть также иные технические достижения, в т.ч. секреты производства, "ноу-хау" и т.п. Условия лицензионного договора могут устанавливать: a) территорию применения лицензии (часть государства, одно или несколько государств), b) форму использования объекта лицензии (производство изделий и (или) их продажа, применение технологии и т.д.), c) его объем в количественном отношении, d) срок применения (обычно от пяти до десяти лет) и т.д. В лицензионный договор включаются также условия для передачи приобретателю лицензии технической документации, оказания ему технической помощи путем посылки и приема специалистов, о поставке образцов машин и оборудования, взаимной информации сторон о внесенных в объект технических усовершенствованиях, об участии сторон в защите прав владельца лицензии против нарушения этих прав третьими лицами, о порядке разрешения споров по лицензионному договору и др. В лицензионном договоре устанавливается также размер лицензионного вознаграждения, порядок его определения и выплаты. Лицензионное вознаграждение - возмещение за предоставление прав на использование лицензий, "ноу-хау" и др., являющихся предметом лицензионного соглашения. На практике используют несколько видов расчетов за лицензии: - периодические процентные отчисления (“роялти”) от стоимости производимой и продаваемой лицензионной продукции; - одноразовые вознаграждения (“паушальные платежи”) - определенная твердо зафиксированная в соглашениях сумма лицензионного 48 вознаграждения, устанавливаемая исходя из оценок возможного экономического эффекта и ожидаемых прибылей лицензиата на основе использования лицензии. Паушальный платеж может производиться как единовременное, в разовомпорядке, так и в рассрочку. Преимуществом этого вида лицензионного вознаграждения является получение лицензиаром (владельцем лицензии) всей суммы вознаграждения в относительно короткий срок и без какого либо риска. - в виде взаимного обмена лицензиями. - передача ценных бумаг и технической документации, Расчет роялти В соответствии с законодательством всех промышленно-развитых стран передача технологий и имущественных прав на них в рамках международного обмена требует “разумной компенсации” или “разумных роялти” в качестве вознаграждения за использование интеллектуальной собственности. РОЯЛТИ (англ. royalty) - периодические отчисления в виде фиксированных ставок, которые выплачиваются организациейлицензиатом через согласованные промежутки времени в течение действия лицензионного соглашения. В международной практике размер роялти определяют эмпирически — путем установленных для различных отраслей промышленности неких усредненных (так называемых стандартных) роялти. В отечественной практике достоверной статистики на этот счет не существует, и поэтому используют зарубежные ставки роялти. В связи с этим возникает, например, проблема обоснования отдельных экономических показателей при расчете цены лицензии применительно к нашим рыночным условиям. Важность и актуальность решения практических проблем ценообразования при реализации научно-технических разработок и коммерциализации интеллектуальной собственности и судебной защите их прав обусловлена неоднозначностью позиций специалистов по вопросам определения обоснованного размера упущенной выгоды или ущерба от нарушения прав интеллектуальной собственности, а также и обоснования “справедливых” размеров лицензионных выплат. Особенно остро проблемы оценки и ценообразования в настоящее время проявляются в связи с рассмотрением судебных дел по искам о возмещении ущерба от противоправного использования интеллектуальной собственности, при судебном определении величины возмещения на основе так называемого “разумного” роялти и при определении стоимости предусмотренных законодательством принудительных лицензий. В соответствии с законодательством всех промышленно-развитых стран передача технологий и имущественных прав на них в рамках международного обмена требует “разумной компенсации” или “разумных 49 роялти” в качестве вознаграждения за использование интеллектуальной собственности. Один из наиболее общих способов, которым оценивается компенсация - это “разумные роялти”, которые, как определяет суд, должны быть уплачены ответчиком патентовладельцу, как если бы тот первоначально представил добровольную лицензию. При этом специалисты считают, что не существует каких либо определенных формул или точных правил, в соответствии с которыми патентное ведомство или суд могли бы принять справедливое решение о том, какое вознаграждение “разумно”. В то же время в действующих законодательных актах РФ отсутствуют обязательные к применению специальные методики оценки и рекомендации по ценообразованию при коммерциализации интеллектуальной собственности и расчету размера ущерба (упущенной выгоды) от противоправного использования интеллектуальной собственности. При этом проблема оценки интеллектуальной собственности уже возникает на общегосударственном уровне. В частности, Федеральной службой России по валютному и экспортному контролю, Министерством внешнеэкономических связей и торговли РФ и Государственным таможенным комитетом было принято “Положение об осуществлении на территории РФ контроля и учета внешнеторговых бартерных сделок, предусматривающих выполнение работ, предоставление услуг и результатов интеллектуальной собственности, выраженных в материально-вещественной форме” (№ 07-26/3226, 10-83/2007, 01-23/10035, 28 мая 1997 г.), в соответствии с которым предусматривается необходимость оценки и учета результатов интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности). Однако, надо признать, что, до настоящего времени, отсутствуют какие-либо официальные методические разъяснения, как именно следует оценивать интеллектуальную собственность и или как рассчитывать “разумные” и “справедливые” роялти. Традиционные методы расчета и выбора ставки роялти В международной практике лицензионной торговли под ценой лицензии обычно понимают сумму выплат покупателя лицензии (“Лицензиата”) в пользу продавца лицензии (“Лицензиара”). Наиболее широко в международной лицензионной торговле используются два основных метода расчета цены лицензии. 1) на основе размера прибыли Лицензиата; 2) на базе роялти. При расчете цены лицензии на основе размера прибыли Лицензиата исходят из того, что размер выплат Лицензиару определяется как часть (доля) прибыли, получаемой Лицензиатом от изготовления и реализации продукции по лицензии. При этом доля Лицензиара колеблется в довольно широких пределах от 10 до 50% прибыли 50 Лицензиата и зависит от целого ряда ценообразующих факторов, основными из которых являются объем передаваемых прав, наличие и действительность патентной охраны и размер прибыли. При этом считается, что если объект лицензии еще не готов к промышленному или коммерческому использованию, а основную ценность представляют передаваемые по лицензионному соглашению патентные права, то тогда доля Лицензиара в прибыли Лицензиата составляет 20%, если объектом является промышленно освоенное изделие или технологический процесс, то, при исключительной лицензии (при передаче всех прав), доля Лицензиара может составлять 35 - 50 %, а при неисключительной лицензии (Лицензиату передается только право на использование с сохранением прав у Лицензиара) 20 - 30 %. При расчете цены лицензии на базе роялти расчетную цену лицензии и, соответственно, размер выплат владельцу интеллектуальной собственности (Лицензиару) традиционно определяют как определенный процент отчислений (“Роялти”) в зависимости от стоимости произведенной и реализованной продукции по лицензии. Тема 6. Коммерческое использование интеллектуальной собственности Оценка объектов интеллектуальной собственности производится поразному в зависимости от целеназначения. Во-первых, оценка объектов интеллектуальной собственности необходима при определении размера вознаграждения авторам разработки и при определении экономического эффекта от использования данного объекта, исходя из которого производят платежи авторам. Во-вторых, при постановке объекта интеллектуальной собственности на баланс предприятия производят оценку этого объекта для включения его в состав нематериальных активов; объекты интеллектуальной собственности могут быть включены в уставной капитал предприятия. В-третьих, при заключении лицензионных договоров необходимо определить цену лицензии, для чего производят оценку. В-четвертых, оценка производится при проведении залоговых операций, а также при страховании имущества. В случае нарушения исключительных прав также необходимо произвести оценку для определения ущерба от нарушения. Оценка интеллектуальной собственности позволяет: 1. Уменьшить налог на прибыль. 2. Регулировать объем амортизационных отчислений и создавать фонды на приобретение новых объектов интеллектуальной собственности. 3. Увеличить рыночную стоимость предприятия. 4. Определить размер доли при вкладе в уставный капитал в форме объектов интеллектуальной собственности. 5. Обеспечить учет всех активов предприятия. 6. Оптимизировать соотношение активов. 51 7. Определить стоимость объектов интеллектуальной собственности при их купле-продаже. 8. Определить размер ущерба или размер компенсации по поводу незаконного использования объектов интеллектуальной собственности, принадлежащих предприятию. 9. Учесть стоимость объектов интеллектуальной собственности при реорганизации, ликвидации или банкротстве предприятия. Согласно Положения по бухгалтерскому учету "Учет нематериальных активов" ПБУ 14/2000, утвержденному министерством финансов Российской федерации, приказом от 16 октября 2000 года N 91н, к нематериальным активам могут быть отнесены следующие объекты интеллектуальной собственности (исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности): исключительное право патентообладателя на изобретение, промышленный образец, полезную модель; исключительное авторское право на программы для ЭВМ, базы данных; имущественное право автора или иного правообладателя на топологии интегральных микросхем; исключительное право владельца на товарный знак и знак обслуживания, наименование места происхождения товаров; исключительное право патентообладателя на селекционные достижения. В практической деятельности проблема оценки нематериальных активов возникает в связи с: Куплей-продажей прав на объекты интеллектуальной собственности. Добровольной продажей лицензий на использование объектов интеллектуальной собственности. Принудительным лицензированием и определением ущерба в результате нарушения прав интеллектуальной собственности. Внесением вкладов в уставный капитал. Оценкой бизнеса. Акционированием, приватизацией, слиянием и поглощением. Оценкой нематериальных активов предприятия, проводимой в целях внесения изменений в финансовую отчетность. Работа по оценке нематериальных активов, прежде всего интеллектуальной собственности в составе нематериальных активов, производиться в определенной последовательности. 1.На первом этапе осуществляется экспертиза объектов интеллектуальной собственности. Проверяется факт наличия объектов интеллектуальной собственности, а также факт их использования. 2.На втором этапе проводится экспертиза охранных документов (патентов и свидетельств). Проверка охранных документов проводится, прежде всего, по срокам действия. При оценке объектов интеллектуальной собственности оцениваются только имущественные права. 52 При проведении экспертизы охранных документов необходимо обратить внимание на то, что были ли произведены выплаты ежегодных пошлин на поддержание охранных документов в силе (иначе охранный документ теряет силу). 3.На следующим этапе необходимо произвести экспертизу правоустанавливающих документов. В документах должен быть четко обозначен правообладатель. Автор и правообладатель могут не совпадать. Оцениваются только имущественные права, которые находятся у правообладателя. Обязательно необходимо проверить государственную регистрацию лицензионного договора и договора переуступки. Для практической оценки стоимости нематериальных активов специалисты рекомендуют затратный, доходный и комбинированный подходы, обычно используемые в оценке других видов активов. Доходный подход основан на определении текущей стоимости будущих доходов. Первый метод – метод избыточных прибылей используется для оценки гудвилла (деловой репутации). Задача оценщика – определить ось вокруг, которой колеблется цена предстоящей сделки. Оценка ведется по принципу «большого котла», т.е. все преимущества соединяются и усиливают друг друга. На первом этапе определяется рыночная стоимость активов или собственного капитала. На втором этапе необходимо произвести нормализацию бухгалтерской формы № 2 «Отчет о прибылях и убытках» на предмет нетипичных доходов и расходов. Нормализация всегда проводится на доналоговой основе. В результате получаем нормализованную прибыль. С ней оценщик и работает. На третьем этапе определяем ожидаемую прибыль, т.е. прибыль которую получило бы предприятие, если бы оно работало, так как в среднем работает предприятие данной отрасли. Для этого рыночную стоимость активов или собственного капитала умножаем на среднеотраслевую доходность на активы (или собственного капитала). На следующем этапе определяется избыточная прибыль. Она составляет разницу между нормализованной чистой прибылью, получаемой предприятием и ожидаемой прибылью, определенной на предыдущем этапе. На пятом этапе определим коэффициент капитализации. Существует два варианта: для предприятий акции, которых котируются на рынке ценных бумаг.; для предприятий акции, которых не котируются на фондовом рынке. На заключительном этапе рассчитывается стоимость гудвилла путем деления избыточной прибыли на коэффициент капитализации, определяем рыночную стоимость собственного капитала с учетом гудвилла. Формула стоимости патента или лицензии на базе роялти имеет следующий вид: 53 I=1 Vi – объем определяемого выпуска продукции по лицензии в i-м году (шт., кг, м3); Ri – размер роялти в i-м году, усл.ед.; Zi – продажная цена продукции по лицензии в i-ом году, усл.ед.; T – срок действия лицензионного договора, лет; i – порядковый номер рассматриваемого периода действия лицензионного договора; - коэффициент дисконтирования. Метод дробления прибыли применяется при оценке лицензии. Этим методом стоимость лицензии определяется как доля лицензиара в дополнительной прибыли полученной в результате применения ОИС право на использование, которого передается при заключении лицензионного договора. – Пр2)i * Vi * Дл-р * Kд, , где (2) I=1 Рлиц - стоимость лицензии, I=T (Пр1 – Пр2)i - дополнительная прибыль на единицу продукции, I=1 Vi - объем продаж в физических единицах, Дл-р - доля лицензиара, Kд - фактор текущей стоимости, T - количество прогнозных лет. В мировой практике при заключении лицензионных договоров доля лицензиара устанавливается в пределах от 10 – 30%. Стоимость изобретения определяется тем преимуществом в прибыли, которое ожидается получить от их использования. Под преимуществом в прибыли понимается дополнительная прибыль, обусловленная оцениваемым объектом интеллектуальной собственности. Она равна разности между прибылью, полученной при использовании изобретений, и той прибылью, которую производитель получает от реализации продукции без использования изобретения. Это ежегодное преимущество в прибыли дисконтируется с учетом предполагаемого периода его получения. Таким образом стоимость изобретения можно рассчитать по формуле: – Пр2)i * Vi * Kд, , где (3) I=1 Рлиц - стоимость лицензии, I=T (Пр1 – Пр2)i - дополнительная прибыль на единицу продукции, I=1 Vi - объем продаж в физических единицах, Kд - фактор текущей стоимости, T - количество прогнозных лет. Тема 7. Интеллектуальная собственность за рубежом 54 Авторское право - форма защиты, которой обеспечиваются в соответствии с законами Соединенных Штатов авторы "подлинных авторских трудов", включая литературные, драматические, музыкальные, художественные и другие интеллектуальные произведения. Эта защита распространяется как на опубликованные, так и на неопубликованные труды. Закон об Авторском праве 1976 года дает владельцу авторских прав исключительные права производить и давать разрешение другим производить следующие действия: Воспроизводить обеспеченный авторским правом труд в копиях или фонограммах; Готовить производные труды на базе произведения, обеспеченного авторским правом; Распространять копии или фонограммы обеспеченной авторским правом работы среди общественности путем продажи или иной передачи собственности, аренды, проката или передачи во временное пользование; Публично представлять обеспеченную авторским правом работу, в случае литературных, музыкальных, драматических, хореографических работ, пантомимы, кинофильмов и других аудиовизуальных трудов; Производить публичный показ с экрана обеспеченной авторским правом работы, в случае литературных. музыкальных, драматических, хореографических работ, пантомимы, художественных, графических, или скульптурных работ, включая отдельные фрагменты кинофильмов или другой аудиовизуальной работы; и В случае звуковых записей, представлять работу публично посредством цифровой передачи звука. Кроме того, некоторые авторы работ визуального искусства имеют право атрибуции и целостности. Запрещается нарушать любое из прав, обеспеченных владельцу авторским правом кодексом об авторском праве. Эти права, однако, в целом не являются неограниченными. Одной из основных ограничений является доктрина "о справедливом использовании". В других случаях, ограничение приобретает форму "обязательной лицензии", под которой разрешается отдельное ограниченное использование работ, обеспеченных авторским правом при оплате соответствующего авторского вознаграждения и согласия с условиями, установленными законом. Защита Авторского права существует с момента, когда труд создан в установленной форме. Авторское право на работу немедленно становится собственностью автора, который создал данный труд. Только автор или лица, принимающие права через автора вправе претендовать на авторское право. В случае, когда работа произведена в условиях найма, работодатель, но не работник считается автором. Положение об авторском праве определяет следующее как "работу, произведенную в условиях найма": Работа, произведенная работником в рамках его или ее рабочих обязанностей; либо Работа, заказанная или произведенная для использования в качестве участия в коллективной работе, такие как часть кинофильма или 55 другой аудиовизуальной работы, перевода, дополнительной работы, сборника (композиции), текста инструкций, теста, ответов на тест, карты, если стороны, бесспорно, выражают свое согласие в письменном документе, подписанном ими, что работа должна рассматриваться как оная, произведенная в условиях найма. Авторы совместного труда являются совладельцами авторских прав, если только не существует соглашения, констатирующего противоположное. Авторское право в каждом отдельном участии (вкладе) в периодическом или ином коллективном труде отличается от авторского права в коллективном труде в целом и принадлежит первоначально автору вклада. Два Основных Принципа Простое право собственности на книгу, рукопись, картину или любую другую копию или фонограмму не дает владельцу авторского права. Закон говорит, что передача права собственности на любой материальный объект, который включает защищенную работу, не несет сама по себе какие-либо права в авторском праве. Защита Авторского права распространяется на все неопубликованные работы, независимо от национальности или постоянного местожительства автора. Изданные труды подпадают под право защиты авторского права в Соединенных Штатах, в случае, если соблюдается любой из следующих условий: На дату первой публикации, один или большее число авторов, являющихся гражданами США или имеющими постоянное местожительство в США, или являющихся гражданами, лицами, имеющими постоянное местожительство, либо независимым органом иностранного государства, которое является стороной договора об авторском праве, которого Соединенные Штаты также являются стороной, или лицо, не имеющее гражданства, где бы он ни был зарегистрирован; или Работа, впервые опубликованная в США или иностранном государстве, которые на день первой публикации является стороной Всемирной Конвенции об Авторском праве; или работа, произведенная в рамках действия Декларации Президента; или Работа впервые опубликованная на или после 1 марта, 1989, в иностранном государстве, которая на день первой публикации является стороной Бернского Соглашения; или, если работа не издана впервые в стране, являющейся стороной Бернского Соглашения, издана (на или после марта 1,1989) в течение 30 дней со дня первой публикации в стране, которая является стороной Бернского Соглашения; либо работа, впервые изданная на или после 1 марта, 1989 является живописной, графической или скульптурной работой, которая включена в постоянную структуру, находящуюся в Соединенных Штатах; либо, если работа, впервые изданная на или после 1 марта, 1989, является изданной аудиовизуальной работой, и все авторы - юридические лица со штаб-квартирой в Соединенных Штатах. 56 Работа - иностранная, являющаяся государственной собственностью Соединенных Штатов до 1996, и авторское право которой было восстановлено в соответствии с Uruguay Round Agreements Act (URAA). Авторское право защищает "подлинные авторские работы", которые представлены в осязаемой форме выражения. Представление необязательно должно быть непосредственно осязаемым, если оно может быть выражено при помощи машины или устройства. Работы, подпадающие под авторское право включают следующие категории: (1) литературные работы; ( 2) музыкальные работы, включая любые сопровождающие слова ( 3) драматический работы, включая любое музыкальное сопровождение (4) пантомима и хореографический работы ( 5) живопись, графические и скульптурные работы ( 6) кинофильмы и другой аудиовизуальные работы (7) звукозапись (8) архитектурные работы Эти категории должны рассматриваться в широком смысле. Например, компьютерные программы и большая часть сборников могут быть зарегистрированы как "литературные работы"; карты и архитектурные планы могут быть зарегистрированы как "живопись, графические и скульптурные работы." Отдельные категории материалов обычно не подпадают под Федеральную защиту авторского права. Сюда помимо прочего входит: Работы, которые не были представлены в осязаемой форме выражения (например, хореографические работы, которые не были зафиксированы или записаны, или импровизационные речи или представления, которые не были письменно зафиксированы или записаны). Заглавия, имена, короткие фразы и лозунги; популярные символы или образцы (дизайн); простые вариации типографских узоров, надписи, или окраска; простые списки ингредиентов или содержимого. Идеи, процедуры, методы, системы, процессы, понятия, принципы, открытия, или устройства, которые отличаются от описания, толкования или иллюстрации. Работы, полностью состоящие из информации, которая является общей собственностью и не содержащие какого-либо подлинного авторства (например: стандартные календари, шкалы высоты и веса, мерные ленты и линейки, списки или таблицы, взятые из общественных документов или других общих источников). Авторское право, автоматически гарантированное после создания Авторское Право автоматически гарантировано, когда работа создана, а работа "создана", когда впервые представлена в виде копии или фонограммы. "Копии" являются материальными объектами, с которых работа может быть прочитана или визуально воспринята либо непосредственно, либо с помощью машины или устройства, например книги, рукописей, нот, пленки, 57 видеозаписи, или микрофильма. "Фонограммы" - это материальные объекты, воплощающие фиксирование звуков (за исключением, как определено законом, музыки из кинофильмов), например кассетных лент, компактдисков, или LP. Так, например, песня ("работа") может быть зафиксированы в нотах ("копии") или на фонографических дисках ("фонограммах"), нисразу на двух этих источниках. Если работа подготовлена в течение некоторого времени, часть работы, зафиксированная на определенную дату, составляет созданную на эту дату работу. Публикация более не является основным средством получения Федерального авторского права как это было в соответствии с законом об авторском праве 1909 года. Однако публикация остается важным моментом для владельцев авторского права. Закон об Авторском праве 1976 года издания определяет публикацию следующим образом: Закон об Авторском праве определяет публикацию следующим образом: "Публикация" - распространение копий или фонограмм произведения для общественности путем продажи или иной передачи собственности, либо аренды, проката или передачи во временное пользование. Предложение по распространению копий или фонограммы группе лиц с целью дальнейшего распространения, публичного представления, или общественного показа составляет публикацию. Общественное представление или показ работы сами по себе не составляют публикацию. До 1978, Федеральное авторское право было обычно гарантировано положением о публикации с отметками об авторском праве, предполагая соответствие со всеми другими надлежащими условиями, установленными законом. Произведения США, состоящие на 1 января, 1978 в общественной собственности (например, работы, изданные без удовлетворения всех условий для обеспечения Федерального авторского права в соответствии с Положением об авторском праве 1909 года) остаются в общественной собственности согласно закону об авторском праве 1976 года. Некоторые иностранные работы, первоначально изданные без отметки, имели авторские права, восстановленные под Uruguay Round Agreements Act (URAA). Федеральное авторское право могло быть также обеспечено до 1978 через положение о регистрации в случае некоторых неопубликованных работ и работ, имеющих право на временное авторское право. Закон об авторском праве 1976 года автоматически расширяется до авторского права на полных условиях на все работы, включая подлежащие временному авторскому праву, если временная регистрация была сделана на или до 30 июня, 1978. Публикация является важной концепцией в авторском праве по отдельным причинам: Работы, изданные в Соединенных Штатах - подлежат обязательному хранению в Библиотеке Конгресса. Год публикации может определять продолжительность защиты авторского права для анонимных и псевдоанонимных работ (когда 58 подлинность автора не выявлена в отчетах Агентства по Авторским правам) и работ, сделанных в условиях найма. Требования по хранению в целях регистрации изданных работ отличаются от таковых для регистрации неопубликованных работ. Когда работа издана, она может содержать отметку об авторском праве для опознавания года публикации и имени владельца авторского права в целях информирования общественности о том, что работа защищена авторским правом. Копии работ, изданных до 1 марта, 1989 должны содержать отметку или (risk loss) потерю риска защиты авторского права. Использование отметки об авторском праве более не требуется законом США, хотя часто это представляется выгодным. Так как предшествующий закон содержал такое требование, однако, использование отметки все еще относится к авторскому праву старых работ. Отметка требовалось по Закону об авторском праве 1976 года. Это требование было аннулировано, когда Соединенные Штаты стали придерживаться Бернского Соглашения, действующего на 1 марта, 1989. Хотя работы, изданные без отметки до этой даты могли войти в общественную собственность Соединенных Штатов, Uruguay Round Agreements Act (URAA) восстанавливает авторское право в ряде иностранных работ, первоначально изданных без отметки. Агентство по Авторским правам не определяет, должны ли копии работ, первоначально изданные с отметкой до 1 марта, 1989, которые распространены на или после 1 марта, 1989 содержать отметку об авторском праве. Использование отметки может быть важным, так как посредством его общественность информируется о том, что работа защищена авторским правом, идентифицируется владелец авторского права и отражается год первой публикации. Кроме того, в случае нарушения авторского права на работу, если соответствующая отметка об авторском праве появляется на изданной копии или копиях, к которым имел доступ ответчик в иске по нарушению авторского права, никакого веса не должно придаваться позиции защиты такого ответчика, основанного на неумышленном нарушении, в смягчении фактического или установленного законом ущерба, за исключением, предусмотренного в законе об авторском праве. Неумышленное нарушение имеет место, когда нарушитель не осознавал, что работа была защищена. Использование отметки об авторском праве является ответственностью владельца авторского права и не требует предварительного разрешения от, или регистрации в Агентстве по авторским правам. Форма Отметки для визуально различимых копий Отметка для визуально различимых копий должно содержать все следующие три элемента: 1. Символ © (буква С, заключенная в круг), или слово "Copyright" ("Авторское право") или сокращение" Сорт".; 59 и 2. Год первой публикации работы. В случае сборников или производных работ, включающих материалы, изданные ранее, достаточно указать год первой публикации сборника или производной работы. Год может быть опущен, если живопись, графическая или скульптурная работа сопровождается текстом, если таковой имеется, и воспроизведена на поздравительных открытках, почтовых открытках, почтовой бумаге, драгоценностях, куклах, игрушках или любом другом полезном изделии; и 3. Имя владельца авторского права. Имя владельца авторского права, или сокращение, посредством которого распознается имя, или известное альтернативное обозначение владельца. Например: © 1997 Джон До Знак "Буква С, заключенная в круг" используется только на "визуально приметных копиях". Некоторые виды работ - например, музыкальные, драматические, и литературные работы - могут быть зафиксированы не в "копиях", а посредством звука в звуковой записи. Так как звуковая запись типа звуковых лент и фонографических дисков - это "фонограммы", но никак не "копии, знак "Буква С, заключенная в круг" не используются для указания защиты основных музыкальных, драматических или литературных работ, которые были записаны. Форма Отметки для Фонограмм Звуковых Записей* * 3вуковая запись определена в законе как "работы, результатом которых является фиксирование последовательности музыкальных, разговорных или других звуков, но не включая звуковое сопровождение кинофильмов или другую аудиовизуальную работу." Общие примеры включают запись музыки, драмы, или лекций. Звукозапись не имеет ничего общего с фонограммой Фонограмма - это физический объект, в которой воплощена авторская работа. Слово "фонограмма" включает кассеты ленточные, компакт-диски, LP, диски со скоростью 45 об\мин, а также другие форматы. Отметка для фонограмм, воплощающих звукозапись должно содержать последующие три элемента: 1. Символ (буква "Р", заключенная в круг); и 2. Год первой публикации звукозаписи; и 3. Имя владельца авторского права в звукозаписи, или сокращения, по которым распознается имя, или, обычно, общеизвестное альтернативное обозначение владельца. Если производитель звукозаписи обозначен на ярлыке фонограммы или коробке и, если, вместе с отметкой не обозначено какого-либо другого имени, имя производителя должно рассматриваться как часть отметки. Местоположение отметки Отметка об авторском праве должно прикрепляться к копиям или фонограммам таким образом, чтобы "дать доступное уведомление о притязании на авторские права". Три элемента отметки должны обычно стоять вместе на копиях или фонограммах или на ярлыке фонограммы или коробке. 60 Публикации, включающие труды Правительства Соединенных Штатов Работы Правительства США не подпадают под защиту авторских прав США. Неопубликованные работы Автор или владелец авторского права может пожелать разместить отметку об авторском праве на любых неопубликованных копиях или фонограммах, которые оставляют его или ее контроль. Например: Неопубликованная работа © 1997 Джейн До Пропуски и шибки отметке Закон об авторском праве 1976 года попытался улучшить строгие последствия неправильного включения отметки согласно предшествующему закону. Он содержал положения, которые приводят определенные шаги для исправления упущений или некоторых ошибок в отметке. Согласно этим положениям, претендент имеет право в течение 5 лет после публикации исправить упущения или некоторые ошибки. Хотя эти положения технически все еще в законе, их влияние было ограничено поправкой, делающей отметки необязательными для всех работ, изданных на и после 1 марта, 1989. Работы, первоначально созданные на или после 1 января, 1978 Работа, которая создана (впервые зафиксирована в материальной форме) на или после 1 января, 1978, автоматически защищена с момента создания и обычно в течение всей жизни автора плюс дополнительные 50 лет после смерти автора. В случае "совместной работы, подготовленной двумя или более авторами, которые не работали в условиях найма, "срок длится в течение 50 лет после смерти последнего выжившего автора. Для работы, выполненной в условиях найма, и для анонимного и псевдоанонимного труда (если только подлинность автора не выявлена в записях Агентства по Авторским правам), продолжительность авторского права будет 75 лет с даты публикации или 100 лет с даты создания, кратчайший из них. Работы первоначально созданные до 1 января, 1978, но не изданные или зарегистрированные к этой дате Эти работы автоматически подпали под положение и получили Федеральную защиту авторского права. Продолжительность авторского права на эти работы будет вычислена также как и работы, созданные на или после 1 января, 1978: продолжительность жизни-плюс-50 или 75/100-летние сроки также применимы к ним. Закон обеспечивает, что ни в коем случае срок авторского права для работ, подпадающих под эту категорию, не истечет до 31 декабря, 2002, а для работ, изданных на или до 31 декабря, 2002, срок авторского права не истечет до 31 декабря, 2027. Работы, первоначально созданные и изданные или зарегистрированные до 1 января, 1978 Согласно закону, действовавшему до 1978, авторское право было гарантировано либо на день публикации работы либо на день регистрации, если работа была зарегистрирована в неопубликованном виде. В любом случае, срок авторского права был 28 лет для первого срока с даты его обеспечения. В течение последнего (28-ого) года первого срока, авторское 61 право возобновлялось по закону. Действующий закон об авторском праве продлил срок возобновления с 28 до 47 лет для авторских прав, которые существовали на 1 января, 1978, давая этим работам право на общий срок защиты - 75 лет. Любой или все исключительные права владельца авторского права или любое подразделение этих прав могут быть переданы, но передача исключительных прав недействительна, если такая передача делается не в письменной форме и не подписана владельцем прав или должным образом уполномоченным агентом такого владельца. Передача права на неисключительной основе не требует письменного соглашения. Авторское право может также быть передано действием закона, может быть завещано по желанию или проходить как личное движимое имущество в соответствии с законом о наследовании при отсутствии завещания. Авторское право является личным имущественным правом, и подчиняется различным государственным законам и нормам по управлению собственностью, наследованию и передаче движимого имущества, а также условий контрактов или ведения бизнеса. Для получения информации относительно соответствующих государственных законов, проконсультируйтесь с юристом. Передачи авторского права обычно проводятся в соответствии с контрактом. Закон обеспечивает ведение протокола передачи авторского права в Агентстве по Авторским правам. Хотя ведение протокола не требуется для законной передачи между сторонами, оно дает некоторые юридические преимущества и может требоваться для узаконивания передачи по отношению к третьим лицам. Согласно предыдущему закону, авторское право в работе перешло обратно автору, при жизни, или если автор умер, другим указанным бенефициариям, при условии, что требование о возобновлении было зарегистрировано на 2 8ом году от первоначального срока. Настоящее законодательство исключает возобновление, за исключением работ, уже находящихся на первом сроке установленной законом защиты, когда действующий закон вступил в силу. Напротив, настоящий закон разрешает завершение предоставления прав по истечение 35 лет при известных условиях, через письменное уведомление на цессионария в пределах указанных сроков. * Авторское право в работах, имеющих право возобновления на или после 26 июня, 1992, переходит на имя претендента на возобновление на дату вступления в силу регистрации любого возобновления, сделанной в течение 28-ого года от первоначального срока. Иначе, право возобновления переходит стороне, имеющей право требовать возобновления на 31-ого декабря 28-ого года. Для работ, уже находящихся под защитой авторского права, установленного законом до 1978, представленный закон обеспечивает одинаковое право завершения, охватывающего вновь добавленные годы, которые расширили прежний максимальный срок авторского права с 56 до 75 лет. 62 Не существует какого-либо подобия "международному авторскому праву", который автоматически защитит труды автора во всем мире. Защита против несанкционированного использования в какой-либо стране зависит, в основном, от национальных законов данной страны. Однако, большинство стран предлагает защиту иностранных работ при известных условиях, и эти условия были значительно упрощены в соответствии с международными соглашениями по авторскому праву и конвенциям. Вообще, регистрация авторского права - юридическая формальность, предназначенная для общественного учета основных фактов частного авторского права. Однако, регистрация - это не условие защиты авторского права. Не смотря на то, что регистрация не является требованием для защиты, закон об авторском праве обеспечивает отдельные стимулы или преимущества для целей поощрения владельцев авторского права к регистрации. Среди преимуществ есть следующие: Регистрация устанавливает публичную запись требования авторского права. До того, как иск о нарушении может быть зарегистрирован в суде, регистрация необходима для работ происхождения США и для иностранных работ, не имеющих происхождением страну, являющуюся стороной Бернского Союза. Если произведена до или в течение 5 лет после публикации, регистрация установит prima facie (прежде всего) доказательство в суде действительности авторского права и фактов, заявленных в свидетельстве. Если регистрация сделана в течение 3 месяцев после публикации работы или до нарушения работы, владельцу авторского права предоставляется возмещение убытков, установленное законом и судебных издержек. В противном случае предоставляется только возмещение фактических убытков и доходов. Регистрация позволяет владельцу авторского права сделать запись регистрации в Таможенной службе США для защиты от вывоза нарушенных копий. "Производная работа" - это работа, которая основана на (или получена из) одной или более уже существующих работ, - подлежит получению авторского права, если она включает то, что закон об авторском праве называет "подлинной авторской работой". Производные работы, также известные как " новые версии, " включают такие работы как переводы, музыкальные аранжировки, постановки, беллетристика, художественное воспроизводство (репродукции), и краткое изложение. Любая работа, в которой произведены редакционные изменения, аннотации, детальные разработки, или другие изменения представляет, в целом, подлинную авторскую работу и является "производной работой" или " новой версией." Чтобы подлежать получению авторского права, производная работа должна достаточно отличаться от оригинала, для того, чтобы расцениваться как " 63 новая работа " или содержать значительный объем нового материала. Незначительные изменения или дополнения небольшого объема к существующей ранее работе не будут квалифицироваться как новая версия для целей получения авторского права. Новый материал должен быть подлинным и подлежать получению авторского права сам по себе. Заглавия, короткие фразы, и формат, например, не подлежат получению авторского права. Авторское право в производной работе охватывает только дополнения, изменения или другой новый материал, появляющийся впервые в работе. Оно не распространяется на любой материал, существовавший ранее и не подразумевает авторского права в том материале. Никто не может расширять срок защиты для обеспеченной авторским правом работы, создавая производную работу. Работа, которая подпала под общественную собственность - то есть которая больше не защищена авторским правом может использоваться для производной работы, но авторское право в производной работе не будет восстанавливать авторское право материала, являющегося общественным достоянием. И при этом она не будет препятствовать использованию той же самой работы , являющейся общественным достоянием, для другой производной работы. 2.2 Критерии оценки знаний По завершении изучения дисциплины студент (вне зависимости от формы обучения должен): ЗНАТЬ Законодательное регулирование охраны промышленной собственности, международное регулирование патентных отношений, нормативное регулирование лицензионной торговли, особенности продажи лицензий, методы оценки интеллектуальной собственности, процедуры получения и продления патента, законодательное регулирование охраны объектов промышленной собственности в США, Франции, Германии и странах 64 Восточной Европы, основные концепции охраны интеллектуальной собственности. УМЕТЬ Применять на практике правовые нормы об охране интеллектуальной собственности, составлять патентные заявки и патентные дела, составлять лицензионные соглашения, анализировать зарубежное законодательство и практику, оценивать объекты промышленной собственности. 2.3 Литература а) основная литература: 1.Судариков С.А. Право интеллектуальной собственности М.,2009 2.Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности М., 2006 3. А. Близнец Право интеллектуальной собственности М.,2009 4. И.Зенин Право интеллектуальной собственности М.,2011 5. Право интеллектуальной собственности : альбом схем: (учебное пособие) / [Б. А. Булаевский и др.]. - Москва : Щит-М, 2009 65 б) дополнительная литература: 1.Актуальные проблемы права интеллектуальной собственности Брянск, 2009 2. Право интеллектуальной собственности / Республиканский НИИ интеллектуальной собственности; Издательская группа «Юрист».- Москва 3. Проблемы промышленной собственности / Российское агентство по патентам и товарным знакам (Роспатент), ИНИЦ.- Москва 4. Патентное дело. Дайджест российской и зарубежной прессы / Российское агентство по патентам и товарным знакам (Роспатент), ИНИЦ.Москва 5. Интеллектуальная собственность: Авторское право и смежные права / ООО «Издательский дом «Интеллектуальная собственность».- Москва. 6. Правовая охрана и использование результатов научно-технической деятельности: сборник нормативных и нормативно-методических документов / [составитель Г. А. Федорова]. - Москва : Патент, 2008. 7. Самохвалова, Е.В. Социальное регулирование отношений в сфере интеллектуальной собственности : автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата социологических наук: 22.00.08 / Самохвалова Елена Владиславовна; [ГОУ ВПО "Белгородский государственный университет"]. - Белгород, 2008 8. Свиридов, Н.Л. Границы и ограничения по закону исключительно интеллектуального автореферат права диссертации : на (права интеллектуальной соискание ученой собственности): степени кандидата юридических наук: 12.00.03 / Свиридов Николай Львович; [АНО ВПО "Московский гуманитарно-экономический институт"]. - Москва, 2008 в) программное обеспечение и Интернет-ресурсы: 66 1. Сайт Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам http://www1.fips.ru/ 2. Авторское право XXI век (электронная энциклопедия / МФГС, Российская академия правосудия М.,2009 67